法規(guī) 一級 第9課 127-137 20150429

1、主 講 人： 李 楠尚德花名：我佛如來(r li)老師筆 名： 獨 孤 幽 白共五十八頁共五十八頁共五十八頁大家(dji)可以掃描一下圖中的二維碼一建訂閱號（驗證時請備注：姓名+報名手機號）一建班主任微信為您推送關(guān)于一建考試，學(xué)習(xí)心得，學(xué)習(xí)技巧有價值的消息.尚德白骨精建造總負(fù)責(zé)人（驗證時請備注：姓名+報名手機號）共五十八頁溫 故 知 新共五十八頁單選：建設(shè)單位不得(bu de)未經(jīng)施工單位同意，擅自變更雙方合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這體現(xiàn)了合同訂立原則中的（） A. 平等原則 B. 自愿原則 C. 公平原則 D. 公正原則答案： B 根本沒有與公正原則 一方愿意，另一方不愿意，不叫“自愿”，叫“一廂情

2、愿”共五十八頁單選：（2014）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，竣工日期（ ）。 A. 以合同約定的竣工日期為準(zhǔn) B. 相應(yīng)順延 C. 以承包人提交竣工報告之日為準(zhǔn) D. 以實際(shj)通過的竣工驗收之日為準(zhǔn)答案： C共五十八頁1Z304015 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定(gudng) P127一、賠償損失概念(ginin)和特征不履行合同義務(wù)履行不符合約定繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失共五十八頁1Z304015 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定(gudng) P127一、賠償損失概念(ginin)和特征賠償損失 的特征違約方違反合同義務(wù)具有補償性任意性：約定違約金或免責(zé)條款 但不能霸王以賠償

3、非違約方實際遭受的全部損害為原則 不夠要補，次生災(zāi)害不管共五十八頁二、承擔(dān)賠償損失責(zé)任(zrn)的構(gòu)成要件構(gòu)成要件具有違約行為（我又不是故意的？）造成損失后果違約行為與損失間有因果關(guān)系 有損失且有關(guān)違約人有過錯，或雖無過錯，法律規(guī)定應(yīng)賠償共五十八頁三、賠償損失的范圍 直接損失(snsh)（財產(chǎn)減少） 間接損失（預(yù)期利益）-由于甲方耍流氓，導(dǎo)致取消了一部分工程范圍，原本乙方能夠賺到的錢賺不到了，這部分錢（利潤）的損失要賠償。利潤額通常根據(jù)合同能算出來。如果不出問題(wnt)，就肯定能獲得的利益共五十八頁四、約定(yudng)賠償損失與法定賠償損失 約定賠償 法定賠償 （證明有損失） （證明損失額

4、）（約定計算方式證明損失額） y=f（x）共五十八頁五、賠償損失的限制 P128 （一）賠償損失的可預(yù)見性原則 不可預(yù)見不賠 當(dāng)違約所造成的損害是違約方在訂約時可以預(yù)見的情況下，方能認(rèn)為損害結(jié)果與違約行為之間具有因果關(guān)系，違約方才應(yīng)當(dāng)對這些損害承擔(dān)賠償責(zé)任。如果損害是不可預(yù)見的，則違約方不應(yīng)賠償。 （二）采取措施防止損失的擴大 任由擴大不賠 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求(yoqi)賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。共五十八頁六、建設(shè)工程施工合同中的賠償損失 P128 （一）發(fā)包人應(yīng)賠償 未及時

5、檢查隱蔽；甲供不及時、不合格；甲方造成停工、延誤；圖紙資料有問題；變工程范圍；壓縮工期 （二）承包人應(yīng)賠償 掛靠；轉(zhuǎn)包、違法分包；與監(jiān)理串通(chuntng)；都是連帶責(zé)任 偷工減料；不保修；保管不善（材料、成果）；使用壽命內(nèi)因質(zhì)量不合格造成的損害共五十八頁多選：建當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的。在合同對違約責(zé)任沒有具體約定的情況下，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定(fdng)違約責(zé)任有（）。A繼續(xù)履行B采取補救措施C賠償損失D支付違約金E定金答案： ABC D約定 E擔(dān)保共五十八頁多選：（2013）建設(shè)工程以賠償損失方式承擔(dān)違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括( ) A .違反職業(yè)道德規(guī)范 B

6、.造成損失后果 C .具有違約行為 D .違反建筑企業(yè)內(nèi)部文件 E .違約行為與財產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系答案(d n)： BCE 行為、后果、因果、該賠（過錯、法定）共五十八頁單選：（2012）承包商向水泥廠購買袋裝水泥并按合同約定支付全部貨款。因運輸公司原因?qū)е滤嘟回浹诱`2天，承包商收貨后要求水泥廠支付違約金，水泥廠予以拒絕。承包商認(rèn)為水泥廠違約，因而未對堆放水泥采取任何保護(hù)措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此損失應(yīng)由( )承擔(dān)(chngdn)。 A. 三方共同 B.水泥廠 C.承包商 D.運輸公司答案： C 一碼歸一碼。又不是小孩兒打架共五十八頁1Z304016 無效合同(h tong)

7、和效力待定合同(h tong)的規(guī)定 P129-131一、無效(wxio)合同 特征違法性不可履行性自始無效類型一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 （地方規(guī)定不算） 惡意、公共、非法無效免責(zé)條款人身傷害 學(xué)徒、打架故意、重大過失共五十八頁建設(shè)工程無效施工合同資質(zhì)：沒有，出圈，掛靠必須招標(biāo)但未招標(biāo)轉(zhuǎn)包或違法分包無效（被撤銷）合同的法律后果自始無效部分無效不影響其他部分效力不影響爭議解決條款的效力無效施工合同的工程款結(jié)算驗收合格 付款修復(fù)后合格 承包人承擔(dān)修復(fù)費用修復(fù)后不合格 不付款

8、共五十八頁多選：合同無效的原因有（）。 A.惡意串通，損害他人利益 B.以合法形式掩蓋非法目的 C.一方以脅迫手段訂立(dngl)合同，損害集體利益 D.重大誤解或顯失公平 E.損害社會公共利益答案： ABCE 惡意、公共、非法。集體利益也是國家、社會公共利益 D可撤銷共五十八頁多選：下列建設(shè)工程合同中，屬于無效合同的有（） A.承包人未取得(qd)相應(yīng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)訂立的合同 B.沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的合同 C.建設(shè)單位因?qū)こ虄?nèi)容有重大誤解而訂立的合同 D.分包單位脅迫施工企業(yè)訂立的合同 E.建設(shè)單位為逃稅而訂立的施工合同答案： ABE D一方以欺詐、脅迫的

9、手段訂立合同，損害國家利益共五十八頁單選：合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中（）條款的效力。A履行時間B履行地點C爭議解決(jiju)D質(zhì)量檢驗答案： C共五十八頁1Z304016 無效(wxio)合同和效力待定合同的規(guī)定 P131-132二、效力(xio l)待定合同 效力待定合同（不一定有效）限制行為能力人無權(quán)代理人無處分權(quán)人本應(yīng)由別人來訂共五十八頁1Z304014 無效合同和效力(xio l)待定合同的規(guī)定 P131-132限制(xinzh)行為能力人簽訂的合同1.法定代理人追認(rèn)則有效2.純獲利或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)不必追認(rèn)3.相對人催告期1個月4.法定代理人未作表示的，視為

10、拒絕追認(rèn)5.追認(rèn)前善意相對人有權(quán)以通知的方式撤銷共五十八頁1Z304014 無效合同和效力(xio l)待定合同的規(guī)定 P132無權(quán)代理人簽訂的合同 與限制(xinzh)行為能力的情況基本相同1.未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力2.相對人催告期1個月3.被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)4.追認(rèn)前善意相對人有權(quán)以通知的方式撤銷無權(quán)代理處分人簽訂的合同 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。共五十八頁單選：某建筑公司從本市租賃若干工程模板到外地施工，施工完畢后，因覺得模板運回來費用很高，建筑公司就擅自將該批模板處理了，后租賃公司同意將該批模

11、板賣給該建筑公司，則建筑公司處理該批模板的行為(xngwi)（）A無效B有效C效力特定D失效答案： B共五十八頁1Z304017 合同的履行、變更(bingng)、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P132一、合同的履行 合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。 請大家設(shè)想(shxing)這樣一個情景：如來老師改名叫李大漂亮 所謂合同的變更主體、客體、內(nèi)容共五十八頁1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷(chxio)和終止 P132-134二、合同的變更 協(xié)商一致 法定程序 變更內(nèi)容約定不明的，推定為未變更三、合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓 權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知(tng

12、zh)對方 （錢別給我了，給他） 義務(wù)轉(zhuǎn)讓取得對方同意 （復(fù)代理、分包） 一并轉(zhuǎn)讓取得對方同意共五十八頁單選：（2012）甲公司向乙公司購買50噸水泥，后甲通知(tngzh)乙需要更改購買數(shù)量，但一直未明確具體數(shù)量。交貨期屆至，乙將50噸水泥交付給甲，甲拒絕接受，理由是已告知要變更合同。關(guān)于雙方合同關(guān)系的說法，正確的是( ) A、乙承擔(dān)損失 B、甲可根據(jù)實際情況部分接收 C、雙方合同已變更，乙送貨構(gòu)成違約 D、甲拒絕接收，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任答案： D 變更不明確共五十八頁單選：（2011）根據(jù)合同法下列合同轉(zhuǎn)讓合法生效的是( ) A、某教授與施工企業(yè)約定培訓(xùn)一次，但因培訓(xùn)當(dāng)天臨時有急事，便讓自己的

13、博士生代為授課 B、甲因急需用錢便將對乙享有的一萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了第三人，便打電話通知了乙 C、建設(shè)單位到期不能支付(zhf)工程款，書面通知施工企業(yè)其乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，請施工企業(yè)向第三人主張債權(quán) D、監(jiān)理單位將監(jiān)理合同概括轉(zhuǎn)讓給其他具有相應(yīng)監(jiān)理資質(zhì)的監(jiān)理單位共五十八頁答案： B 有義務(wù)(yw)轉(zhuǎn)讓，就得對方同意共五十八頁1Z304017 合同(h tong)的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P134四、可撤銷(chxio)合同 種類重大誤解顯失公平欺詐、脅迫、趁人之危（與無效區(qū)分）撤銷權(quán)消滅知道或應(yīng)當(dāng)知道起1年不行使（法院或仲裁）明確放棄法律后果 自始無效，但爭議解決條款有效 被撤銷，同無效

14、共五十八頁1Z304017 合同(h tong)的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P134五、合同(h tong)的終止 履行完成合同解除抵消提存免除同歸于一人其他合同權(quán)利義務(wù)終止的情況共五十八頁1Z304017 合同的履行(lxng)、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P135五、合同的終止 （一）合同解除的特征(tzhng) （1）適用于合法有效的合同；無效、可撤銷不是解除 （2）須具備法律規(guī)定的條件；約定解除和法定解除 （3）須有解除的行為； 告訴對方一聲 （4）合同解除使合同關(guān)系自始消滅（自始消滅的情況，法律無明確規(guī)定）或者向?qū)硐麥?，可視為?dāng)事人之間未發(fā)生合同關(guān)系（有追溯力），或者合同尚存的權(quán)利

15、義務(wù)不再履行。 共五十八頁1Z304017 合同(h tong)的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P135五、合同的終止(zhngzh)（二）合同解除的種類 1、約定解除合同。當(dāng)事人協(xié)商一致，或達(dá)成約定的解除條件 2、法定解除合同。 （1）不可抗力，不能實現(xiàn) （2）對方明示，要耍流氓 （3）延遲履行，催了不聽 （4）延遲履行，不能實現(xiàn) 有個搞笑的淘寶差評來說明，買刀 （5）其他情形 約定是雙方，法定是單方共五十八頁1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓(zhunrng)、撤銷和終止 P135五、合同的終止 （三）解除合同的程序 合同法規(guī)定，（達(dá)成約定的解除條件的，或滿足法定解除條件的情況(qn

16、gkung)下）一方主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。（特征中的第三點，解除的行為） 合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 異議期限：有約定從約定，沒約定3個月共五十八頁1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓(zhunrng)、撤銷和終止 P135五、合同的終止 （四）施工合同的解除（誰導(dǎo)致，非正常，對應(yīng)(duyng)法定解除） 明示不履行合同經(jīng)催告，合理期限內(nèi)未完工質(zhì)量不合格，拒絕修復(fù)非法轉(zhuǎn)包、違法分包承包人的行為導(dǎo)致 發(fā)包人解除合同不給錢甲供主材不合格不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)發(fā)包人的行為導(dǎo)致 承包人解除合同共五十八頁1Z304017 合同(

17、h tong)的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止 P136五、合同的終止 （四）施工合同的解除 跟無效的情況一樣(yyng) 施工合同解除了，工程也干完了，合格，該給錢給錢；不合格，修完了合格應(yīng)該給錢；修完了還不合格，不給錢。共五十八頁單選：（2014）可撤銷的建設(shè)(jinsh)工程施工合同，有權(quán)撤銷的機構(gòu)是（）。 A.人民法院 B.建設(shè)行政主管部門 C.工商行政管理部門 D.監(jiān)理單位答案： A 1年以內(nèi)找法院或仲裁共五十八頁單選：（2013）根據(jù) 合同法 ，允許單方解除合同的情形是( ) A .由于不可抗力致使合同不能履行 B .法定代表人變更 C .當(dāng)事人一方(y fn)發(fā)生合并、分立 D .

18、當(dāng)事人一方違約位共五十八頁答案： A 約定雙方，法定單方。不可抗力(bkkngl)，不能實現(xiàn)共五十八頁單選：下列變更中，屬于應(yīng)當(dāng)經(jīng)合同當(dāng)事人雙方(shungfng)協(xié)商一致情形的是（）。 A.采購數(shù)量變更 B.公司名稱變更 C.合同簽約人員變更 D.公司法定代表人變更答案： A 改名李大漂亮共五十八頁單選：債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同債務(wù)應(yīng)當(dāng)（ ）。 A 通知債權(quán)人B 與債權(quán)人協(xié)商C 經(jīng)過(jnggu)債權(quán)人的同意D 重新簽訂合同答案： C共五十八頁多選：下列合同屬于可變更、可撤銷合同的有（） A.施工企業(yè)超越資質(zhì)等級訂立的合同 B.施工企業(yè)中未獲得相應(yīng)授權(quán)的人員訂立的合同 C.建設(shè)單位為洗錢(x qin)

19、而訂立的施工合同 D.顯失公平的合同 E.一方乘人之危與他人訂立的合同答案： DE AC無效 B待定共五十八頁單選：發(fā)包人發(fā)生以下情形，且催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同，人民法院應(yīng)予以支持的是（）。 A.未按約定支付工程價款致使承包人無法施工 B.拖欠墊資利息 C.施工現(xiàn)場安裝攝像設(shè)備全程監(jiān)控 D.延遲(ynch)交付施工場地發(fā)生停窩工損失拒絕賠付答案： A共五十八頁1Z304018 違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除(minch) P136一、違約責(zé)任的概念和特征 違約責(zé)任：合同當(dāng)事人因違反(wifn)合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。 違約責(zé)任的特征： （1）其產(chǎn)生以合同當(dāng)事人

20、不履行合同義務(wù)為條件。 （2）違約責(zé)任具有相對性。 （3）違約責(zé)任主要具有補償性。 特定的合同相對人之間 （4）違約責(zé)任可以由合同當(dāng)事人約定，但約定不符合法律要求的，將會被宣告無效或被撤銷。（定金超20%） （5）違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。共五十八頁1Z304018 違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除(minch) P136 二、當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)具備的條件 違約就是合同內(nèi)耍流氓 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 承擔(dān)違約責(zé)任，首先是合同當(dāng)事人發(fā)生了違約行為，即有違反(wifn)合同義務(wù)的行為；其次，非違約方只需證明違約方的行為

21、不符合合同約定，便可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任，而不需要證明其主觀上是否具有過錯；第三，違約方若想免于承擔(dān)違約責(zé)任，必須舉證證明其存在法定的或約定的免責(zé)事由，而法定免責(zé)事由主要限于不可抗力，約定的免責(zé)事由主要是合同中的免責(zé)條款。 存在行為，未必故意，沒有免責(zé)共五十八頁1Z304018 違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除(minch) P136-137三、承擔(dān)違約責(zé)任的種類 合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)，承擔(dān)違約責(zé)任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金（定金和違約金只取其一，對方選擇）等。四、違約責(zé)任的免除 法定的免責(zé)條件（不可抗力）或合同約定的免責(zé)事由 當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生

22、不可抗力的，不能免除責(zé)任(zrn)。 不可抗力不可抗，但“趕上不可抗力”這件事是違約共五十八頁多選：下列(xili)選項屬于違約責(zé)任的承擔(dān)方式的有（）。（2013） A.定金 B.罰金 C.違約金 D.罰款 E.消除危險答案： AC共五十八頁單選：（2010）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方（）條款。 A應(yīng)當(dāng)適用(shyng)違約金B(yǎng)應(yīng)當(dāng)適用定金C可以選擇適用違約金或者定金D可以同時適用違約金和定金答案： C共五十八頁單選：（2013）因施工企業(yè)原因，工程未能如期竣工，建設(shè)單位聽取監(jiān)理單位建議后，在建設(shè)行政主管部門協(xié)調(diào)下同意不追究施工企業(yè)之前(zhqin)的違約責(zé)任，之后發(fā)生地震致使工期再次拖延，則因此產(chǎn)生的工期責(zé)任由（）承擔(dān)。 A.建設(shè)單位 B.施工企業(yè) C.監(jiān)理單位 D.建設(shè)行政主管部門答案： B共五十八頁1Z304019 建設(shè)工程合同示范文本(wnbn)的性質(zhì)與作用 P137一、合同示范文本的作用 略 有助于當(dāng)事人了解、掌握有關(guān)法律法規(guī)，使合同的簽訂合