第三方物流法律詮釋

1、.：.；第三方物流法律詮釋文/齊艷銘一、 第三方物流的概念所謂第三方物流英文為Third-party logistics，簡稱3PL或TPL，在國外又稱為契約物流Contractlogistics，是20世紀80年代中期以來在歐美興隆國家出現的概念。國家規(guī)范對第三方物流所下的定義是：由供方與需方以外的物流企業(yè)提供物流效力的業(yè)務方式。根據定義，第三方物流主要由以下兩個要件構成：第一，主體要件。即在主體上是指“第三方，闡明第三方物流是獨立的第三方企業(yè)，而不是依靠于供方或需方等任何一方的非獨立性經濟組織。第二，行為要件。即在行為上是指“物流，闡明第三方物流從事的是現代物流活動，而不是傳統(tǒng)意義上的運輸

2、、倉儲等。二、 第三方物流的法律特征經過分析第三方物流的概念，可以看出企業(yè)自營物流屬于企業(yè)內部的管理范疇，只需獨立的第三方物流才在物流運營過程中構成了以提供物流效力為內容的權益義務關系。按照法律關系的分類，它屬于平等主體之間的商事法律關系，因此屬于我國商法Commercial law調整的范疇。以下將從法律的角度對第三方物流作為商主體和商行為等兩個方面所表現出來的特征做一論述：一 第三方物流企業(yè)的法律特征商主體特征1、 第三方物流企業(yè)是獨立的商法人第三方物流企業(yè)是根據公司法等商事法律注冊成立，享有權益并承當義務的獨立法人，這一點是其與企業(yè)內部物流事業(yè)部的根本區(qū)別。消費企業(yè)內部物流事業(yè)部的中心義

3、務是立足企業(yè)內部，為企業(yè)的采購、消費、銷售、回收等活動提供物流支持。物流事業(yè)部的運營特點決議了其在法律上不用然具有法律主體資歷。而第三方物流企業(yè)須立足市場，面向社會眾多客戶提供物流效力，其獨立享有權益、獨立承當義務并獨立承當責任的特點決議了在法律上必需賦予其獨立的法人資歷。2、 第三方物流企業(yè)的設立呈現出行政答應主義的顏色從我國公司法規(guī)定來看，我國公司設立的總趨勢是采取準那么主義，即公司設立的必要條件由法律做出規(guī)定，凡具備法定條件的，不用經過國家主管機關同意，就可以設立公司。但在我國部分地域，第三方物流企業(yè)的設立呈現出行政答應主義的顏色。物流產業(yè)在我國剛剛起步，開展尚不成熟，政府為防止盲目投資

4、、反復建立，以及貫徹落實政府宏觀層面的物流產業(yè)政策和規(guī)劃，實際中政府對物流開展大多采取了積極干涉的態(tài)度，這就使得物流企業(yè)在設立過程中表現出濃重的行政答應主義顏色。3、 第三方物流內部各成員企業(yè)之間具有關聯關系，并在現實上構成了企業(yè)集團依托電子信息技術的支撐，第三方物流成員企業(yè)之間充分共享信息，這就要求彼此可以互置信任，才干獲得比單獨從事物流活動更好的效果。普通來說，第三方物流企業(yè)總部與各成員企業(yè)之間大多采取總分公司、母子公司全資或控股等組織方式。從關聯關系來看，總分公司、母子公司均在現實上構成了企業(yè)集團。4、 第三方物流企業(yè)與大客戶之間是戰(zhàn)略性的物流聯盟Logistics alliance關系

5、第三方物流企業(yè)與大客戶之間所發(fā)生的關系并非偶爾一次兩次的市場買賣，在買賣維持了一段時期之后，客戶將更加依賴第三方物流。第三方有現成的物流處理方案，這比客戶本人去做顯得更加專業(yè)，所以客戶都非常情愿把物流外包Outsourcing出去，從而第三方物流和客戶之間在經濟上就構成了一種不可分割的供應鏈Supply chain關系。為堅持供應鏈關系的穩(wěn)定，雙方便有能夠在法律層面上結成優(yōu)勢互補、風險共擔、協(xié)作雙贏的戰(zhàn)略性的物流聯盟。二 第三方物流活動的法律特征商行為特征1、 須以營利性為目的營利性是商法的特性，同時也是商行為的特性。第三方物流活動作為商行為，就必需以營利為目的。而綠色物流Environmen

6、tal logistics、軍事物流Military logistics、災禍物流如SARS疫情、洪水災禍期間的物流等以社會公益或國防利益為目的，企業(yè)物流Internal logistics那么以為本企業(yè)消費提供物流支持為目的。也正由于此，第三方物流才成為我國商法的調整對象。2、 須是運營性行為所謂運營性是指營利行為的延續(xù)性和不延續(xù)性，它闡明商主體至少在一段時期內延續(xù)不斷地從事某種同一性質的營利活動，因此是一種職業(yè)性營利行為。第三方物流是運營性行為，闡明其與特定時期才會存在的災禍物流、軍事物流截然不同。另外，企業(yè)內部的物流事業(yè)部在為本企業(yè)提供物流支持的同時，也能夠偶爾對外承接業(yè)務，在一定程度上

7、表現出營利性的特征，但這并不是其中心義務，因此不具有延續(xù)性和不延續(xù)性，所以它并不構成商法意義上的商行為。3、 須注重商事效率商事買賣的特點之一是商事效益與商事效率嚴密相連，只需高效率才有高效益。從第三方物流的實際來看，高效率主要表達在買賣形狀的定型化和買賣客體的證券化，前者如規(guī)范的物流格式合同，后者如海事運輸中的提單。4、 公開性與嚴密性并存物流行業(yè)的特性決議了信息資源須在第三方物流成員企業(yè)和客戶之間共享，而共享信息闡明第三方物流是一種具有公開性的行為。同時，第三方物流須協(xié)助客戶處理系統(tǒng)的物流方案，處理方案的過程必然涉及到客戶的運營手段、運營方法以及運營閱歷等企業(yè)管理方面的深層次問題，這些運營

8、管理問題往往就是客戶所特有的商業(yè)。因此，第三方物流是公開性與嚴密性并存的商行為。5、 違約認定上的嚴厲主義按照合同法，一方未能及時、準確和平安地履約并不當然導致合同當事人訂約目的的落空，因此也不當然構成根本違約。但對于第三方物流，其產業(yè)特性和行業(yè)慣例決議了假設第三方物流企業(yè)未能及時、準確和平安地履約往往導致當事人締約目的完全落空，從而構成根本違約。在司法實際中曾經有諸多案例支持了這一結論。6、 代理行為的非顯名主義商事行為的代理人在實施其行為過程中，雖然未闡明是為本人即委托人和被代理人進展，但其行為對本人和本人的對方當事人仍發(fā)生法律效能，這就是代理行為的非顯名主義。對于第三方物流來講，較好的例

9、子是物流合同中的保險條款。眾所周知，物流活動并不轉移貨物的一切權，所以第三方物流企業(yè)對貨物投保屬于為客戶代理保險的行為，但實際中第三方物流企業(yè)往往以本人的名義與保險公司訂立保險合同，筆者以為這便是典型的代理行為非顯名主義。代理行為的非顯名主義在合同法上稱為間接代理，其行為的法律效果“首先對間接代理人發(fā)生，然后依間接代理人與本人之間的內部關系，而移轉于本人。三、 第三方物流的法律性質第三方物流屬于新興產業(yè)，在開展過程中還有很多不成熟的地方，因此對其法律性質的認定不能一概而論。筆者將結合第三方物流的詳細運營方式對其進展法律性質上的分析。縱觀第三方物流，其大致遵照了從初級到高級的開展歷程，但當前并沒

10、有一致的分類規(guī)范和固定的運作方式。為方便分析第三方物流的法律性質，筆者將第三方物流的運營方式大致地分為以下幾種：一 初級方式這種方式表現為：第三方物流企業(yè)接受客戶的委托，根據客戶發(fā)出的指令處置貨物。從表現方式上看，第三方物流企業(yè)是站在本人公司物流業(yè)務運營的角度，接受貨主企業(yè)的委托，以費用加利潤的方式定價，收取效力費。因此，筆者以為這種運營方式與傳統(tǒng)運輸業(yè)、倉儲業(yè)等的區(qū)別不大，只不過是對運輸、倉儲等諸多環(huán)節(jié)按照本錢最小化的原那么進展了系統(tǒng)集成，其法律性質依然是運輸、倉儲等合同關系。第三方物流運作過程中諸如分揀包裝、條碼生成、優(yōu)選貨運道路和貨運系統(tǒng)監(jiān)測等物流增值效力，從法律性質上講，屬于運輸、倉儲

11、合同項下的委托合同關系。目前，我國第三方物流剛剛起步，大多數第三方物流效力均屬于這種運營方式。二 初級方式的變異我國物流企業(yè)淵源于傳統(tǒng)的交通運輸、倉儲、零售零售以及貨運代理等行業(yè)，因此，第三方物流在開展的初級方式上呈現出依托其他各種運營業(yè)態(tài)開展的特征，其中主要有分銷、代銷、寄售、郵購、展賣、超市零售等。例如，分銷商除了轉移貨物一切權之外，還會向上下游企業(yè)延伸貨物運輸、儲存保管、二次分裝、送貨上門配送、代收貨款等物流增值效力，但從根本上說該貨物分銷應該屬于買賣合同法律關系。再例如，倉庫一切者在倉庫租賃合同中同時商定為承租人提供裝卸搬運效力，那么這份合同的性質一部分屬于租賃合同，另一部分那么屬于提

12、供裝卸搬運勞務的委托合同。變異了的第三方物流的法律性質，不能簡單地一概而論，這要看合同中的詳細商定。這種變異的運營方式表現出我國第三方物流產業(yè)開展的極不完善性。三 中級方式這種方式表現為：由貨主以外的專業(yè)企業(yè)替代進展物流系統(tǒng)設計并對系統(tǒng)運營承當責任的物流形狀。從表現方式上看，第三方物流站在貨主的立場上，以貨主企業(yè)的物流合理化為設計系統(tǒng)和系統(tǒng)運營管理的目的。而且，第三方物流企業(yè)不一定保有物流作業(yè)才干，也就是說可以沒有物流設備和運輸工具，不直接從事運輸、保管等作業(yè)活動，只是擔任物流系統(tǒng)設計并對物流系統(tǒng)運營承當責任，詳細的作業(yè)可以采取對外委托的方式由專業(yè)的運輸、倉儲企業(yè)等去完成。這種運營方式與初級方

13、式的不同主要在于物流系統(tǒng)設計和部分物流作業(yè)外包Outsourcing方面。在中級運營方式中，第三方物流企業(yè)的中心競爭力在于物流系統(tǒng)的設計，至于外包的部分作業(yè)是其非中心業(yè)務。因此，筆者以為這種運營方式在物流系統(tǒng)設計方面的法律性質表現為一種提供智力型效力的委托合同關系。至于業(yè)務外包，普通是第三方物流企業(yè)與貨主以外的其他企業(yè)訂立的合同，其法律效果并不當然轉移于貨主；除非業(yè)務外包構成合同法上的間接代理，其法律效果那么有能夠間接地轉移于貨主。四 高級方式第三方物流供應商的優(yōu)勢在于運輸和倉儲，但其在跨越整個供應鏈運作及真正整合供應鏈流程方面缺乏相應的戰(zhàn)略專業(yè)技術，因此國外一些成熟的專業(yè)咨詢公司如埃森哲咨詢

14、提出了第四方物流的概念。第四方物流的本義是從集中于倉儲和運輸的提供商第三方物流提供商到提供更加集成的處理方案的供應商開展，所以筆者以為第四方物流是第三方物流高級方式的晉級。除了倉儲運輸效力，第四方物流還提供包括供應鏈管理和處理方案、管理變革才干和增值效力，其勝利的關鍵是以行業(yè)內最正確的方案為客戶提供效力與技術。筆者以為，第四方物流提供商出具的咨詢報告、管理建議書、處理方案等均是智力型勞動成果，因此在法律關系上依然屬于合同法上的委托關系。從外表上看，第三方物流因其運營方式的不同而表現出不同的法律性質。但是，深化分析我們就可以發(fā)現：以提供運輸、倉儲等勞務的運輸合同、倉儲合同是從委托合同中獨立出來的

15、，不過是某種勞務給付的定型化而已；委托合同比運輸、倉儲等勞務類合同更具有包容性，是勞務類合同的根底合同。業(yè)務外包活動中構成的間接代理關系，其根底依然是由委托合同關系確立的。另外，物流條款夾雜于分銷、租賃等合同內，只是在詳細的合同中掩蓋物流效力的法律性質，但并不能從根本上改動第三方物流效力的委托合同性質。綜上所述，第三方物流的法律性質可以概括地以為是民商法上的委托合同關系。很多第三方物流企業(yè)由于不清楚第三方物流的法律性質而在合同談判中處于不利的位置。比如，在當前運輸市場不景氣的背景下，貨主企業(yè)往往提出苛刻的要求：貨物自交由承運人之后，非因貨方緣由呵斥的貨物毀損均應由承運方擔任全額賠償。這種商定，對承運方非常不利：其一，貨損緣由除貨方和承運方呵斥外，還能夠有不可抗力、第三人侵權等，籠統(tǒng)的商定非因