企業(yè)上市主要法律問題及解決對策課件

1、企業(yè)上市主要法律問題及解決對策主講人：曹平生 律師/合伙人1GRANDALL LEGAL GROUP深圳 北京上海杭州廣州昆明天津成都寧波 福州西安南京香港巴黎 SHENZHEN BEIJING SHANGHAI HANGZHOU GUANGZHOU KUNMING TIANJIN CHENGDU NINGBO FUZHOU XIAN NANJING HONGKONG PARISh第一章 中國資本市場及IPO流程概覽第二章 IPO主要法律問題及解決對策第三章 IPO審核及資本市場改革趨勢探討附 錄 國浩律師集團(tuán)事務(wù)所簡介2目 錄h第一章 中國資本市場及IPO流程概覽3h主板市場中小板市場創(chuàng)業(yè)板

2、市場股份報價轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板）多層次資本市場體系上海證券交易所深圳證券交易所上市資源“孵化器”與“蓄水池”2006年1月試點(diǎn)/北京中關(guān)村4h多層次資本市場法律體系主板市場中小板市場創(chuàng)業(yè)板市場股份報價轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 基本法律 ： 公司法、證券法 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法5h首 頁首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法中國資本市場最新發(fā)展 2011年中國IPO融資額高達(dá)730億美元，高居全球之首 2010年、2011年深交所蟬聯(lián)IPO數(shù)量及融資額全球第一上市板塊上交所主板深交所主

3、板中小板創(chuàng)業(yè)板上市公司數(shù)量940484 670311上市公司市價總值167759億36287億29809億7670億平均市盈率13.08倍 19.14倍 26.73倍 31.28倍 截至2012年4月30日6h首 頁首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法IPO發(fā)行審核概況7審核項(xiàng)目審核家數(shù)通過家數(shù)否決家數(shù)通過率整體上2651937272.83%創(chuàng)業(yè)板1341122283.58%主板131815061.83%2011年主板、創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核基本情況：企業(yè)二次上會通過率達(dá)90%以上h企業(yè)上市效應(yīng)為什么要上市？融資效應(yīng)品牌效應(yīng)人才效應(yīng)市場效應(yīng)財富效應(yīng)規(guī)范效應(yīng)8h發(fā)行上市基本流程成功上市路演及發(fā)行證監(jiān)會審核輔導(dǎo)

4、及申報盡職調(diào)查改制為股份公司籌劃及選擇中介機(jī)構(gòu)籌劃啟動階段改制輔導(dǎo)階段申報審核階段發(fā)行上市階段9h各階段企業(yè)及律師的工作籌劃啟動階段改制輔導(dǎo)階段申報審核階段發(fā)行上市階段企業(yè)的工作路演、詢價、定價、發(fā)行、向交易所申請掛牌上市律師的工作董監(jiān)高聲明見證出具上市法律意見書常年法律顧問服務(wù)企業(yè)的工作搭建上市班子（內(nèi)、外兩套人員）協(xié)助中介盡職調(diào)查召開協(xié)調(diào)會定方案律師的工作發(fā)出法律盡調(diào)清單全面盡職調(diào)查提出公司存在的法律問題及解決方案律師的工作協(xié)助公司進(jìn)行改制起草及審核相關(guān)法律文件規(guī)范公司治理提供法律咨詢服務(wù)企業(yè)的工作依協(xié)調(diào)會方案進(jìn)行整改改制為股份公司報證監(jiān)局輔導(dǎo)備案企業(yè)的工作制作申報材料準(zhǔn)備反饋材料上會審核

5、律師的工作出具律師工作報告和法律意見書出具補(bǔ)充法律意見申報文件鑒證10h第二章 IPO主要法律問題及解決對策11h主要法律問題一、改制上市基本條件 十一、紅籌回歸專題二、企業(yè)經(jīng)營及歷史沿革合法性問題 十二、員工股權(quán)激勵專題三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題四、獨(dú)立性問題五、公司治理結(jié)構(gòu)問題六、員工勞動與社會保障問題七、環(huán)保問題八、稅務(wù)問題九、持續(xù)盈利能力問題十、募集資金運(yùn)用問題12h一、改制上市基本條件 什么是上市？ 股票（或其他證券），證券交易所，掛牌交易 什么是IPO？ Initial Public Offering，即首次公開發(fā)行股票（簡稱“首發(fā)”） 什么企業(yè)能上市？ 持續(xù)經(jīng)營3年以上的、符

6、合首發(fā)辦法或創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法要求的股份有限公司 “有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算?！?3h一、改制上市基本條件 股份公司的設(shè)立方式 發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立 特殊形式有限責(zé)任公司整體變更 以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)折為注冊資本，延續(xù)原有限責(zé)任公司的法人主體資格，將公司類型變更為股份有限公司的方式。原有限責(zé)任公司債權(quán)債務(wù)由變更后的股份有限公司自然承繼。 整體變更的過程確定基準(zhǔn)日審計、評估確定折股方案召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會 報有關(guān)部門審批（如需）辦理工商變更14h一、改制上市基本條件 問題點(diǎn) 股改是否需要繳納個人所得稅？ 股改是否可

7、以和股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股同時進(jìn)行？ 整體變更與整體改制是否一樣？ 外商投資企業(yè)是否可以進(jìn)行股改？ 國有企業(yè)改制問題？ 集體企業(yè)脫鉤改制問題？ 15h一、改制上市基本條件主板及中小板創(chuàng)業(yè)板主體資格依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司經(jīng)營年限連續(xù)三年?duì)I業(yè)記錄(有限公司整體變更為股份公司可連續(xù)計算)資產(chǎn)要求最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%最近一期末凈資產(chǎn)不少于人民幣2000萬元無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)比例無特殊要求主營業(yè)務(wù)要求最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，最近二年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化股本要求發(fā)行前股本總額不少于3000萬元；發(fā)行后的

8、股本總額不少于5000萬元發(fā)行后的股本總額不少于3000萬元；股東人數(shù)不少于200人 主板及中小板、創(chuàng)業(yè)板發(fā)行條件對比：16h第二章 上市效應(yīng)、流程及律師工作內(nèi)主板及中小板創(chuàng)業(yè)板標(biāo)準(zhǔn)一標(biāo)準(zhǔn)二盈利要求最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)，最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億，最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損。最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于1000萬，且持續(xù)增長。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)，最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損。最近一年盈利，且

9、凈利潤不少于500萬，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于30%。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損。一、改制上市基本條件續(xù)上表17h二、企業(yè)經(jīng)營及歷史沿革合法性問題 要求：1.“發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策?！?. 發(fā)行人最近三年內(nèi)無重大違法行為，創(chuàng)業(yè)板擴(kuò)大到控股股東、實(shí)際控制人產(chǎn)業(yè)政策問題 產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2011年本）鼓勵類限制類淘汰類 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011修改稿）鼓勵類限制類禁止類 創(chuàng)業(yè)板應(yīng)推薦的九大新興行業(yè)：新能源、新材料、信息、生物與新醫(yī)藥、節(jié)能環(huán)保、航空航天、

10、海洋、先進(jìn)制造、高技術(shù)服務(wù)；審慎推薦：紡織、服裝；電力、煤氣及水的生產(chǎn)供應(yīng)等公用事業(yè)；房地產(chǎn)開發(fā)與經(jīng)營，土木工程建筑；交通運(yùn)輸；酒類、食品、飲料；金融；一般性服務(wù)業(yè)等18h二、企業(yè)經(jīng)營及歷史沿革合法性問題 重大違法行為問題首發(fā)辦法列舉六種情形：最近36個月內(nèi)（1）擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；（2）違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；（3）向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作；偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管

11、理人員的簽字、蓋章；（4）本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； （5）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見； （6）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形19h二、企業(yè)經(jīng)營及歷史沿革合法性問題 審核態(tài)度： 1.一般來說，罰款以上行政處罰即被認(rèn)定為重大違法行為，但行政機(jī)關(guān)認(rèn)定不屬于重大違法行為、且能依法合理說明的除外 2.關(guān)注控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為，主板雖無強(qiáng)制要求，但亦須重點(diǎn)關(guān)注。 3.犯罪行為不僅關(guān)注36個月內(nèi)的（要更嚴(yán)格），參照董監(jiān)高任職資格的要求，從個人（企業(yè)）的誠信、犯罪的性質(zhì)、與發(fā)行人的緊密度、主觀意識、刑期長短等。20h二、企業(yè)經(jīng)

12、營及歷史沿革合法性問題 歷史沿革的核查期間 三年審計報告期設(shè)立及出資問題要求：“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司”“發(fā)行人注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛”21h二、企業(yè)經(jīng)營及歷史沿革合法性問題 常見出資及股改問題：未及時足額繳納；以公司或他人資產(chǎn)出資；出資方式不合法，如勞務(wù)；未及時辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)；實(shí)物、無形資產(chǎn)出資未評估或評估有問題；未辦理驗(yàn)資等整體變更程序瑕疵、整體變更未評估或評估調(diào)帳、新設(shè)主體程序瑕疵、新舊主體未平穩(wěn)過渡 審核態(tài)度： 1.報告期之外發(fā)生，報告期之外解決的出資問題，不構(gòu)成問題 2.報告期之外發(fā)

13、生，報告期之內(nèi)解決的出資問題，需要運(yùn)行一段時間。 出資不實(shí)占當(dāng)期注冊資本比例超過50%，規(guī)范后運(yùn)行36個月；占30%-50%的，規(guī)范后運(yùn)行12個月，占30%以下的，充分披露即可。評估調(diào)賬（影響業(yè)績連續(xù)計算，自評估調(diào)賬之日起重新計算3年）22h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題要求：“發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。 ”適格的股東下列人員和組織是否能成為上市公司股東？1.公務(wù)員及其親屬2.國有企業(yè)職工、領(lǐng)導(dǎo)人員3.證券公司從業(yè)人員4.職工持股會和工會5.事業(yè)單位（大學(xué)、研究所）、社會團(tuán)體法人6.集體經(jīng)濟(jì)組織（經(jīng)濟(jì)合作社）7.外商投資性公

14、司8.有限合伙企業(yè)23h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題股東人數(shù)超過200人-高壓線問題合伙企業(yè)做股東：原則上以1名股東計算，不能用合伙企業(yè)規(guī)避股東人數(shù)超過200人的問題，若合伙企業(yè)是實(shí)際控制人，則要統(tǒng)計全部普通合伙人。股權(quán)清晰委托持股、信托持股問題：與股權(quán)清晰要求不符，需清理（注：最高人民法院出具的公司法司法解釋三承認(rèn)了股份代持的合法性，但應(yīng)關(guān)注和核查代持行為的屬性，比如是否借貸）國有股：國有股設(shè)置批復(fù)；國有股轉(zhuǎn)讓是否經(jīng)評估、批準(zhǔn)、公開掛牌交易；國有股轉(zhuǎn)持社?；鹜赓Y股：商務(wù)部門權(quán)力下放；產(chǎn)業(yè)政策約束；中方自然人股東問題24h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題股份鎖定規(guī)則控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)

15、聯(lián)方鎖3年，其他股東鎖1年；無控股股東、實(shí)際控制人的，股東按持股比例從高到低依次自上市之日起鎖定三年，直至不低于發(fā)行前股份總額的51%；主板中小板：發(fā)行前1年增資的股份鎖3年；發(fā)行前1年從應(yīng)鎖3年的股東處轉(zhuǎn)出的股份鎖3年；創(chuàng)業(yè)板：申請受理前6個月內(nèi)增資的股份自工商變更登記之日起鎖3年；申請受理前6個月內(nèi)從應(yīng)鎖3年的股東處轉(zhuǎn)出的股份鎖3年；25h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題（續(xù)上）董、監(jiān)、高任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過所持股份總數(shù)的25；離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓股份；董監(jiān)高間接持有發(fā)行人股份及其關(guān)聯(lián)方直接或間接持有發(fā)行人股份的，參照董監(jiān)高直接持股鎖定。 （深交所中小板另有規(guī)定：上市公司董事、

16、監(jiān)事和高級管理人員在申報離任六個月后的十二月內(nèi)通過證券交易所掛牌交易出售本公司股票數(shù)量占其所持有本公司股票總數(shù)的比例不得超過50%。 （創(chuàng)業(yè)板上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在首次公開發(fā)行股票上市之日起6個月內(nèi)申報離職的，自申報離職之日起18個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其直接持有的本公司股份；在首次公開發(fā)行股票上市之日起第7個月至第12個月之間申報離職的，自申報離職之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其直接持有的本公司股份。）26h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題實(shí)際控制人認(rèn)定問題要求：“發(fā)行人最近3年內(nèi)（創(chuàng)業(yè)板最近2年內(nèi)）主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更?！钡谑l“實(shí)際控制人沒有發(fā)

17、生變更”的理解和適用-證券期貨法律適用意見第1號出發(fā)點(diǎn)：報告期內(nèi)控制權(quán)相對穩(wěn)定認(rèn)定原則：1.直接或間接的股權(quán)投資關(guān)系 2.對發(fā)行人股東大會或董事會決議的實(shí)質(zhì)影響 3.對董事和高管人員的提名及任免所起的作用 4.實(shí)質(zhì)重于形式原則27h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題認(rèn)定實(shí)際控制人的幾種情形：1.一人控制2.共同控制、家族控制（一致行動協(xié)議、共同鎖定36個月）3.無實(shí)際控制人（謹(jǐn)慎作出無實(shí)際控制人認(rèn)定）（注：1.原則上不把單純的代持行為作為認(rèn)定實(shí)際控制人的依據(jù)，單純的主導(dǎo)和控制企業(yè)經(jīng)營也不能作為依據(jù)，要提供其他客觀充分的證據(jù)綜合判斷，但首先要基于股權(quán)等權(quán)利基礎(chǔ)來判斷；2.如果治理規(guī)范、股權(quán)穩(wěn)定，不需

18、要確定一致行動人，或找?guī)讉€人做實(shí)際控制人，按照股權(quán)比例鎖定51%以上即可。）28h三、股東、股權(quán)及實(shí)際控制人問題實(shí)際控制人未發(fā)生變更的特殊情形：因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更： （一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件； （二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避首發(fā)

19、辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形； （三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒有重大不利影響。29h四、獨(dú)立性問題要求：“五獨(dú)立”： -資產(chǎn)完整 -業(yè)務(wù)獨(dú)立 -財務(wù)獨(dú)立 -人員獨(dú)立 -機(jī)構(gòu)獨(dú)立原則：貫徹整體上市原則減少規(guī)范關(guān)聯(lián)交易、有效避免同業(yè)競爭主業(yè)突出，還是整體上市，更側(cè)重于整體上市，對集團(tuán)經(jīng)營性業(yè)務(wù)，原則上要求應(yīng)整體上市；關(guān)注關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化問題30h四、獨(dú)立性問題擬上市公司控股股東5%以上法人股東5%以上自然人股東董、監(jiān)、高受其控制的法人或擔(dān)任董高的法人家庭成員受其控制的法人或擔(dān)任董高的法人家庭成員受其控制的法人或擔(dān)任董高的法人受其控制的法人或擔(dān)任董高的法

20、人董、監(jiān)、高受其控制的法人或擔(dān)任董高的法人31受控法人關(guān)聯(lián)方示意圖：兜底條款：可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。判斷原則：實(shí)質(zhì)重于形式h四、獨(dú)立性問題32上市要求企業(yè)常見問題資產(chǎn)完整合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備、商標(biāo)、專利、技術(shù)等商標(biāo)、專利登記在股東名下或與股東單位或其他單位共用；生產(chǎn)經(jīng)營場所向股東租賃業(yè)務(wù)獨(dú)立發(fā)行人業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，不存在同業(yè)競爭或顯示公平的關(guān)聯(lián)交易實(shí)際控制人本人或近親屬多主體經(jīng)營同類或上下游業(yè)務(wù)；主體間相互交易、資金拆借，相互擔(dān)保財務(wù)獨(dú)立建立獨(dú)立的財務(wù)核算體系和規(guī)范的財務(wù)管理制度，財務(wù)人員不得兼職財務(wù)人員混同、關(guān)聯(lián)企業(yè)間銀行

21、賬戶相互通用人員獨(dú)立發(fā)行人的高管不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中任董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在關(guān)聯(lián)方領(lǐng)薪“一套人馬、兩塊牌子”機(jī)構(gòu)獨(dú)立建立健全的內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，不得機(jī)構(gòu)混同混合經(jīng)營、合署辦公h四、獨(dú)立性問題審核態(tài)度房產(chǎn)、土地原則上應(yīng)放入上市主體，不允許向大股東租賃；商標(biāo)、專利原則上應(yīng)取得獨(dú)立所有權(quán)，不允許大股東許可使用。關(guān)聯(lián)交易一定要程序合規(guī)、內(nèi)容合理，盡管沒有了30%的規(guī)定，但是審核政策實(shí)質(zhì)重于形式應(yīng)該更趨嚴(yán)格從行業(yè)細(xì)分、技術(shù)細(xì)分角度解釋不屬于同業(yè)競爭可以認(rèn)可，但行業(yè)劃分不能過細(xì)，從銷售區(qū)域、產(chǎn)品、客戶差異角度解釋不屬于同業(yè)競爭不被認(rèn)可。解決資金占用與違規(guī)擔(dān)保問題時，關(guān)注

22、導(dǎo)致問題的因素是否消除以及相關(guān)制度保障發(fā)行人與董監(jiān)高或其親屬合資設(shè)立企業(yè)需清理關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化問題33h四、獨(dú)立性問題關(guān)聯(lián)方處理方案拿進(jìn)來（資產(chǎn)收購、股權(quán)收購、換股合并）轉(zhuǎn)出去（股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓）變更經(jīng)營范圍（關(guān)聯(lián)方放棄競爭業(yè)務(wù)）協(xié)議安排（市場劃分、產(chǎn)品劃分、不競爭承諾）34h第二章 上市效應(yīng)、流程及律師工作內(nèi)同一控制下非同一控制下計算口徑1.被重組方重組前一會計年度末的資產(chǎn)總額或前一會計年度的營業(yè)收入或利潤總額與發(fā)行人重組前相應(yīng)項(xiàng)目對比2.被重組方重組前一會計年度與擬發(fā)行主體存在關(guān)聯(lián)交易的，營業(yè)收入和利潤總額按扣除該等交易后的口徑計算3.申請前一年及一期內(nèi)發(fā)生多次重組行為的，應(yīng)累計計算。指

23、標(biāo)比例【鼓勵支持】1.被重組方發(fā)行人100%，運(yùn)行1個會計年度2.50%-100%，按發(fā)行人要求將被重組方納入盡調(diào)范圍3.20%-50%，須包含重組完成后最近一期資產(chǎn)負(fù)債表相關(guān)業(yè)務(wù)整合【支持不鼓勵】1.被重組方發(fā)行人100%，運(yùn)行36個月2.50%-100%的，運(yùn)行24個月3.20%-50%，運(yùn)行1個會計年度非相關(guān)業(yè)務(wù)整合【限制不禁止】1.被重組方50%，運(yùn)行36個月2.20%-50%，運(yùn)行24個月 企業(yè)合并重組對業(yè)績連續(xù)計算的影響四、獨(dú)立性問題35h五、公司治理結(jié)構(gòu)問題要求：“發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)?！?創(chuàng)業(yè)板

24、首發(fā)辦法增加“審計委員會制度 ”。一般結(jié)構(gòu)： 股東大會權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會決策機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)構(gòu) 高級管理人員執(zhí)行者上市公司特有：獨(dú)立董事、董事會秘書36h五、公司治理結(jié)構(gòu)問題審計監(jiān)察部股東大會監(jiān)事會董事會董事會秘書總經(jīng)理提名委員會戰(zhàn)略委員會薪酬與考核委員會審計委員會管理中心技術(shù)中心制造中心營銷中心 典型上市公司組織架構(gòu)圖：37h五、公司治理結(jié)構(gòu)問題機(jī)構(gòu)法定人數(shù)或范圍特別規(guī)定一般規(guī)定股東大會2-200（發(fā)起人）無無董事會5-19人，一般為7名或9名，設(shè)董事長一人，副董事長可設(shè)可不設(shè)（1）必須有不少于1/3的獨(dú)立董事，職工董事可設(shè)可不設(shè)。（2）董事會中兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔(dān)任的董事人

25、數(shù)總計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一。有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司董、監(jiān)、高：（1）無民事行為能力或限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序被判處刑罰，執(zhí)行期未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算公司、企業(yè)董事或廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；監(jiān)事會不少于3人，一般為3名，設(shè)監(jiān)事會主席一人（1）職工代表監(jiān)事比例不低于1/3，由職工代表大會選舉產(chǎn)生。（2）董事、高管在任期間及其直系親屬不得擔(dān)任監(jiān)事（3）最近二年內(nèi)曾擔(dān)任過公司董事或者高級管理人員的監(jiān)事人數(shù)不得過公司監(jiān)事總數(shù)的二分之一。3

26、8h五、公司治理結(jié)構(gòu)問題機(jī)構(gòu)法定人數(shù)或范圍特別規(guī)定一般規(guī)定高級管理人員包含經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書及公司章程規(guī)定的其他人員（1）董事會秘書由公司董事、副總經(jīng)理或財務(wù)總監(jiān)兼任。（2）公司高管不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)（也不得兼任執(zhí)行董事），不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪。財務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)法定代表人并負(fù)有個人責(zé)任的，自公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。（6）被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施，尚

27、在禁入期的；（7）最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；（8）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。 其他限制人員：公務(wù)員、國企領(lǐng)導(dǎo)人員、證券公司高管、高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員39h六、員工勞動與社會保障問題構(gòu)建和諧社會，證監(jiān)會要求越來越嚴(yán)格要求：1.與全體員工簽訂書面勞動合同，依勞動法、勞動合同法及勞動相關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行工時、加班工資、勞動保護(hù)、職業(yè)病防治等制度；2.依法足額為全體員工繳納“五險一金”；3.取得勞動與社會保障部門、住房公積金管理部門出具的企業(yè)近三年無違法違規(guī)證明文件審核態(tài)度：歷史問題可以歷史的判斷和認(rèn)

28、定，但不能影響發(fā)行條件（如追繳社保、公積金發(fā)行人不能滿足3年連續(xù)盈利要求；存在重大違法違規(guī)情形）40h七、環(huán)保問題“一票否決”問題、環(huán)保核查機(jī)制 上市前須進(jìn)行環(huán)保核查的對象？16類項(xiàng)重污染行業(yè)：冶金、化工、石化、煤炭、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革、采礦業(yè)、火電、鋼鐵、水泥、電解鋁，具體見上市公司環(huán)保核查行業(yè)分類管理名錄環(huán)保核查級別？【國家環(huán)保部】：火電、鋼鐵、水泥、電解鋁行業(yè)和跨省從事其他重污染行業(yè)【省級環(huán)保部門】：其他未跨省經(jīng)營重污染行業(yè)其他行業(yè)環(huán)保要求？非重污染行業(yè)無需進(jìn)行環(huán)保核查，但應(yīng)取得當(dāng)?shù)丨h(huán)保主管部門出具的企業(yè)近三年業(yè)務(wù)經(jīng)營及募投項(xiàng)目環(huán)保合法合規(guī)證明。41h七、環(huán)保問題2

29、011年新規(guī)申請核查前一年內(nèi)發(fā)生過重大或特大突發(fā)環(huán)境事件，未完成主要污染物總量減排任務(wù)，被責(zé)令限期治理、限產(chǎn)限排或停產(chǎn)整治，受到環(huán)境保護(hù)部或省級環(huán)保部門處罰，受到環(huán)保部門10萬元以上罰款，不予受理其核查申請；核查過程中，存在違反環(huán)境影響評價審批和“三同時”驗(yàn)收制度，違反飲用水水源保護(hù)區(qū)制度有關(guān)規(guī)定，存在重大環(huán)境安全隱患，未完成因重金屬、危險化學(xué)品、危險廢物污染或因引發(fā)群體性環(huán)境事件而必須實(shí)施的搬遷任務(wù)，退回核查申請材料，并在6個月內(nèi)不再受理其上市環(huán)保核查申請；核查過程中，存在弄虛作假、故意隱瞞重大違法事實(shí)的行為，立即終止核查，且在1年內(nèi)不再受理其上市環(huán)保核查申請。-關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范監(jiān)督管理嚴(yán)格開

30、展上市公司環(huán)保核查工作的通知42h八、稅務(wù)問題43要求：發(fā)行人依法納稅，享受的各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。審核態(tài)度：1.地方優(yōu)惠政策與國家規(guī)定不一致-扣除后要仍符合發(fā)行條件，同級稅務(wù)部門出具確認(rèn)意見，重大風(fēng)險提示，保薦人、律師發(fā)表意見2.報告期內(nèi)存在稅務(wù)處罰-取得近三年無重大違法違規(guī)證明，處罰部門出具專項(xiàng)意見，保薦人、律師發(fā)表意見問題：補(bǔ)繳報告期內(nèi)所得稅是否可行？ 如何認(rèn)定對稅收優(yōu)惠存在嚴(yán)重依賴？h九、持續(xù)盈利能力問題44要求：應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形： 1、經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；2、行業(yè)地位或所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；3、在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險；4、最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴；5、最近一年的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益；6、其他可能對持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。h十、募集資金運(yùn)用問題要求：募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)；募集資金數(shù)額和投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。 募集資金投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)符