201-2018年民訴真題答案解析

1、2013 年1、【參考范文】民事起訴狀原告：錢某，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號(hào)XXX xx, 住X X市XX X號(hào)。委托代理人：李某，XX律師事務(wù)所律師。被告：趙龍，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號(hào)x XXXX, 住XX市X X X號(hào)。被告：趙虎，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號(hào)XXXXX , 住X X市XX X號(hào)。訴訟請(qǐng)求.請(qǐng)求法院依法判決被告趙龍和被告趙虎賠償經(jīng)濟(jì)損失2.5萬(wàn)元，精神損失5000 元。.請(qǐng)求法院依法判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由趙龍、趙虎兄弟二人于X X年X月X日在 X處尋釁將錢某打傷，錢某花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)3000元，交通費(fèi)2

2、000元，給原告生活、精神帶來(lái)極 大損害。故原告依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定，依法向法院提起訴訟，請(qǐng)求法 院保護(hù)原告合法權(quán)益。此致甲縣人民法院具狀人：錢某X X年X X月X X日 附：.本狀副本X份。.醫(yī)院診斷書(shū)、處方、出租車票、發(fā)票等書(shū)證共 XX份。.證人周某的證言，證人住址：XX市Xx x號(hào)。民事判決書(shū)原告：錢某，其他個(gè)人信息。委托代理人：李某，X x律師事務(wù)所律師。被告：趙龍，其他個(gè)人信息。被告：趙虎，其他個(gè)人信息。原告錢某訴被告趙龍、被告趙虎損害賠償糾紛一案，本院于XX年X月X日立案受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，由審判員張某擔(dān)任審判員獨(dú)任審判， 公開(kāi)開(kāi) 庭審理了本案。原、被告及委托代理人均到庭

3、參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告訴稱：趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，錢某花費(fèi)醫(yī)療費(fèi) 2萬(wàn)元，營(yíng)養(yǎng) 費(fèi)300元，交通費(fèi)2000元，給原告生活、精神帶來(lái)極大損害，請(qǐng)求法院依法判 決被告趙龍和被告趙虎賠償經(jīng)濟(jì)損失 2.5萬(wàn)元，精神損失500元。二被告辯稱：二人雖然承認(rèn)將錢某打傷，但對(duì)賠償金額提出異議。經(jīng)審理查明：趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，該事實(shí)獲得被告承認(rèn)。錢某 花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)3000元，交通費(fèi)2000元，以上事實(shí)，有醫(yī)院的診斷 書(shū)、處方、出租車果、發(fā)票及證人周某的證言予以證明，本院予以采信。本院認(rèn)為：公民的權(quán)益應(yīng)依法得到保護(hù)。而被告尋釁毆打原告，侵犯了原告 的人身權(quán)利，依據(jù)侵權(quán)責(zé)任

4、法第x條的規(guī)定，判決如下；被告趙龍和被告趙 虎賠償原告錢某經(jīng)濟(jì)損失2.5萬(wàn)元，精神損失5000元。本案受理費(fèi)Xx元，由被告趙龍承擔(dān)x元，由被告趙虎承擔(dān)x元。如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起 15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按 對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于乙市中級(jí)人民法院。審判員X xXXXXX年xX月xX日（院?。┍炯c原本核對(duì)無(wú)異書(shū)記員x x x2、（1）對(duì)于錢某要求追加孫某為共同被告并賠償損失的請(qǐng)求，調(diào)解無(wú)效應(yīng)發(fā)回甲縣法院重審；但發(fā)回重審的裁定書(shū)不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人孫某。（2）對(duì)于錢某要求退伙析產(chǎn)的請(qǐng)求， 調(diào)解無(wú)效應(yīng)當(dāng)告知另行起訴。雙方當(dāng)事人 同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民

5、法院可以一并裁判。3、甲縣法院應(yīng)適用普通程序另行組成合議庭審理；應(yīng)追加孫某作為共同被 告參加訴訟；一審中當(dāng)事人 自認(rèn)的事實(shí)在二審中仍然具有約束力。4、調(diào)解和審判都是化解民事糾紛的 不同方式。調(diào)解，是指雙方當(dāng)事人在第三 方的組織下，就民事糾紛進(jìn)行協(xié)商，在互諒互讓的基礎(chǔ)上達(dá)成解決民事糾紛協(xié)議 的行為。在類型上，包括人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解。審判是由法院代表國(guó) 家行使審判權(quán)解決民事?tīng)?zhēng)議，是以司法方式解決平等主體之間的糾紛。調(diào)解和審判各具特點(diǎn)：審判具有強(qiáng)制性，強(qiáng)調(diào)的是法律的嚴(yán)格適用，審判會(huì) 在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上解決民事糾紛， 但也可能會(huì)造成兩方當(dāng)事人情緒的對(duì)立。 調(diào) 解并不以法律的嚴(yán)格適用為目的，而

6、是強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)。但調(diào)解必須建立在 當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上，只要有一方不愿意就無(wú)法通過(guò)調(diào)解化解民事糾紛， 調(diào)解必 須遵循合法原則，調(diào)解的結(jié)果不能違反法律的禁止性規(guī)定。調(diào)解和審判需要相互配合，共同發(fā)揮化解民事糾紛的作用。一方面，審判機(jī) 制的存在能夠提高調(diào)解化解民事糾紛的效果。法院通過(guò)確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議的效 力，使人民調(diào)解協(xié)議具有了強(qiáng)制執(zhí)行力。通過(guò)委托人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，能夠擴(kuò) 大人民調(diào)解組織參與民事糾紛化解的范圍。 另一方面，通過(guò)調(diào)解化解糾紛能夠減 輕法院的事案負(fù)擔(dān)、緩和社會(huì)矛盾，因此近年來(lái)通過(guò)一系列司法改革舉措， 如增 加了立案調(diào)解、擴(kuò)大了庭前調(diào)解的適用范圍，結(jié)合判決前調(diào)解、二審調(diào)解和再審 調(diào)解

7、，使調(diào)解機(jī)制在民事訴訟中的作用大幅提高。2014 年i .如果趙文、趙武與趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生的法律后果是：1）,和 解協(xié)議達(dá)成后，執(zhí)行程序中止；2）如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍 履行了和解協(xié) 議，執(zhí)行程序終結(jié)，調(diào)解書(shū)視為執(zhí)行完畢；3）如果在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒(méi)有 履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以 申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書(shū)作為根據(jù)， 執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙軍履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該部 分予以扣除.李有福如果要對(duì)案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件 已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取的方式是： 第一，提出對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議

8、。提出異議應(yīng)當(dāng)以書(shū)面的形式向甲縣法院提出。 第 二，如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標(biāo)的異議，李有?？梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：1）起訴的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在收到執(zhí)行法 院對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議作出 駁回裁定后15日內(nèi)；2）管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法 院；3）李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對(duì)李有福的主張， 趙軍也作為共同被告。.張益友如果要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在趙文、趙武與 趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下， 在民事訴訟制度的框架下，其可以提 出第三人撤銷之訴；張益友提出第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：1）張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作

9、為被告；2）向作出調(diào)解書(shū)的法院即甲縣法院提 出訴訟；3）應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6個(gè)月內(nèi)提出。.錢進(jìn)軍如果要對(duì)其對(duì)趙軍所享有的那 5萬(wàn)元債權(quán)主張權(quán)利，在趙文、趙武與 趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下， 在民事訴訟制度的框架下，其可以中 請(qǐng)參與分配。因?yàn)槠錀l件符合申請(qǐng)參與分配的條件。 按照民事訴訟法的規(guī)定，參與分配的 條件包括：第一，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)無(wú)法清償所有債 權(quán)，本案中趙軍的財(cái)產(chǎn)不足以 清償其所有的債務(wù)。第二，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙 軍為自然人。第三，有多個(gè)申請(qǐng)人對(duì)同一被申請(qǐng)人享有債權(quán)，本案中有三個(gè)申請(qǐng) 人對(duì)趙軍享有債權(quán)。第四，申請(qǐng)人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)

10、，本案中錢進(jìn)軍有經(jīng) 過(guò)公證的債權(quán)文書(shū)作為執(zhí)行根據(jù)。 第五，參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)，本案 中錢進(jìn)軍對(duì)趙軍享有的就是金錢債權(quán)。第六，參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開(kāi)始 后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完畢之前，本案情形與此相符。2015 年（一）商玉良不可以提出執(zhí)行異議之訴。因?yàn)?，商玉良主張被抵押的翡翠觀音屬 自己所有，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的 判決是錯(cuò)誤的，該執(zhí)行異 議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。（二）商玉良可以根據(jù)民事訴訟法第 56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之 訴；或根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定，以案外人身份申請(qǐng)?jiān)賹?。（三?.第三人撤銷之訴在適用上的特點(diǎn)：訴訟主體：有權(quán)提起第

11、三人撤銷之訴的須是當(dāng)事人以外的第三人，該第三人應(yīng) 當(dāng)具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書(shū)的損害。 商玉良是原告，楊之 元和勝洋公司是被告。訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書(shū)。提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到 損害之日起6個(gè)月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；發(fā)生法律 效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯(cuò)誤；判決書(shū)內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益。受訴 法院為作出生效判決的人民法院。2.案外人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦蛱攸c(diǎn)：適用一審程序進(jìn)行再審的，得追加案外人為當(dāng)事人；適用二審程序進(jìn)行再審的，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中

12、追 加案外人為當(dāng)事人。其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。（四）商玉良不可以同時(shí)適用上述兩種制度（或程序）。根據(jù)民事訴訟法解釋第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、 裁定、調(diào)解書(shū)執(zhí)行的，執(zhí)行法院對(duì)第三人依照民事訴訟法第 227條規(guī)定提出 的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請(qǐng)對(duì)原判決、裁定、 調(diào)解書(shū)再審的，人民法院不予受理。案外人對(duì)人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服， 認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書(shū)內(nèi)容錯(cuò) 誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第 227條規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹?，提起?三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。2016 年.本案被告得以原告的主張來(lái)加以確定：原告主張掛靠單位

13、和被掛靠單位承擔(dān)責(zé) 任的，王某、明星汽運(yùn)公司、鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司為 共同被告。理由：根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法 第50條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓機(jī)動(dòng)車未辦理手續(xù)的，由保險(xiǎn)公司在強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)范圍內(nèi) 予以賠償，不足部分由受讓人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；明星汽運(yùn)公司為王某從事中巴車運(yùn) 營(yíng)的被掛靠單位，根據(jù)民訴司法解釋第 54條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動(dòng)， 當(dāng)事人請(qǐng)求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共 同訴訟人。原告不主張掛靠單位承擔(dān)責(zé)任的，王某、鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司為共同被告。.王某與明星汽運(yùn)公司存在掛靠關(guān)系的事實(shí)由王某承擔(dān)證明責(zé)任；明星汽運(yùn)公司 依約代王某向鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司 交納了該車的強(qiáng)制保險(xiǎn)費(fèi)用的事實(shí)由王某承擔(dān)證明 責(zé)

14、任；交通事故發(fā)生時(shí)李某橫穿馬路 沒(méi)走人行通道的事實(shí)，由王某承擔(dān)證明責(zé)任； 李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請(qǐng)他人護(hù)理狀況 等事實(shí)，由李某承擔(dān) 證明 責(zé)任。理由：訴訟中，在通常情況下，誰(shuí)主張事實(shí)支持自己的權(quán)利主張，由誰(shuí)來(lái) 承擔(dān)自己所主張的事實(shí)的證明責(zé)任。 本案上述事實(shí)，不存在特殊情況的情形，因 此由相對(duì)應(yīng)的事實(shí)主張者承擔(dān)證明責(zé)任。.交警大隊(duì)出具的事故認(rèn)定書(shū)，不當(dāng)然具有證明力。理由：在訴訟中，交警大隊(duì) 出具的事故認(rèn)定書(shū)只是證據(jù)的一種，其所證明的事實(shí)與案件其他證據(jù)所證明的事 實(shí)是否一致，以及法院是否確信該事故認(rèn)定書(shū)所確認(rèn)的事實(shí)， 法院有權(quán)根據(jù)案件 的綜合情況予以判斷，即該事故認(rèn)定書(shū)的證明力由法院判

15、斷后確定。.李某可以向F省N市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｒ驗(yàn)?，根?jù)民訴司法解釋，再審案件 原則上向原審法院的上級(jí)法院提出。本案不存在向原審法院申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ǘㄊ?由。再審的理由為：對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收 集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集；有新的證據(jù)，足以推翻 原判決。.再審法院應(yīng)當(dāng)按照 第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。因?yàn)槭芾聿⒉枚▽?duì)案件進(jìn)行再 審的，是原審法院的上級(jí)法 院，應(yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。再審法院對(duì)李某增加的要求被告支付精神損失費(fèi)的再審請(qǐng)求不予受理； 且該請(qǐng)求 也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。因?yàn)?，根?jù)最高人民法院關(guān)于確

16、定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋第六條的規(guī)定，當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中 沒(méi)有提出賠償精神損害的訴訟請(qǐng)求，訴訟終結(jié)后，又基 于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請(qǐng)求賠償精神損害賠償?shù)?，人民法院不予受理。. （1）可以適用風(fēng)險(xiǎn)代理，但風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)按規(guī)定 不得高于30% （2）甲律所 張律師擔(dān)任李某申訴代理人，違反律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范 50條第（七）項(xiàng)規(guī)定；（3）李某增加訴訟請(qǐng)求 不符合有關(guān)規(guī)定（理由如前），律師 應(yīng)指出未能指出， 有違“以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責(zé)的要求。2017 年S市三江區(qū)法院和S市二河縣法院對(duì)本案有管轄權(quán)。民事訴訟法第 28條 規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，有 侵權(quán)行為地

17、或者被告住所地法院管轄。S市三 江區(qū)法院為被告住郝志強(qiáng)所地，S市二河縣法院為侵權(quán)行為地和被告包童新住所 地。本案一審當(dāng)事人的確定 不完全正確（或部分正確、或部分錯(cuò)誤）：（1）溫茂昌 作為原告、郝志強(qiáng)、包童新作為被告正確，遺漏遲麗華為被告錯(cuò)誤。溫茂昌是受 害人，與案件的處理結(jié)果有 直接的利害關(guān)系，作為原告，正確；（2）侵權(quán)責(zé)任 法第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫墜 落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的， 應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。郝志強(qiáng)為樓房所有人，包童新為樓房使用人，作為被告，正確；（3） 遲麗華作為樓房的所有人之一，沒(méi)有列為被告，錯(cuò)誤。（1

18、）郝志強(qiáng)為該樓所有人、包童新為該樓使用人的事實(shí)、該樓三層掉下的窗 戶玻璃砸傷溫茂昌的事實(shí)、溫茂昌受傷狀況的事實(shí)、溫茂昌治傷花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)8500 元的事實(shí)等，由溫茂昌承擔(dān)證明責(zé)任；（2）包童新認(rèn)為窗戶質(zhì)量存在問(wèn)題的事 實(shí)，由包童新承擔(dān)證明責(zé)任；（3）包童新使用窗戶不當(dāng)?shù)氖聦?shí)、溫茂昌未經(jīng)樓 房的主人或使用權(quán)人的同意擅自進(jìn)到樓房的院子里的事實(shí)，由郝志強(qiáng)承擔(dān)證明責(zé)任。（1） 一審案件的審理存在如下瑕疵：第一， 遺漏被告遲麗華：作為樓房所有 人之一，應(yīng)當(dāng)作為被告參加訴訟。第二，一審法院通過(guò)包童新 向郝志強(qiáng)送達(dá)開(kāi)庭 傳票沒(méi)有法律根據(jù)，屬于違法行為；法院未依法向郝志強(qiáng)送達(dá)開(kāi)庭傳票， 進(jìn)而導(dǎo) 致案件缺席判決，不

19、符合作出缺席判決的條件，并嚴(yán)重限制了郝志強(qiáng)辯論權(quán)的行 使。(2)遺漏當(dāng)事人、違法缺席判決、嚴(yán)重限制當(dāng)事人辯論權(quán)的行使，都屬于司法 解釋中列舉的程序上嚴(yán)重違法、案件應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審的的行為，因此，二審法院應(yīng) 當(dāng)裁定發(fā)回重審。2018 年【答題要點(diǎn)】.不能。破產(chǎn)法第21條規(guī)定，人民法院 受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴 訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。【法理分析與解題思路】本題目考查的是破產(chǎn)法中的一個(gè)制度， 不同于民事訴訟法的一般性規(guī)定。所 謂變更訴訟請(qǐng)求，是指當(dāng)事人將先前提出的訴訟請(qǐng)求更換為新的訴訟請(qǐng)求，包括原告訴訟請(qǐng)求的變更、被告反訴請(qǐng)求的變更、第三人參加訴訟的訴訟請(qǐng)求的變更。 變更訴訟請(qǐng)

20、求有兩種情況：第一種是當(dāng)事人要求相對(duì)方承擔(dān)民事責(zé)任的方式的更 換；第二種是當(dāng)事人認(rèn)為提出訴訟時(shí)其主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效 力發(fā)生變化，需要變更訴訟請(qǐng)求。在純粹的民事訴訟程序中，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó) 民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第184條，在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立 的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則 就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。.C省D市的仲裁協(xié)議無(wú)效。從上題中可知，乙公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議的行為屬于代理權(quán)濫用，只能歸于乙公 司自己的行為，無(wú)甲公司的承諾， 合同不成立。所C省D市的仲裁協(xié)議無(wú)效

21、?！痉ɡ矸治雠c解題思路本題涉及仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定。在國(guó)內(nèi)仲裁中，根據(jù)仲裁法第 20條的 規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由 人民法院裁定。由此可知，在國(guó)內(nèi)仲裁案件中，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議 時(shí)，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。當(dāng)雙方同時(shí)分別向仲裁委員會(huì)和人民法院提起請(qǐng)求時(shí)，由人民法院對(duì)仲裁協(xié)議的效力作出裁決。根據(jù)最高人民法院關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù) 第3條的規(guī)定， 當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力， 另一方當(dāng)

22、事人請(qǐng)求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效， 如果仲裁機(jī)構(gòu)先于人民法院接受 申請(qǐng)并已作出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機(jī)構(gòu)接受申請(qǐng)后尚未作出決定， 人民法院應(yīng)予受理，同時(shí)通知仲裁機(jī)構(gòu)終止仲裁。.不能。破產(chǎn)法第21條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人的民事 訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。 若甲公司被受理破產(chǎn)后，有關(guān)的債 權(quán)人訴訟也應(yīng)由A 省B市法院管轄?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題涉及破產(chǎn)案件的管轄。根據(jù)（最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干 問(wèn)題的規(guī)定第1條的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指?jìng)鶆?wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 債務(wù)人無(wú)辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊(cè)地人 民法

23、院管轄。.應(yīng)當(dāng)去破產(chǎn)法院進(jìn)行民事訴訟，不能申請(qǐng)仲裁。此時(shí)甲公司進(jìn)人破產(chǎn)程序，但并未注銷法人資格，仍然可以甲公司法人名義 作為當(dāng)事人涉訴。破產(chǎn)法第21條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù) 人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。因此 只能走訴訟程序。【法理分析與解題思路】本題涉及民事訴訟權(quán)利能力的認(rèn)定問(wèn)題。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定第9條的規(guī)定，債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，債務(wù)人對(duì)債 權(quán)人的債權(quán)提出異議，人民法院認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人先行提起民事 訴訟。破產(chǎn)申請(qǐng)不予受理。.不構(gòu)成重復(fù)起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理。民訴解釋第247條規(guī)定：”當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項(xiàng)在訴訟過(guò)程中 或者裁判生效后再次起訴，同時(shí)符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：（一）后訴與前訴的當(dāng)事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；（三）后訴與前訴的訴訟 請(qǐng)求相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果?！痹婊谕缓贤?關(guān)系二次起訴被告，“當(dāng)事人”與“訴訟標(biāo)的”兩個(gè)要件是相同的，但 換了一項(xiàng) 新的訴訟請(qǐng)求，故不構(gòu)成重復(fù)起訴?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題考查的是重復(fù)訴訟的認(rèn)定。所謂的重復(fù)起訴就是基于同一個(gè)事實(shí)和理由而提起的訴訟，或者就同一案件向兩個(gè)法院提起的訴訟， 重復(fù)起訴需要滿足一定 的條件。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和