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文檔簡介

1、刑法修正案(八)修正的原因及主要內(nèi)容、修正的原因(一)近年,隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展,我國實踐中出現(xiàn)了一些新情況和新問題,需要對刑法的有關(guān)規(guī)定進行修改。(二)2008年底中央關(guān)于深化司法體制和工作機制改革的意見要求進一步落實寬嚴相濟的刑事政策,這也要求對刑法作必要的修改。二、主要內(nèi)容(一)縮小了死刑的適用范圍取消了13個經(jīng)濟性非暴力犯罪的死刑。這13個犯罪是:走私文物罪,走私貴重金屬罪,走私珍貴動物、珍貴動物制品罪,走私普通貨物、物品罪,票據(jù)詐騙罪,金融憑證詐騙罪,信用證詐騙罪,虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪,偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪,盜竊罪,傳授犯罪方法罪,盜掘古文化

2、遺址、古墓葬罪,盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。(二)限制了對被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑判處死刑緩期執(zhí)行的,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執(zhí)行死刑。對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子,人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。(三)對老人犯罪從寬處罰1已滿七十五周歲的人故意犯罪的,二(輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應(yīng)當從輕或者減輕處罰。審判的

3、時候已滿七十五周歲的人,不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外。(四)修改了累犯的成立要件不滿十八周歲的人不成立一般累犯被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。擴大了特別累犯的范圍危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處。(五)對數(shù)罪并罰進行修改提高了有期徒刑數(shù)罪并罰的上限判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情

4、決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高I不能超過二十五年。明確了附加刑并罰的原則:相加原則數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。(六)對緩刑進行了大幅度修改細化了緩刑的適用條件(1)對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑:(一)犯罪情節(jié)較輕;(二)有悔罪表現(xiàn);(三)沒有再犯罪的危險;(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。(2)對符合以上條件的不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,

5、應(yīng)當宣告緩刑。(3)增加規(guī)定:在以前累犯不適用緩刑的基礎(chǔ)上,規(guī)定對于犯罪集團的首要分子,也不適用緩刑。修改緩刑的執(zhí)行和撤銷制度(1)宣告緩刑,可以根據(jù)犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人。(2)對宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),依法實行社區(qū)矯正。(3)增加了撤銷緩刑的情形:違反人民法院判決中的禁止令,情節(jié)嚴重的,應(yīng)當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。(七)提咼減刑的限度減刑以后實際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限:判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;判處無期徒刑的,不能少于十三年;人民法院依照木法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期

6、執(zhí)行的犯罪分子,緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的,不能少于二十五年,緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的,不能少于二十年。(八)對假釋進行了修改提高了假釋的時間條件被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。擴大了禁止假釋的范圍對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。(九)對管制進行了修改增加了管制應(yīng)

7、當遵守的義務(wù)判處管制,可以根據(jù)犯罪情況,同時禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人修改了管制的執(zhí)行機關(guān)對判處管制的犯罪分子,依法實行社區(qū)矯正。(十)明確規(guī)定坦白從寬處罰:由酌定情節(jié)修改為法定情節(jié)犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié),但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發(fā)生的,可以減輕處罰。(十一)限制立功從寬處罰的力度刪除:犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當減輕或者免除處罰。(十二)限制減輕處罰的幅度犯罪分子具有木法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當在法定刑以下判處刑罰;木法規(guī)定有數(shù)個量刑幅度的,應(yīng)當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度

8、內(nèi)判處刑罰。(十三)免除輕罪未成年人的前科報告義務(wù)犯罪的時候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人,免除前款規(guī)定的報告義務(wù)。(十四)增加了一些罪名:將醉駕以及駕駛機動車追逐競駛規(guī)定為犯罪增加了惡意欠薪罪對摘取和出賣人體器官如何定罪處罰做出了規(guī)定(1)增加組織他人出賣人體器官罪。(2)未經(jīng)木人同意摘取其器官,或者摘取不滿十八周歲的人的器官,或者強迫、欺騙他人捐獻器官的,定故意傷害罪、故意殺人罪。(3)違背木人生前意愿摘取其尸體器官,或者木人生前未表示同意,違反國家規(guī)定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,定盜竊、侮辱尸體罪。增加虛開普通發(fā)票罪增加持有偽造的發(fā)票罪將食品安全監(jiān)管濫用職權(quán)或者玩忽職

9、守規(guī)定為犯罪。(十五)擴大了一些犯罪入罪的范圍1.資助危害國家安全犯罪活動罪:擴大了資助的對象范圍,不再要求是資助境內(nèi)的組織、個人。2叛逃罪:不再要求達到“危害中華人民共和國國家安全的”程度。生產(chǎn)、銷售假藥罪:由危險犯修改為行為犯4擴大了對非國家工作人員行賄罪的對象范圍:將外國以及國際組織的公職人員納入木罪的范圍。強迫交易罪:擴大了木罪懲罰的范圍,提高了法定刑強迫職工勞動罪:擴大了木罪懲罰的范圍。將采用暴力、威脅方式強迫他人勞動納入木罪。明知他人實施前款行為,為他人招募、運送人員或者有其他協(xié)助強迫他人勞動行為的,也定木罪。提高了法定刑。盜竊罪:擴大了木罪懲罰的范圍:盜竊公私財物,數(shù)額較大的,或

10、者多次盜竊、竊攜帶兇器盜竊、廠的行為。廢除了盜竊罪的死刑。8非法采礦罪:去掉了“經(jīng)責令停止開采后拒不停止開采”的要求。9協(xié)助組織賣淫罪:為組織賣淫的人招募、運送人員也定協(xié)助組織賣淫罪。(十六)提高了一些犯罪的法定刑強化了對黑社會性質(zhì)犯罪的打擊:(1)提高了法定刑。(2)規(guī)定國家機關(guān)工作人員包庇、縱容黑社會性質(zhì)的犯罪組織,又實施其他犯罪的,也應(yīng)當數(shù)罪并罰。(3)對黑社會性質(zhì)犯罪組織的特征作出了具體規(guī)定。提高了敲詐勒索罪的法定刑。提高了尋釁滋事罪的法定刑(十七)其他修改生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪:(1)修改為生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品,足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的

11、行為。(2)去掉了對罰金具體數(shù)額(比例)的規(guī)定生產(chǎn)、銷售有毒、有害的食品罪:刪除了對罰金數(shù)額(比例)的規(guī)定。(十八)生效時間:木修正案自2011年5月1日起施行。一、2010年國家司法考試刑法試題特點國家司法考試是遴選未來從事法律實務(wù)的應(yīng)用型人才的,而非遴選研究型人才,并且司法考試在題型上(前三卷)主要采用選擇題,而要采用選擇題的形式考,所考的知識點必須能夠設(shè)計出四個具有極強混淆性,而正確與錯誤的界限又非常清楚的備選項,正因為如此,司法考試試題具有極強的規(guī)律性。就刑法而言,這種規(guī)律性尤為明顯。因而透徹把握往年司法考試刑法試題的特點對于指導(dǎo)考生復(fù)習備考從而提高司法考試成績具有極為重要的意義。筆者

12、認為,10年司法考試刑法試題呈現(xiàn)出以下規(guī)律和特點,這些規(guī)律和特點對指導(dǎo)考生復(fù)習備考極為重要。(一)分值非常高,在司法考試各科中穩(wěn)居老二表一題型及分數(shù)分布(二)總則與分則各占一半,分值分布合理表二總/分則分數(shù)分布份2006值總則分值比5例值分則例值比49%差分值T厶UUO200735753L/C45%/M尸55%總則比從mil匚2分則厶UU/200849H-J/O48%54JJ/O52%yjysuysu夕分則10%則多厶UUO200924TO/O30%56Q厶/O70%分則洋總則多2010395JVJ7049%4057051%刀則40總則多分則比總則多厶U丄UJ:/.3H-V/0JL/0刀則比%

13、、則多(三)與往年相比難度不大,但相對于其他科目仍然比較大從往年來看,刑法試題難度呈現(xiàn)出波浪起伏的狀態(tài):圖一刑法試題難度變化情況TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark19 02-0孑04070805h06091022010年刑法試題難度相對較低,至少表現(xiàn)為以下方面:一是復(fù)合型題目減少。二是低難度題目大幅增加。3但需要強調(diào)的是,這里所說的難度降低只是指縱向上相對于前幾年而言,就橫向上相對于其他科目而言,2010年刑法試題難度仍然比較高。這至少表現(xiàn)為以下方面:第一,即便是2010年難度降低,刑法不少題目也拐了一道彎、兩道彎,甚至多道彎。第二,盡管總體而言,2010年刑

14、法試題難度降低,但仍有一些題目難度比較大,甚至可以說相當大。(四)重點突出,一些重要的章和知識點分數(shù)比重很大分值比重很大的九章及知識點第3章:犯罪構(gòu)成要件第6章:共同犯罪第11章:刑罰的裁量第16章:危害公共安全罪第17章:破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪第18章:侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪第19章:侵犯財產(chǎn)罪第20章:妨害社會管理秩序罪第22章:貪污賄賂犯罪不僅如此,以上幾章中,有些知識點特別重要,考了多道題,因而分值非常高。這9個知識點是:1已滿14周歲不滿16周歲的人的刑事責任事實認識的錯誤犯罪中止的判斷共同犯罪的成立要件5自首的判斷使用假幣罪金融詐騙罪詐騙罪挪用公款罪一分沒考的八章以下八章

15、10年一分沒考:第2章:犯罪概說第9章:刑罰概說第13章:刑罰的消滅第14章:刑法各論概說第15章:危害國家安全罪第21章:危害國防利益罪第23章:瀆職罪第24章:軍人違反職責罪考到了但分值不大的七章以下七章考到了,但是分值不高,一共只考14.5分,僅占刑法總分80分的18%。這七章是:第1章:刑法概說第4章:犯罪排除事由第5章:犯罪未完成形態(tài)第7章:單位犯罪第8章:罪數(shù)形態(tài)第10章:刑罰的體系第12章:刑罰的執(zhí)行表三考點及分數(shù)分布分則總則說1章刑法概說2章一犯罪概說3章犯罪構(gòu)罪刑法定原則罪口|_1TT161.5犯意至立失件,象認刑系意防的的成立護犯罪中止的判斷口IsXP同共同犯罪的成立要件章

16、章章rLPC位數(shù)單位犯罪的定罪與量刑牽連犯,吸收犯tTLtTLtTItTI?/-呂冗呂.匚刑刑刑刑刑危危累犯的成立要件,自首的認定減刑的適用49.5險物質(zhì)罪,重大責任事故罪,交融憑證詐騙罪詐騙變造貨幣詐,使,金4.59章章6.5罪劫匯舞罪II莉9鳶邊境盜竊罪,侵占罪,詐化遺挪用公款罪,行賄罪,受賄罪說明:1自08年開始,司法考試大綱將刑法分則破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪和妨害社會管理秩序罪每一節(jié)升格為一章,由于這兩章多數(shù)年份考分比重并不大,因而筆者認為這種升格實際上并不合理,因此,在進行分數(shù)統(tǒng)計時,筆者還是將這兩大類犯罪各自作為一章,而不是將每一節(jié)作為一章。2對復(fù)合型題目,本表以備選項為單位計分

17、:單選題每個備選項計0.25分,多選以及不定項選擇題每個備選項計0.5分,因而分值出現(xiàn)了小數(shù)。3.如果一個備選項涉及兩個以上的知識點,筆者以命題者意圖測試的主要知識點計分。4四卷刑法案例總分22分,一共考到5個知識點,其中難度最大的一個知識點(第2問)計6分,另外4個知識點各計4分。(五)考點重復(fù)率非常高,個別題目甚至與往年幾乎一模一樣如前所述,由于司法考試遴選的是法律應(yīng)用人才,考試內(nèi)容重點關(guān)注的是實踐中發(fā)生頻率較高的法律現(xiàn)象和法律問題,并且司法考試前三卷都采用選擇題的形式,因而雖然刑法內(nèi)容非常多,但是有一定難度、可考的知識點實際上非常有限,因此,司法考試刑法每年考點的重復(fù)率非常高。根據(jù)筆者的

18、統(tǒng)計,刑法有40多個考點重復(fù)率非常高,幾乎達到了每兩年至少考一次的程度,有的甚至超過了這個頻率,達到了三年考兩次、四年考三次,甚至年年考的程度。10年,刑法試題同樣沿襲了這一特點。具體而言,刑法30多個高頻考點中,10年考到的有:刑法的解釋罪刑法定原則不作為犯的成立要件因果關(guān)系的判斷5已滿14周歲不滿16周歲的人的刑事責任單位犯罪事實認識的錯誤正當防衛(wèi)的成立要件犯罪預(yù)備、未遂、中止、既遂的判斷共同犯罪的成立要件死刑的適用累犯的成立要件自首的成立要件及認定假釋的成立要件及撤銷交通肇事罪持有、使用假幣罪洗錢罪信用卡詐騙罪先繳納稅款,然后騙取出口退稅,騙取的數(shù)額超過繳納的數(shù)額的,以逃稅罪與騙取出口退

19、稅數(shù)罪并罰綁架罪拐賣婦女兒童罪搶劫罪敲詐勒索罪搶奪罪盜竊罪詐騙罪侵占罪妨害國邊境管理罪的一罪與數(shù)罪走私、販賣、運輸、制造毒品罪貪污罪挪用公款罪受賄罪行賄罪不僅如此,10年個別題目在措詞上幾乎都與往年一模一樣。(六)盡量回避理論上有爭議的問題,避免考生因?qū)W術(shù)界存在分歧而失分刑法理論非常精深,對許多問題,甚至對刑法的一些基木問題,法學(xué)界都存在不同的看法。尤其是2009、2010年,最終主持出題的學(xué)者與2008年、2007年主持出題的學(xué)者在學(xué)術(shù)觀點上存在重大差異,如果命題時不注意回避這種差異,極可能導(dǎo)致考生因接受的學(xué)術(shù)觀點與主持出題的學(xué)者不同而失分,這顯然是不合理的。為解決這一問題,2009、201

20、0年刑法試題盡量回避了理論上存在爭議的問題。譬如,關(guān)于搶奪罪與盜竊罪的區(qū)別:再如,對利用信用卡實施犯罪如何定性:由此可見,盡管刑法學(xué)術(shù)界對很多問題都存在爭議,但考試命題時通常會盡量回避這些爭議。因此,以前有些考生在復(fù)習時因為學(xué)界對有些問題存在爭議而不知所措,產(chǎn)生焦慮情緒,甚至花大氣力找到有關(guān)學(xué)者的著作從頭到尾地看,這顯然是沒有必要的。(七)新增法律、司法解釋有所涉及,但分數(shù)比重不大二、2011年國家司法考試刑法復(fù)習方法司法考試測試范圍非常廣,一共要考15門課(29小門),幾乎涉及法學(xué)的每一個學(xué)科。并且除少數(shù)學(xué)科外,絕大多數(shù)學(xué)科都涉及大量法律、法規(guī)、司法解釋,內(nèi)容非常多,甚至非常龐雜。而絕大多數(shù)

21、考生準備司法考試的時間只有三四個月或五六個月,甚至只能利用業(yè)余時間,因而考生在復(fù)習備考時必須非常注意方法。合理的復(fù)習方法能夠有效幫助考生縮小復(fù)習范圍,減輕復(fù)習壓力,提高復(fù)習效果,發(fā)揮事半功倍的效果;反之,如果復(fù)習方法不合理,考生像平時學(xué)習一樣,一木書一木書地看,一個知識點一個知識點地記憶的話,那么你態(tài)度確實很好,花費的時間和精力可能很多,但效果肯定不好。法律不同學(xué)科特點不同,復(fù)習時應(yīng)當采用的方法不同。就刑法而言,應(yīng)當特別注意以下幾點:(一)應(yīng)當投入相對較多的時間之所以如此,原因至少有以下兩點:首先,刑法的分數(shù)比重很大。其次,刑法試題難度比較大。(二)應(yīng)當慎重選擇教材和復(fù)習資料這里我想重點強調(diào)一下,如何對待法律出版社的三大木(以下簡稱輔導(dǎo)用書)。當然我這里說的是對輔導(dǎo)用書的刑法部分應(yīng)如何對待。這里我強調(diào)的是,司法考試刑法復(fù)習絕不能完全依靠法律出版社的國家司法考試輔導(dǎo)用書(以下簡稱輔導(dǎo)用書)。一是對許多司法考試根木不考的內(nèi)容,輔導(dǎo)用書也花費了大量篇幅進行介紹和闡述。二是有些對司法考試非常重要的內(nèi)容,輔導(dǎo)用書只字未提。三是有些對司法考試非常重要的內(nèi)容,輔導(dǎo)用書雖然也講到了,但過于簡單,不利于考生掌握。那么怎么選擇復(fù)習資料呢?目前市場上有關(guān)司法考試的復(fù)習資料非常多,少數(shù)質(zhì)量不錯

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