國際經(jīng)濟(jì)法第五彈(共5頁)

1、國際(guj)投資法：調(diào)整私人海外投資關(guān)系及關(guān)于(guny)外國投資保護(hù)的國內(nèi)法規(guī)范和國際法規(guī)范的總稱。體系(tx)：國內(nèi)法規(guī)范：1，資本輸入國法制外國投資法，合營企業(yè)法，外匯管理法，涉外稅法等。2，資本輸出國法制海外投資保險(xiǎn)法等。國際法規(guī)范：1，國際條約：雙邊投資條約，區(qū)域性多邊投資條約，世界性多邊公約。2，聯(lián)合國大會(huì)的規(guī)范性決議，國際慣例。國際投資法的作用：1，保護(hù)國際投資；2，鼓勵(lì)國際投資；3，管理外國投資。國際投資的法律形式：1，合資合營企業(yè)：簡稱合營企業(yè)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，為實(shí)現(xiàn)特定的經(jīng)營目的，共同投資，共同經(jīng)營，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧的一種企業(yè)形式。特征：由合營雙方共同舉辦，

2、共同投資，共同經(jīng)營管理，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧。法律性質(zhì)：股權(quán)式合營企業(yè)（相互協(xié)商為經(jīng)營事業(yè)）eg：中國，契約式合營企業(yè)（根據(jù)合營契約經(jīng)營事業(yè)）。組織形式：公司（中國為有限責(zé)任公司），合伙。2，合作經(jīng)營企業(yè)：包括沒有組成實(shí)體的合作經(jīng)營和合作經(jīng)營企業(yè)。法律性質(zhì)：法人式合作企業(yè)（具有法人資格，組織形式為有限責(zé)任公司，合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，管理方式：董事會(huì)），非法人式合作企業(yè)（不具有法人資格，組織形式為合伙，沒有獨(dú)立的企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)，合伙各方以其財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。管理方式：聯(lián)合管理方式。）3，外資企業(yè)：是依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，

3、不包括我國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。法律性質(zhì)和組織形式：可為法人實(shí)體（有限責(zé)任公司，股份有限公司）也可為非法人實(shí)體企業(yè)（合伙，兩合公司）。4，國際合作開發(fā)與建設(shè)：國際合作開發(fā)自然資源（開發(fā)者須取得特許權(quán)或開采權(quán)，合作主體具有特殊性，合同安排復(fù)雜多樣）；外商投資成片開發(fā)土地（設(shè)立開發(fā)企業(yè)；開發(fā)企業(yè)必須取得土地使用權(quán)；依法對(duì)土地進(jìn)行開發(fā)建設(shè)，利用與經(jīng)營；成片開發(fā)必須在特定地區(qū)進(jìn)行）5，BOT方式：即建設(shè)-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓。是指政府通過契約授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許專營權(quán)，許可其融資建設(shè)和經(jīng)營特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費(fèi)用或出售產(chǎn)品以清償貸款，回收投資并賺

4、取利潤；特許權(quán)期限屆滿時(shí)，該基礎(chǔ)設(shè)施無償移交給政府。當(dāng)事人：政府（管理者，特許協(xié)議的當(dāng)事人），項(xiàng)目公司，其他參與人（建設(shè)公司，營運(yùn)商，貸款人，供應(yīng)商）。合同安排：bot特許協(xié)議，貸款協(xié)議，建設(shè)合同，經(jīng)營管理合同，回購協(xié)議，股東協(xié)議。政府保證：項(xiàng)目的后勤保障，外匯匯出保證，不競爭保證，經(jīng)營期保證。資本輸入國法制內(nèi)容：1，投資范圍。指允許、鼓勵(lì)或禁止、限制外國資本的投資部門。2，外資審查。一般分實(shí)質(zhì)上的審查和程序上的審查。實(shí)質(zhì)上的審查，指關(guān)于外國投資項(xiàng)目是否有利于國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及國際收支的平衡，投資項(xiàng)目與國家計(jì)劃的銜接，可行性研究等。程序上的審查，指關(guān)于申請(qǐng)的法律程序，必要的資料報(bào)表、審查機(jī)構(gòu)及其

5、權(quán)限和投資項(xiàng)目的批準(zhǔn)等。3，資本構(gòu)成。一般包括現(xiàn)金、設(shè)備、機(jī)器、土地、房屋、交通、運(yùn)輸?shù)扔行钨Y產(chǎn)及專利權(quán)、商標(biāo)、技術(shù)資料、技術(shù)秘訣等無形資產(chǎn)。4，出資比例。各國立法不一，有的規(guī)定上限，有的則規(guī)定下限。發(fā)展中國家一般規(guī)定，在合營企業(yè)中外資不得超過49%，旨在防止外國資本對(duì)本國企業(yè)的控制。中國只規(guī)定下限，不得低于25%。發(fā)達(dá)國家一般無比例規(guī)定。5，投資期限。一般不作嚴(yán)格規(guī)定，伸縮性較大。6，原本及利潤的匯出。各國立法一般規(guī)定投資者可將其自由兌換為外幣匯回本國 。但發(fā)展中國家為防止資本大量外流，有時(shí)也設(shè)有一定限制 。7，征稅及稅收優(yōu)惠。各國稅率不一。如果一國希望大量引進(jìn)外資，其稅率就會(huì)規(guī)定得低一些，

6、反之則高一些。發(fā)展中國家為鼓勵(lì)某些高科技工業(yè)、新興工業(yè)、出口工業(yè)以及利潤再投資，法律上還規(guī)定更為優(yōu)惠的稅率。8，經(jīng)營管理與勞動(dòng)雇用。發(fā)展中國家法律一般規(guī)定董事長須由本國公民擔(dān)任，外方只能任副職或技術(shù)經(jīng)理。另外，發(fā)展中國家為本國公民的就業(yè)并培養(yǎng)技術(shù)力量，一般規(guī)定對(duì)合營企業(yè)中雇用外籍人員有一定的限制，或外籍雇員與本國雇員有一定的比例。9，國有化與征用。指接受投資國政府基于國家公共利益的需要 ，依一定的法律程序，對(duì)外國投資企業(yè)資產(chǎn)的全部或一部分實(shí)行征用，收歸國有。10，關(guān)于解決投資爭議的原則和程序。資本(zbn)輸出國海外投資法律制度：海外投資保險(xiǎn)：一、承保機(jī)構(gòu)：基本都是政府部門，有的是政府監(jiān)控下的

7、公司或直接(zhji)由政府控制的公司。二、承保險(xiǎn)別：征收險(xiǎn)、外匯險(xiǎn)、戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險(xiǎn)。三、保險(xiǎn)(boxin)對(duì)象：1.投資者：自然人和公司、合伙或其他組織；2.投資發(fā)生時(shí)間：只承保新的投資；3.投資形式：各國規(guī)定寬嚴(yán)不一；4.投資與相關(guān)國家利益的一致性；5.投資的東道國（資格合格）：（寬松的，不以是否同本國政府訂立雙邊投資保護(hù)協(xié)定為前提，美國規(guī)定：a.必須是事先已與美國政府訂有雙邊投資保證協(xié)定的國家。b.投資所在的東道國必須是發(fā)展中國家，而且其國民收入較低。）。四、其他規(guī)定：1.投保程序；2.保險(xiǎn)期限（股權(quán)投資20年，其他不超過15年）；3.保險(xiǎn)費(fèi)率（1.5%以下）；4.保險(xiǎn)金；5.理賠與代位求

8、償。鼓勵(lì)措施：稅收優(yōu)惠（稅收減免，免稅法）；提供投資信息及實(shí)施促進(jìn)投資的措施；實(shí)施資金與技術(shù)援助措施。海外投資管理措施：1，要求海外投資企業(yè)披露信息；2，防止海外投資企業(yè)避稅；3，其他法律措施（反壟斷法，進(jìn)出口管制法，外匯管理，刑法）。促進(jìn)和保護(hù)投資的國際法制雙邊投資協(xié)定：是資本輸入國和資本輸出國之間簽訂的，旨在鼓勵(lì)，保護(hù)及促進(jìn)兩國間私人直接投資活動(dòng)的條約總稱。類型：友好通商航海條約，投資保證協(xié)定，促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定。作用：1、雙邊投資協(xié)定為東道國創(chuàng)設(shè)了良好的投資環(huán)境。2、雙邊投資協(xié)定因其締約國只有兩方，較之謀求多國間利益平衡的多邊投資條約，它易于在平等互利的基礎(chǔ)上顧及雙方國家的利益而達(dá)成一致

9、。3、雙邊投資協(xié)定可以加強(qiáng)或保證國內(nèi)法的效力。4、雙邊投資協(xié)定可以避免或減少法律障礙，保證投資關(guān)系的穩(wěn)定性，促進(jìn)國際私人投資活動(dòng)的發(fā)展。5、雙邊投資協(xié)定為投資爭議的妥善解決提供了有力的保障。內(nèi)容：(一)受保護(hù)的投資者和投資 ：1、投資者：對(duì)于受保護(hù)的投資者，雙邊投資協(xié)定一般均規(guī)定為締約雙方國家的自然人、法人或不具法人資格的企業(yè)和其他社團(tuán)。即受保護(hù)的投資者是指：(1)具有締約國國籍或在締約國境內(nèi)有住所的自然人；(2)依締約國法律設(shè)立、或在該締約國內(nèi)有住所的法人或非法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體；(3)由締約國公民或法人控制的第三國或?qū)Ψ骄喖s國的公司。后者是采用資本控制原則所認(rèn)定的與締約國某一方有著重大聯(lián)系的第三國

10、或他方締約國的法人或非法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體。2、受保護(hù)的投資：雙邊投資協(xié)定既保護(hù)投資者投資的各種資產(chǎn)，也保護(hù)投資者的與投資相關(guān)的活動(dòng)。通常，受保護(hù)的投資必須是根據(jù)締約各方各自有效的法律所許可的，或者是依據(jù)其法律、法規(guī)接受的投資。這是對(duì)資本輸入國國家主權(quán)的尊重，也是該項(xiàng)投資能受到保護(hù)的基本前提。(二)關(guān)于(guny)外國投資的待遇 ：雙邊投資協(xié)定中規(guī)定的待遇一般是針對(duì)締約國境內(nèi)他方締約國國民(gumn)的投資和與投資有關(guān)的活動(dòng)的。在雙邊投資協(xié)定中，為外國投資者的投資和與投資有關(guān)的投資活動(dòng)提供了三種待遇標(biāo)準(zhǔn)：1、公平(gng png)、公正待遇；2、最惠國待遇；3、國民待遇。(三)關(guān)于政治風(fēng)險(xiǎn)的保證 ：政

11、治風(fēng)險(xiǎn)的保證，是雙邊投資協(xié)定的重要內(nèi)容。政治風(fēng)險(xiǎn)中的戰(zhàn)爭、內(nèi)亂險(xiǎn)，由于并非出于東道國政府有意或直接針對(duì)外國投資的行為所致，故雙邊投資協(xié)定一般對(duì)此未作規(guī)定。1，征用與國有化：(1)國有化的條件：國有化或征收，必須是出于國家公共利益的考慮；必須是對(duì)外國投資者采取無差別待遇；必須對(duì)外國投資者予以公正補(bǔ)償；必須依一定的法律程序進(jìn)行。(2)征用與國有化的方式。國際投資法中的征用與國有化指的是東道國針對(duì)外國私人財(cái)產(chǎn)而采取的收歸國有或剝奪，妨礙其所有權(quán)的行為。(3)征用和國有化的補(bǔ)償。發(fā)達(dá)國家的補(bǔ)償原則：“充分、及時(shí)、有效”。發(fā)展中國家的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)：“適當(dāng)、合理”。2、匯兌與轉(zhuǎn)移：(1)自由轉(zhuǎn)移的原則。各雙邊

12、投資協(xié)定基本上都規(guī)定在原則上保證投資者的投資原本及合法收益能自由兌換與轉(zhuǎn)移。(2)貨幣的轉(zhuǎn)移應(yīng)遵守東道國的法律規(guī)定，特別是已經(jīng)存在的外匯管制方面的法律、法規(guī)。(3)關(guān)于轉(zhuǎn)移的幣種，大多規(guī)定為可自由兌換的貨幣。(4)例外規(guī)定，即規(guī)定在可自由兌換、自由轉(zhuǎn)移的前提下，允許投資接受國在國際收支平衡困難時(shí)，依照一定的條件，對(duì)資本和利潤的自由轉(zhuǎn)移施以若干限制。(四)代位權(quán)：是指投資者母國對(duì)其投資者在東道國因政治風(fēng)險(xiǎn)遭受的損失予以賠償后，母國政府將取得投資者在東道國的有關(guān)權(quán)益和追償權(quán)。協(xié)定通常規(guī)定，投資者母國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)或母國政府在一定條件下代位取得投資者的一切權(quán)利和義務(wù)。締約一方代位取得的權(quán)利和承擔(dān)的義

13、務(wù)，不能超過原投資者所享有的權(quán)益。但投資者母國政府可以依照國際法向東道國提出該限度以外的其他要求。同時(shí)，代位權(quán)的行使必須受東道國法律的制約，但在某些情況下也允許投資者與母國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在東道國法律許可的范圍內(nèi)作出適當(dāng)安排。多邊(dubin)投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約：根據(jù)漢城公約建立，屬于世界銀行集團(tuán)的成員，但同時(shí)又是獨(dú)立(dl)的國際組織。主要(zhyo)內(nèi)容：（1）宗旨：公約第3條明確規(guī)定促進(jìn)資本流向發(fā)展中國家，對(duì)投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)予以擔(dān)保；（2）機(jī)構(gòu)地位：享有國際法主體資格，同時(shí)具備私法意義上的法人資格；（3）機(jī)構(gòu)的擔(dān)保業(yè)務(wù)：只限于非商業(yè)性政治風(fēng)險(xiǎn)，具體分為貨幣匯兌險(xiǎn)、征收險(xiǎn)、違約險(xiǎn)、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險(xiǎn)

14、；（4）規(guī)定合格的投資、合格的投資者和東道國條件；（5）東道國主權(quán)控制的范圍；（6）爭端的解決：公約將爭端分為三類：有關(guān)公約的解釋和施行而發(fā)生的爭端，機(jī)構(gòu)與會(huì)員國之間的爭端，有關(guān)被保險(xiǎn)人或再保險(xiǎn)人的爭端，對(duì)于不同的爭端應(yīng)適用不同的程序解決；（7）法律適用。擔(dān)保業(yè)務(wù)條件：（一）合格的投資者：必須是具備東道國以外的會(huì)員國國籍的自然人；或在東道國以外一會(huì)員國注冊(cè)并設(shè)有主要營業(yè)點(diǎn)的法人，或其多數(shù)股本為東道國以外一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國所有或其國民所有的法人。（二）合格的投資：MIGA公約對(duì)合格投資的具體形式未作嚴(yán)格限定，而將此項(xiàng)權(quán)力留給董事會(huì)，以便本機(jī)構(gòu)能夠適應(yīng)投資形式的不斷發(fā)展變化。（三）合格的東道國：只有

15、向發(fā)展中國家會(huì)員國的跨國投資才有資格向MIGA申請(qǐng)投保。（四）承保的險(xiǎn)別：（1）貨幣匯兌險(xiǎn)，承保由于東道國的責(zé)任而采取的任何措施，限制將貨幣轉(zhuǎn)換成可自由使用貨幣，并兌出東道國境外的風(fēng)險(xiǎn)。（2）征收和類似措施險(xiǎn)，承保由于東道國政府的責(zé)任而采取的任何立法或措施，使擔(dān)保人對(duì)其投資的所有權(quán)或控制權(quán)被剝奪，或剝奪了其投資中產(chǎn)生的大量效益的風(fēng)險(xiǎn)。（3）戰(zhàn)爭內(nèi)亂險(xiǎn)，承保因東道國境內(nèi)的任何地區(qū)的任何軍事行動(dòng)或內(nèi)亂而導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)。（4）政府違約險(xiǎn)，即東道國對(duì)擔(dān)保權(quán)人的違約，且擔(dān)保權(quán)人無法求助于司法或仲裁部門對(duì)違約的索賠做出裁決，或司法或仲裁部門未能在合理期限內(nèi)做出裁決，或有這樣的裁決而不能實(shí)施。應(yīng)投資者和東道國聯(lián)

16、合申請(qǐng)和經(jīng)機(jī)構(gòu)董事會(huì)特別多數(shù)票通過，承保范圍還可擴(kuò)大到上述險(xiǎn)別以外的其他非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。（五）代位求償權(quán)：MIGA一經(jīng)向投保人支付或同意支付賠償，即代位取得投保人對(duì)東道國或其他債務(wù)人所擁有的有關(guān)承保投資的各種權(quán)利或索賠權(quán)。各會(huì)員國都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)MIGA的此項(xiàng)權(quán)利。（六）分保與“贊助擔(dān)?！保汗s規(guī)定，對(duì)于會(huì)員國或會(huì)員國機(jī)構(gòu)、或其多數(shù)資本為會(huì)員國所有的區(qū)域性投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)已予保險(xiǎn)的特定投資，MIGA可以提供分保。公約“附件一”還規(guī)定任何一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國可自行籌款，在本機(jī)構(gòu)內(nèi)另設(shè)基金，為任何國籍的投資者在發(fā)展中國家的投資提供擔(dān)保，即“贊助擔(dān)?！薄９s有關(guān)擔(dān)保業(yè)務(wù)的各項(xiàng)基本規(guī)定同樣適用于“贊助擔(dān)?！?；不同的是“

17、贊助擔(dān)保”的投保人不受國籍的限制。TRIMS協(xié)定： HYPERLINK /view/392850.htm t /_blank 與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議，是1986年10月開始的烏拉圭回合談判的最后成果之一，成為世界貿(mào)易組織法律體系的有機(jī)組成部分。適用范圍：可能對(duì)貨物貿(mào)易產(chǎn)生限制或扭曲作用的投資措施。核心內(nèi)容：. HYPERLINK /view/218863.htm t /_blank 國民待遇(u mn di y)原則和取消(qxio)數(shù)量限制原則。例外(lwi)規(guī)定：第四條就發(fā)展中國家在投資措施方面履行 HYPERLINK /view/9118.htm t /_blank 國民待遇義務(wù)和一般

18、取消數(shù)量限制義務(wù)做了例外規(guī)定。但僅是“暫時(shí)”的。意義：是世界上第一個(gè)專門規(guī)范貿(mào)易與投資關(guān)系的國際性協(xié)議，在國際投資法中有重要地位。它將投資問題納入世界貿(mào)易組織的 HYPERLINK /view/402335.htm t /_blank 多邊貿(mào)易體制。并以多邊協(xié)議的形式將關(guān)貿(mào)總協(xié)定中的 HYPERLINK /view/218863.htm t /_blank 國民待遇原則和一般取消數(shù)量限制原則引入國際投資領(lǐng)域。它的實(shí)施，意味著各國必須承擔(dān)國際義務(wù)，取消那些限制 HYPERLINK /view/13505.htm t /_blank 貿(mào)易或?qū)Q(mào)易有不良影響的投資措施，從而有力地促進(jìn)世界貿(mào)易的擴(kuò)展和逐步自由化，并在便利跨國投資以確保 HYPERLINK /view/1086113.h