電商法律風險控制的基本路徑20140414

1、電商企業(yè)法律風險控制的基本方法作者：王宇明律師由于電子交易和傳統(tǒng)交易的顯著差別，電商企業(yè)有必要在法律風險防控方面 采取有別于一般企業(yè)的防法。以下介紹幾種常見的控制方法。一、根據(jù)業(yè)務需求設計合法的法律結構。隨著品類和業(yè)務的擴充，電子商務企業(yè)需要對業(yè)務需求進行分析，結合盈利 模式和企業(yè)自身資源特點，設計合法的交易結構，比如是自營經(jīng)銷，還是代銷、 聯(lián)營，還是僅提供交易平臺或其他結構；此外，還要重點關注信息流、資金流、 貨物流中必要的法律結構。許多法律問題的出現(xiàn)，很重要的原因就是缺乏法律結 構設計，沒有規(guī)避風險的意識。二、辦理必要的許可/備案手續(xù)根據(jù)業(yè)務內(nèi)容和法律結構安排，按照法律規(guī)定，辦理必要的許可

2、、備案手續(xù)， 例如食品流通許可、網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可、互聯(lián)網(wǎng)出版許可等；獲得相關資質后， 還應當按照監(jiān)管部門的要求，定期報送相應統(tǒng)計數(shù)據(jù)，并辦理年檢等書序，以維 持許可、備案文件的有效性。三、設計適當?shù)臉I(yè)務交易流程和頁面展示內(nèi)容交易流程和頁面內(nèi)容，要兼顧客戶體驗和法律要求。在頁面內(nèi)容上線環(huán)節(jié)， 要建立二次審核機制，重點審核產(chǎn)品價格、產(chǎn)品描述等內(nèi)容，降低差錯概率。舉例來說，消費者權益保護法第二十五條的第二款規(guī)定“除前款所列商 品外，其他根據(jù)商品性質并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理 由退貨”，根據(jù)此條要求，除非法定四類商品，要想將某一商品排除在七天無理 由退貨商品范圍外，經(jīng)營者必須與消

3、費者進行一對一的確認，來最大程度的降低 風險（例如，在購買頁面、訂單提交前，設置合理的提示，保障消費者知情和同 意的權利）；再如，沒有取得互聯(lián)網(wǎng)藥品交易資質的企業(yè)，在僅提供藥品交易信 息時，應當在頁面提示消費者自己的法律地位，避免消費者的誤認，避免監(jiān)管機 構的調查。四、設計合理的在線條款在用戶注冊、商家入駐、客戶端安裝及參加特定活動（如參加拍賣、購買彩 票）等環(huán)節(jié)，需要設計適當?shù)碾娮訔l款，要求用戶閱讀和同意。但是應當指出， 此類條款屬于格式條款，格式條款極大的便利了交易的順利進行，提高了效率， 所以法律保護合法的格式條款，但是要想落入法律的保護范圍，必須滿足合同 法第三十九條規(guī)定的條件“提供格

4、式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人 之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款， 按照對方的要求，對該條款予以說明”；電商企業(yè)在設計此類條款時，應注意， 不要過分地免除自己的義務或加重對方的責任，以免被法院認定無效，最后反而 無法有效保護自己的利益。合同法解釋二第六條對合同法第三十九條進行了進一步規(guī)定，并指出“對 格式條款中免除或者限制其責任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的 文字、符號、字體等特別標識”，因而，企業(yè)可以靈活采取下劃線、加黑、加粗、 特殊顏色等方式提示對方注意特殊條款。六、建立有效的知識產(chǎn)權投訴處理機制由于品類及信息的豐富性，電商企業(yè)普遍

5、面臨圖片侵權、字體侵權、商標侵 權、專利侵權等投訴；根據(jù)侵權責任法第三十六條及信息網(wǎng)絡傳播權保護 條例等規(guī)定，電商企業(yè)要想取得合法的抗辯理由，應當設立必要且便利的投訴 通道，并采取有效的審核和處理措施，以免承擔侵權責任或承擔擴大損失的責任。七、采取必要的技術控制和權限控制措施保護用戶隱私在大數(shù)據(jù)時代，用戶隱私成為公眾普遍關系的話題，相關法律也對經(jīng)營者賦 予了較高的保護義務。除應遵循知情同意、合法必要、目的明確等要求外，電商 企業(yè)應當采取有效的技術和權限控制措施來保護用戶隱私，這些措施應當符合國 家標準的要求，尤其要遵循信息安全技術公共及商用服務信息系統(tǒng)個人信息 保護指南的要求；而且，一旦發(fā)生隱

6、私權的相關訴訟，“已遵循國家標準”會 成為一條重要的訴訟抗辯理由。涉及支付業(yè)務的電商企業(yè)應當盡量進行相應的行 業(yè)安全認證，例如PCI認證和CFCA認證。八、建立高效便捷的合同審核與履約管理制度電商企業(yè)的合同管理，應當突出信息技術優(yōu)勢，在合同簽署授權和履約管理 等方面，建立有效的控制節(jié)點，并與商品上架、款項結算、退貨管理、閉店處理 等事宜有效掛鉤，最低限度的降低合同風險。九、采取有效的證據(jù)保全措施對于大量發(fā)生在線上的證據(jù)，電商企業(yè)應當采取公證、第三方數(shù)據(jù)存儲、電 子認證、時間戳等措施進行證據(jù)保全。公證的手段，費用較高，不適合廣泛使用， 可以在重要證據(jù)上采取此種方法。另外，根據(jù)民事訴訟法及民事訴訟證據(jù) 規(guī)定，在民事訴訟中，法院主要采取優(yōu)勢證據(jù)原則來認定相關事宜，與刑事訴 訟中的嚴苛證明標準不同，因而，對于重要性不高的電子證據(jù)，綜合考慮風險概 率、所需成本等因素，可以考慮采取第三方數(shù)據(jù)存儲、電子認證等方式來保存， 以進一步提高電商企業(yè)的運營效率，不必苛求每個文