高分子材料催化劑公司企業(yè)組織相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案

1、泓域/高分子材料催化劑公司企業(yè)組織相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案高分子材料催化劑公司企業(yè)組織相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110959956 一、 公司簡介 PAGEREF _Toc110959956 h 3 HYPERLINK l _Toc110959957 二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110959957 h 4 HYPERLINK l _Toc110959958 三、 行業(yè)利潤水平 PAGEREF _Toc110959958 h 4 HYPERLINK l _Toc110959959 四、 必要性分析 PAGEREF _

2、Toc110959959 h 5 HYPERLINK l _Toc110959960 五、 項目概況 PAGEREF _Toc110959960 h 5 HYPERLINK l _Toc110959961 六、 企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110959961 h 8 HYPERLINK l _Toc110959962 七、 企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險 PAGEREF _Toc110959962 h 13 HYPERLINK l _Toc110959963 八、 企業(yè)商業(yè)秘密法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110959963 h 16 HYPERLINK l _Toc11095

3、9964 九、 知識經(jīng)濟(jì)及知識產(chǎn)權(quán)概述 PAGEREF _Toc110959964 h 21 HYPERLINK l _Toc110959965 十、 企業(yè)法律風(fēng)險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc110959965 h 28 HYPERLINK l _Toc110959966 十一、 法律風(fēng)險的含義及分類 PAGEREF _Toc110959966 h 31 HYPERLINK l _Toc110959967 十二、 法人治理 PAGEREF _Toc110959967 h 32 HYPERLINK l _Toc110959968 十三、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc1

4、10959968 h 46 HYPERLINK l _Toc110959969 十四、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110959969 h 48 HYPERLINK l _Toc110959970 十五、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110959970 h 50 HYPERLINK l _Toc110959971 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc110959971 h 58 HYPERLINK l _Toc110959972 （一）公司發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc110959972 h 58 HYPERLINK l _Toc110959973 1、公司未來發(fā)展戰(zhàn)

5、略 PAGEREF _Toc110959973 h 58 HYPERLINK l _Toc110959974 公司秉承“不斷超越、追求完美、誠信為本、創(chuàng)新為魂”的經(jīng)營理念，貫徹“安全、現(xiàn)代、可靠、穩(wěn)定”的核心價值觀，為客戶提供高性能、高品質(zhì)、高技術(shù)含量的產(chǎn)品和服務(wù)，致力于發(fā)展成為行業(yè)內(nèi)領(lǐng)先的供應(yīng)商。 PAGEREF _Toc110959974 h 58公司簡介（一）公司基本信息1、公司名稱：xx集團(tuán)有限公司2、法定代表人：姜xx3、注冊資本：1420萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2015-3-227、營業(yè)期限：2015-3-

6、22至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介公司不斷建設(shè)和完善企業(yè)信息化服務(wù)平臺，實施“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)專項行動，推廣適合企業(yè)需求的信息化產(chǎn)品和服務(wù)，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)在企業(yè)經(jīng)營管理各個環(huán)節(jié)中的應(yīng)用，業(yè)通過信息化提高效率和效益。搭建信息化服務(wù)平臺，培育產(chǎn)業(yè)鏈，打造創(chuàng)新鏈，提升價值鏈，促進(jìn)帶動產(chǎn)業(yè)鏈上下游企業(yè)協(xié)同發(fā)展。公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅持合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位，進(jìn)一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重大決策、重大事項的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營。嚴(yán)格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府

7、監(jiān)管要求，重點領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析到“十三五”末，力爭實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)增長、發(fā)展質(zhì)量效益、生態(tài)環(huán)境在省市爭先進(jìn)位；地區(qū)生產(chǎn)總值比2010年增加1.5倍以上、城鄉(xiāng)居民人均可支配收入比2010年增加1.5倍以上；是到2020年確保如期全面建成小康社會。行業(yè)利潤水平1、高分子材料催化劑催化劑產(chǎn)品由于技術(shù)門檻較高，生產(chǎn)廠家較少，市場供給尚未飽和。同時，催化劑產(chǎn)品需要與終端客戶裝置完全匹配，因此也存在一定的差異化。此外，生產(chǎn)催化劑所需直接材料占比不高，導(dǎo)致其成本對原材料價格的敏感性不高。綜合

8、來看，催化劑產(chǎn)品具備較高的利潤空間。2、高分子材料助劑隨著技術(shù)進(jìn)步和市場新進(jìn)入者的競爭，高分子助劑行業(yè)中常規(guī)單劑生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)化程度越來越高，產(chǎn)品價格趨勢主要取決于上游原材料的價格變動，利潤水平較為穩(wěn)定。對于存在自主研發(fā)配方的復(fù)合助劑，由于其具備定制化的特點，該部分產(chǎn)品具有一定的議價權(quán)，相對能夠保證較高的毛利率水平。必要性分析1、提升公司核心競爭力項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，補充流動資金將提高公司應(yīng)對短期流動性壓力的能力，降低公司財務(wù)費用水平，提升公司盈利能力，促進(jìn)公司的進(jìn)一步發(fā)展。同時資金補充流動資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務(wù)商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支持，提高公司核心競爭

9、力。項目概況（一）項目基本情況1、承辦單位名稱：xx集團(tuán)有限公司2、項目性質(zhì)：技術(shù)改造3、項目建設(shè)地點：xxx（以最終選址方案為準(zhǔn)）4、項目聯(lián)系人：姜xx（二）主辦單位基本情況公司以負(fù)責(zé)任的方式為消費者提供符合法律規(guī)定與標(biāo)準(zhǔn)要求的產(chǎn)品。在提供產(chǎn)品的過程中，綜合考慮其對消費者的影響，確保產(chǎn)品安全。積極與消費者溝通，向消費者公開產(chǎn)品安全風(fēng)險評估結(jié)果，努力維護(hù)消費者合法權(quán)益。公司加大科技創(chuàng)新力度，持續(xù)推進(jìn)產(chǎn)品升級，為行業(yè)提供先進(jìn)適用的解決方案，為社會提供安全、可靠、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)。面對宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機(jī)構(gòu)、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索，提升企業(yè)綜合實力

10、，配合產(chǎn)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革。同時，公司注重履行社會責(zé)任所帶來的發(fā)展機(jī)遇，積極踐行“責(zé)任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅持堅持以誠信經(jīng)營來贏得信任。公司不斷建設(shè)和完善企業(yè)信息化服務(wù)平臺，實施“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)專項行動，推廣適合企業(yè)需求的信息化產(chǎn)品和服務(wù)，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)在企業(yè)經(jīng)營管理各個環(huán)節(jié)中的應(yīng)用，業(yè)通過信息化提高效率和效益。搭建信息化服務(wù)平臺，培育產(chǎn)業(yè)鏈，打造創(chuàng)新鏈，提升價值鏈，促進(jìn)帶動產(chǎn)業(yè)鏈上下游企業(yè)協(xié)同發(fā)展。公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅持合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位，進(jìn)一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重

11、大決策、重大事項的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營。嚴(yán)格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。（三）項目建設(shè)選址及用地規(guī)模本期項目選址位于xxx（以最終選址方案為準(zhǔn)），占地面積約16.00畝。項目擬定建設(shè)區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設(shè)施條件完備，非常適宜本期項目建設(shè)。（四）項目總投資及資金構(gòu)成本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)估算，項目總投資6513.80萬元，其中：建設(shè)投資5204.1

12、0萬元，占項目總投資的79.89%；建設(shè)期利息73.41萬元，占項目總投資的1.13%；流動資金1236.29萬元，占項目總投資的18.98%。（五）項目資本金籌措方案項目總投資6513.80萬元，根據(jù)資金籌措方案，xx集團(tuán)有限公司計劃自籌資金（資本金）3517.34萬元。（六）申請銀行借款方案根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)測算，本期工程項目申請銀行借款總額2996.46萬元。（七）項目預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益規(guī)劃目標(biāo)1、項目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：13000.00萬元。2、年綜合總成本費用（TC）：10239.00萬元。3、項目達(dá)產(chǎn)年凈利潤（NP）：2019.33萬元。4、財務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：23.60%。5

13、、全部投資回收期（Pt）：5.35年（含建設(shè)期12個月）。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點（BEP）：4963.38萬元（產(chǎn)值）。（八）項目建設(shè)進(jìn)度規(guī)劃項目計劃從可行性研究報告的編制到工程竣工驗收、投產(chǎn)運營共需12個月的時間。企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險（一）股權(quán)設(shè)置及法律風(fēng)險股權(quán)設(shè)置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，但基本在最初設(shè)立公司時都會有一個各方洽談出資份額的過程。往往考慮的是：公司由誰享有控制權(quán)？各方的收益比例如，何均衡？當(dāng)股東之間發(fā)生爭執(zhí)時，能否有效決策？股權(quán)設(shè)置中可能出現(xiàn)平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)過分集中和股權(quán)平均分散等畸形結(jié)構(gòu)。平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)容易出現(xiàn)股東僵局或者控制權(quán)與利益索取權(quán)失衡問題，對股東和公司構(gòu)成嚴(yán)重

14、損害。股權(quán)過分集中會造成“一股獨大”的情況，股東會、董事會和監(jiān)事會形同虛設(shè)，企業(yè)無法擺脫“一言堂”和“家長式”管理模式。不僅對公司股東的利益保護(hù)不利，對公司的長期發(fā)展不利，而且對公司大股東本身也存在不利。在股權(quán)平均分散的股權(quán)設(shè)置結(jié)構(gòu)中，由于缺乏具有相對控制力的股東，各小股東從公司的利益索取權(quán)有限，參與管理的熱情不高，公司的實際經(jīng)營管理通過職業(yè)經(jīng)理人或管理層完成，缺失股東的有效監(jiān)督，管理層道德風(fēng)險問題會比較嚴(yán)重。另外，大量的小股東在股東會中相互制約，要想通過決議必須通過復(fù)雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博奔活動中，也不利于公司的發(fā)展。股權(quán)設(shè)置中還可能出現(xiàn)特殊的股權(quán)設(shè)置，

15、即夫妻股東的問題。以夫妻共同財產(chǎn)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊的夫妻股權(quán)比例的設(shè)置往往帶有一定的任意性或者僅僅出于形式上的需要，并不反映夫妻實際權(quán)益的分配。工商登記不能作為財產(chǎn)所有權(quán)份額的依據(jù)，工商登記中載明的夫妻投資比例并不等同于財產(chǎn)約定。因“夫妻公司”引發(fā)的法人資格否定的糾紛，主要體現(xiàn)在公司債權(quán)人要求償還債務(wù)和夫妻離婚訴訟兩種情況中。（二）隱名出資及法律風(fēng)險公司中的隱名出資是指一方（隱名出資人）實際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料的出資人卻為他人（顯名出資人）的法律現(xiàn)象。實際的出資認(rèn)購人是隱名出資人，而公司的章程、股東名冊或其他工商登記資料記載的出資人是顯名出資人。實際中隱

16、名出資人既有公司的隱名股東，也有合伙企業(yè)的隱名合伙人。1、隱名出資人基本法律風(fēng)險實際中設(shè)立隱名股東一般出于兩種原因：一種是非規(guī)避法律方面的原因，常見的如實際出資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況等；另一種是隱名股東的設(shè)立，主要是為了規(guī)避法律的禁止性規(guī)定。以規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定為目的設(shè)立的隱名出資人，由于行為本身具有違法性，隱名出資人與顯名出資人之間關(guān)于企業(yè)權(quán)益的協(xié)議通常應(yīng)當(dāng)歸于無效。因此所導(dǎo)致的出資人地位的糾紛必然給企業(yè)造成較大的法律風(fēng)險，如果顯名出資人與隱名出資人之間的違法行為影響企業(yè)的存續(xù)，則這種法律風(fēng)險就更為嚴(yán)重了。在非規(guī)避法律的隱名出資人設(shè)置中，顯名出資人與隱名出資人之間確定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，一般

17、情況下可以作為雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。但是在涉及第三人的交易中，隱名出資人不得以工商登記不實對抗第三人。在這種情況下，企業(yè)仍然面臨著交易不確定的法律風(fēng)險。從設(shè)置隱名出資人本身而言，法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下幾點。（1）隱名出資人與顯名出資人之間協(xié)議約定事項不完善帶來的法律風(fēng)險，包括雙方對一些情況約定不明、約定內(nèi)容本身存在歧義等。（2）協(xié)議效力不被確認(rèn)的法律風(fēng)險。我國目前并沒有關(guān)于隱名出資人的明確規(guī)定，在理論上也存在一些爭議，發(fā)生糾紛時更多依賴于法官的自由裁量權(quán)，一旦協(xié)議效力不被確認(rèn)，事情的處理方式將與出資人最初設(shè)想的完全不同。（3）涉及第三人交易的法律風(fēng)險。無論隱名出資人與顯名出資人之間如何約定，第三

18、人都無從得知，因此只要在涉及第三人的交易中，隱名出資人將陷入被動局面。2、與隱名出資人相關(guān)的法律問題與隱名出資人相關(guān)的法律問題主要有3種情況：虛擬出資人、空股股東和干股股東。（1）虛擬出資人。虛擬出資人，又稱冒名股東，包括以實際不存在的人的名義出資并登記和盜用真實的人的名義出資兩種情形。虛擬出資人不同于隱名出資人，隱名出資人是基于自己的意思表示，而虛擬出資人并非其本身意志表現(xiàn)，或是根本不存在的自然人或法人等主體。虛擬出資人多數(shù)是為了規(guī)避法律，其帶來的危害是十分嚴(yán)重的，一旦公司被認(rèn)定不能成立，股東責(zé)任必然被加重。虛擬出資人的法律風(fēng)險屬于違法風(fēng)險，風(fēng)險值明顯高于隱名出資人的法律風(fēng)險。（2）空股股東

19、?？展晒蓶|是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在應(yīng)當(dāng)繳納股權(quán)款項之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵股東?？展晒蓶|與隱名股東的主要區(qū)別如下。隱名股東一般實際履行了出資義務(wù)；而空股股東是未按照法定或約定將對應(yīng)的資本繳付到位。隱名股東是否享有股東權(quán)利處于不確定狀態(tài)，而空股股東實際享有與其出資相對應(yīng)的股權(quán)。隱名股東在一定情形下可以顯名，而空股股東一般不會因出資的遲延履行而當(dāng)然喪失股東資格，但空股股東極有可能因為出資遲延履行而承擔(dān)其他加重義務(wù)。我國法律有關(guān)于出資不到位或出資不實的責(zé)任規(guī)定，嚴(yán)重的可能承擔(dān)刑事責(zé)任?？展晒蓶|不僅存在個人的法律風(fēng)險，同樣會對企業(yè)造成影響，因此這種法律風(fēng)險在評估中也屬于高風(fēng)險范疇。（

20、3）干股股東。干股股東，一般是指具備股東的形式特征并實際享有股東權(quán)利，但自身未實際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈與形成的，確切地說干股股東是有實際出資的，只不過其出資是由公司或者他人代為交付的。處理因干股股東引起的糾紛時應(yīng)尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈與干股股權(quán)時的協(xié)議。（三）公司僵局的法律風(fēng)險公司的正常運行是通過股東行使權(quán)利和公司管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)實現(xiàn)的。因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾，經(jīng)常會出現(xiàn)公司運行的障礙，嚴(yán)重者甚至使公司的運行機(jī)制完全失靈，股東會、董事會、監(jiān)事會等權(quán)力機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)無法對公司的任何事項作出任何決議，公司的一切事務(wù)陷入癱

21、瘓，這就叫作公司僵局。公司僵局形成的原因在于公司決策和管理所實行的多數(shù)表決制度。如果股東或董事之間發(fā)生激烈的爭執(zhí)，采取完全對抗的態(tài)度，任何一方都無法形成法律或章程要求的表決多數(shù)，從而產(chǎn)生股東僵局和董事會僵局。除此之外，還可能出現(xiàn)監(jiān)事會僵局與其他僵局。公司僵局無論是對公司還是對股東都會構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害，在法律風(fēng)險中這種將引發(fā)公司存續(xù)危機(jī)的風(fēng)險是絕對的高損害風(fēng)險。當(dāng)公司出現(xiàn)僵局時，因經(jīng)營決策無法作出，公司的業(yè)務(wù)活動不能正常進(jìn)行；因管理的癱瘓和混亂，公司的財產(chǎn)在持續(xù)地?fù)p耗和流失；因相互之間的爭斗，股東和董事大量的時間和精力被無謂地耗費；眼看公司的衰敗和破落，公司財產(chǎn)的損耗和流失，投資者卻無所作為，無能為

22、力。應(yīng)當(dāng)說評估重點不是公司僵局發(fā)生的損害結(jié)果、解決成本，更應(yīng)當(dāng)從發(fā)生公司僵局的概率和頻率角度考慮確定其風(fēng)險值。企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種企業(yè)組織形式是獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。所謂企業(yè)法律形態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。在我國現(xiàn)行的法律體系里，中華人民共和國個人獨資企業(yè)法、中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱合伙企業(yè)法）和中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）對我國企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。透過法律對各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律形態(tài)都有其對投資者有利和有弊的方面，沒有絕對有利的企業(yè)法律形態(tài)，也沒有

23、絕對不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資者只有在充分了解企業(yè)法律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身需要認(rèn)真選擇一種恰當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經(jīng)營者就應(yīng)當(dāng)正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形態(tài)應(yīng)履行的義務(wù)。然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合自身經(jīng)營需要，因而產(chǎn)生的法律風(fēng)險必然損害投資者利益。（一）盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險公司股東承擔(dān)有限責(zé)任，這對于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設(shè)立公司的投資者大量存在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負(fù)弊端以外，公司的資金要求、成立和解散手續(xù)復(fù)雜等都會給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者帶來法律風(fēng)險。（1）資金不足的法律風(fēng)險。在實際操作中常常遇到剛剛起步的

24、投資者缺乏成立公司所要求的資金，而其擬經(jīng)營的項目并不需要太多資金，于是進(jìn)行虛假注資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到位，虛假出資或出資后又抽逃注冊資金，則公司股東對公司債務(wù)亦應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責(zé)任同樣無法實現(xiàn)。（2）特定項目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險。一些投資者僅僅是為了特定的經(jīng)營項目成立公司，項目完成后公司則需要解散。按照公司法規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則公司將會被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會被強(qiáng)制承擔(dān)清算責(zé)任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容易得多。（3）缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險。公司法對有限責(zé)任公

25、司和股份有限公司的出資人法定人數(shù)均做出了規(guī)定。但實際中，為了成立公司，投資者虛擬出資人達(dá)到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法律后果可能極其嚴(yán)重。公司法雖然已經(jīng)允許設(shè)立一人公司，但在注冊資金方面要求比普通有限責(zé)任公司更高，為了滿足較低的設(shè)立要求，仍有投資者刻意設(shè)立普通有限責(zé)任公司。（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢，應(yīng)該讓自己的親朋好友都沾光，將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營問題，所有合伙人都將承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其法律風(fēng)險不容忽視。（三）盲目建立股份公司的法律風(fēng)險不少企業(yè)經(jīng)營者存

26、在一個誤區(qū)，認(rèn)為股份公司是最高的企業(yè)形態(tài)，則企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的道路，于是在企業(yè)經(jīng)營狀況良好時盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資渠道更加多樣化，擴(kuò)張能力更強(qiáng)，導(dǎo)致了政府部門對其的監(jiān)管更加嚴(yán)格、資本市場對公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會各界關(guān)注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風(fēng)險、運營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、政治風(fēng)險、市場風(fēng)險、法律風(fēng)險（含合規(guī)風(fēng)險）、不可抗力風(fēng)險等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風(fēng)險，如信息披露風(fēng)險、公司治理風(fēng)險（含董事責(zé)任風(fēng)險）、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險、證券市場風(fēng)險、退市風(fēng)險等多種風(fēng)

27、險，因此法律風(fēng)險程度明顯加大。企業(yè)商業(yè)秘密法律風(fēng)險商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。我國反不正當(dāng)競爭法、勞動法、刑法等法律都對商業(yè)秘密進(jìn)行了保護(hù)。商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)相比，具有如下幾個特點。商業(yè)秘密保護(hù)范圍廣泛。與專利制度保護(hù)的專利相比，商業(yè)秘密制度保護(hù)的技術(shù)范圍更大，凡是能夠用專利制度保護(hù)的專有技術(shù)都可以采用商業(yè)秘密制度來保護(hù)；有些可借助商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，專利制度則無能為力。商業(yè)秘密保護(hù)成本低。商業(yè)秘密保護(hù)無須申請專利、維護(hù)專利的費用，其成本相對較低。商業(yè)秘密保護(hù)沒有期限限制。專利保護(hù)則具有期限性，專利期滿后，發(fā)明創(chuàng)

28、造進(jìn)入公有領(lǐng)域，所有人都可以免費實施。而若采用商業(yè)秘密的方式保護(hù)，只要企業(yè)保密工作做得好、不泄密，就可以永遠(yuǎn)使用下去。因此，對技術(shù)難度大，預(yù)計其他企業(yè)在一定期限內(nèi)不可能開發(fā)出來的專有技術(shù)，企業(yè)應(yīng)考慮選擇采用商業(yè)秘密方式進(jìn)行保護(hù)。商業(yè)秘密法律風(fēng)險中最根本的就是商業(yè)秘密的泄露風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)注意以下環(huán)節(jié)發(fā)生商業(yè)秘密泄密的法律風(fēng)險。1、核心人才流動泄露商業(yè)秘密掌握商業(yè)秘密的技術(shù)人員或管理人員被業(yè)務(wù)競爭的單位“挖走”，是企業(yè)商業(yè)秘密泄露的主要途徑。此外，人才流動還應(yīng)包括在職職工兼職、退休職工為他人提供服務(wù)等。防范人才流動導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露，應(yīng)注意從簽署與核心人才的勞動合同入手，在與他們的勞動合同中，應(yīng)對商

29、業(yè)秘密的保護(hù)作出明確的約定，避免企業(yè)人員管理的缺陷。2、商業(yè)間諜導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密某些公司為了減少成本，采取向?qū)κ治缮虡I(yè)間諜的方式，獲取競爭對手的商業(yè)秘密。為了避免這種商業(yè)間諜導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密，企業(yè)的人事主管部門在核心人才的人事任免、聘用方面，應(yīng)仔細(xì)審查被錄用的職員的職業(yè)背景和經(jīng)歷，辨別是否可能系競爭對手委派的“臥底”。3、發(fā)表學(xué)術(shù)論文帶來商業(yè)秘密的泄密某些企業(yè)的專業(yè)人士為了建立和現(xiàn)固其個人在本領(lǐng)域的學(xué)術(shù)地位和專業(yè)威望，通過發(fā)表學(xué)術(shù)論文的形式，介紹其最先進(jìn)的研究成果。論文發(fā)表后，該技術(shù)進(jìn)入了公眾視野，企業(yè)無法通過商業(yè)秘密來保護(hù)該技術(shù)。企業(yè)防范發(fā)表論文泄露商業(yè)秘密的法律風(fēng)險的方法是：企業(yè)與職員簽

30、署合同，約定工作范圍內(nèi)的技術(shù)和方法不得以講座、技術(shù)交流、發(fā)表論文等任何形式泄露。4、接待來訪等原因泄露商業(yè)秘密明星企業(yè)通過接受采訪、參觀等途徑，可以提高企業(yè)的公眾形象。然而，采訪、參觀本身也是商業(yè)失密的重要渠道。防范類似風(fēng)險的方法是，企業(yè)建立完善的對外接待政策，注意在接受采訪和參觀過程中商業(yè)秘密的保護(hù)；組織的參觀應(yīng)避開核心的敏感區(qū)域；與來訪者、參觀者簽訂保密協(xié)議；不把最核心的秘密介紹給來訪記者等。5、簽署合同泄露商業(yè)秘密有時候企業(yè)對外商業(yè)談判、簽署協(xié)議的過程中，為了達(dá)成合同條款，雙方需要逐步向?qū)Ψ教峁┮恍┬畔?、產(chǎn)品資料、性能數(shù)據(jù)等。有些場合下，可能最終協(xié)議沒簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密。如何防止

31、商業(yè)秘密被泄露，這就要充分利用保密協(xié)議或者框架協(xié)議中的保密條款。為了保護(hù)商業(yè)秘密，防范法律風(fēng)險，企業(yè)在對外進(jìn)行商業(yè)談判之初就應(yīng)簽署保密協(xié)議。尤其是涉及重大投資、融資、增資擴(kuò)股、公司并購等項目中，簽署一份完善的保密協(xié)議是非常必要的。這樣可以保證即便最終未能成交，不會因為談判的進(jìn)展而泄露商業(yè)秘密。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。一般保密合同可以包括以下條款。（1）保密信息接受方的公司高層管理人員包括董事，合伙人，高級職員，雇員，法律顧問及代表人或代理人，在保密協(xié)議中承諾對有關(guān)本項目的資料、

32、信息進(jìn)行保密。（2）對保密信息進(jìn)行定義?！氨Ｃ苄畔ⅰ笔侵杆杏膳斗较蚪邮芊郊捌浯硗ㄟ^任何形式或媒介提供的與本項目有關(guān)的所有非公開的信息。保密信息包括但不限于由接受方及其代表整理的所有分析、編輯及其他包含與本項目有關(guān)信息的文件（也就是派生文件）。（3）保密信息的例外。保密信息不包含以下信息：并非由本協(xié)議接受方違背本協(xié)議所造成的、已經(jīng)或正在公開的信息；接受方在非保密的基礎(chǔ)上，已經(jīng)或正在獲得的信息，并且接受方并未知道提供信息的來源方對保密信息負(fù)有保密義務(wù)的信息；接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已經(jīng)獲取的信息；在未使用保密信息的情況下，由接受方或其代表開發(fā)的信息。（4）泄密賠償?shù)募s定。保密信

33、息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。包括全部直接損失和間接損失。包括訴訟發(fā)生的全部費用、合理的律師費等。（5）保密信息的銷毀。在保密信息披露方的要求下，接受方將銷毀或返還披露方所有保密信息（包括計算機(jī)硬盤中的電子文檔），銷毀所有派生文件。如果在洽商、談判過程中被對方泄露商業(yè)秘密或者不當(dāng)使用企業(yè)的商業(yè)秘密，企業(yè)可以拿起法律武器保護(hù)自身合法權(quán)益。我國合同法第四十三條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。知識經(jīng)濟(jì)及知識產(chǎn)權(quán)概述（一）知識經(jīng)濟(jì)對企業(yè)競爭優(yōu)勢的長期研

34、究，經(jīng)歷了20世紀(jì)80年代早期以資源為基礎(chǔ)的企業(yè)資源理論和90年代早期以能力為基礎(chǔ)的企業(yè)能力理論以后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)競爭優(yōu)勢不是由企業(yè)所處的市場與市場機(jī)會等外在于企業(yè)的因素外生決定的，也不是由企業(yè)所擁有的一般資源簡單地內(nèi)生決定的，而是由企業(yè)的特殊資源知識內(nèi)生決定的。企業(yè)知識理論應(yīng)運而生，它的主要觀點包括：企業(yè)是知識的集合體，知識的生產(chǎn)、使用和創(chuàng)造成為企業(yè)的基本活動，并且是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的源泉。企業(yè)的知識存在于消費者需求、行為和購買動機(jī)，解決問題能力的技術(shù)程序，產(chǎn)品和市場潛力，具有能力的供應(yīng)商和價格結(jié)構(gòu)，具有經(jīng)驗和專長的雇員等之中。知識可能被保存在團(tuán)體或組織內(nèi)部和網(wǎng)絡(luò)層面，它經(jīng)常和其他資源“擁綁”在

35、一起。在知識經(jīng)濟(jì)時代，“知識”要素已從其他生產(chǎn)要素中分離出來，獨立成為一種重要的要素，在經(jīng)濟(jì)運行中發(fā)揮著主導(dǎo)作用。新古典經(jīng)濟(jì)增長學(xué)派代表，諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家羅伯特，索洛根據(jù)美國1909年到1949年的統(tǒng)計資料，測算出技術(shù)進(jìn)步對經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)率超過80%，而且發(fā)現(xiàn)在技術(shù)進(jìn)步率中有60%依賴于勞動者受教育的水平和培訓(xùn)的增長，這充分說明了知識在經(jīng)濟(jì)增長中的重要作用。之后，達(dá)爾尼夫（1998）的研究發(fā)現(xiàn)，19481984年間的經(jīng)濟(jì)增長中有高達(dá)66%的增長是資本和勞動力無法解釋的。根據(jù)布魯金機(jī)構(gòu)的一項調(diào)查顯示，1980年美國企業(yè)市場價值中，企業(yè)物質(zhì)資產(chǎn)占62%，而到1990年這一數(shù)字已下降到

36、38%。最新的一項統(tǒng)計表明，在當(dāng)前企業(yè)所創(chuàng)造的價值中，50%90%源自于對知識資本的管理，而非對傳統(tǒng)物質(zhì)資產(chǎn)的管理。這一判斷在新經(jīng)濟(jì)企業(yè)中得到有力證明，如微軟公司，1995年的市值為4910億美元，而當(dāng)年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為450億美元，公司市值中有90.83%源自于智力資本?？煽诳蓸饭?995年市值為7860億美元，而當(dāng)年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為520億美元，智力資本占該公司市值的93.38%0。傳統(tǒng)上，企業(yè)正常運營所需要的基本經(jīng)濟(jì)資源分為3類：土地、勞動和資本。但它們已越來越不能解釋所有的實際經(jīng)濟(jì)增長，使得經(jīng)濟(jì)學(xué)家們將視野轉(zhuǎn)向了傳統(tǒng)的土地、資本和勞動三要素以外的要素技術(shù)和（知識）教育。20世

37、紀(jì)80年代，加利福尼亞州大學(xué)伯克利分校的羅默教授根據(jù)這些新的經(jīng)濟(jì)增長現(xiàn)象，提出了經(jīng)濟(jì)增長的四要素理論，其核心思想是將知識作為經(jīng)濟(jì)增長更為重要的因素。在知識經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)價值增長越來越多地依賴于知識和技能帶來的價值，知識和技能不論是在個人、組織還是國家水平上，正日益成為經(jīng)濟(jì)增長和繁榮的關(guān)鍵。（二）知識產(chǎn)權(quán)在知識成為最重要的生產(chǎn)要素的情況下，掌握這些知識的團(tuán)體就必然要尋求通過國家、法律和制度對知識的重要地位和權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)和保護(hù)，即發(fā)展到今天的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度（其表現(xiàn)形式有版權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密、地理標(biāo)志、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計等），而法律對知識的這種確認(rèn)和保護(hù)又轉(zhuǎn)而促使各團(tuán)體竭力創(chuàng)

38、造并利用好這些重要的知識財富。利益團(tuán)體尋求對其知識財富的保護(hù)，即知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的建立和完善，表現(xiàn)在國際層面上，從1883年的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約開始，國際社會相繼制定了伯爾尼公約、商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定、世界版權(quán)公約、保護(hù)鄰接權(quán)的羅馬公約、專利合作協(xié)定、TRIPS等一系列的國際公約。也先后出現(xiàn)了巴黎聯(lián)盟（18831893）、伯爾尼聯(lián)盟（18861893）、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國際局（簡稱BIRPI，18931970）、聯(lián)合國教科文組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織（1970年開始代替BIRPI）、世界貿(mào)易組織等從事知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與國際協(xié)調(diào)的機(jī)構(gòu)。所有這些體制的建立，除了加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)外，更是有利于那些知識

39、產(chǎn)權(quán)發(fā)達(dá)的國家和企業(yè)利用其知識資源維護(hù)自己的競爭優(yōu)勢地位。在國家層面上，除伊朗和朝鮮外，絕大多數(shù)國家都建立了知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)制度。我國自改革開放以來也開始了對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，先后進(jìn)行了一系列的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法，如1982年商標(biāo)法、1985年專利法、1990年著作權(quán)法等，并先后加入了一些知識產(chǎn)權(quán)類國際公約，如1985年加入巴黎公約、1989年加入馬德里協(xié)定、1992年加入伯爾尼公約和世界版權(quán)公約、1993年加入專利合作協(xié)定、1994年簽署并于2001年12月11日起對我國生效的TRIPS等。知識產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善又轉(zhuǎn)而推動著各利益團(tuán)體（主要是企業(yè)，企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體）對知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、利用和

40、維護(hù)。各企業(yè)紛紛將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為企業(yè)參與市場競爭、國際競爭的重要手段和橋梁。世界上幾乎所有的跨國公司都設(shè)有知識產(chǎn)權(quán)管理部門，以管理知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)工作、開拓市場、增強(qiáng)企業(yè)的競爭力、遏制競爭對手。相比之下，國內(nèi)企業(yè)普遍存在知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄、缺乏科技創(chuàng)新激勵機(jī)制、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)擁有量少、技術(shù)含量低等問題。據(jù)統(tǒng)計，在國際專利申請中，中國發(fā)明專利的國際申請量只有美國和日本的1/30，韓國的1/4，我國企業(yè)申請的專利只占世界專利總量的1%2%，出口產(chǎn)品中擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的只占10%。在我國發(fā)明專利申請和受理中，在1985年4月1日2004年10月31日期間，我國企業(yè)被授予的發(fā)明專利僅占35.7%，而外國企

41、業(yè)卻占到64.3%，且主要集中在光學(xué)、無線電傳播、移動通信等高新技術(shù)領(lǐng)域。國外一些大企業(yè)如日立公司、IBM公司等，其1年的專利申請量就超過了我國所有企業(yè)1年的專利申請量，美國的杜邦公司擁有3萬多項專利，美國電話電報公司擁有5萬多項專利。2000年美國一份研究報告稱美國企業(yè)創(chuàng)造的知識產(chǎn)權(quán)的價值已經(jīng)超過有形資產(chǎn)，在資產(chǎn)總值中所占的比例高達(dá)60%。在我國現(xiàn)有的780多萬家大小企業(yè)中，擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的僅有2000家，有99%的企業(yè)沒有申請專利，擁有自己商標(biāo)的企業(yè)也僅占40%。（三）知識產(chǎn)權(quán)特征知識產(chǎn)權(quán)制度是人類的一項偉大發(fā)明，它以榮譽、社會地位和財富為杠桿，發(fā)掘每個人生命中最為寶貴的創(chuàng)造本能，為生生

42、不息的創(chuàng)造之火添加利益的柴薪。知識產(chǎn)權(quán)法律制度以制度文明為杠桿，恰當(dāng)?shù)卣业嚼娴闹c，一端有效地激發(fā)了人們的創(chuàng)造熱情，另一端把個人才智轉(zhuǎn)化為無盡的社會財富，極大地推動了人類物質(zhì)文明和精神文明的進(jìn)步。知識產(chǎn)權(quán)具有以下特征。1、知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)的客體即智力成果，是一種沒有形體的精神財富?？腕w的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，也是該項權(quán)利與有形財產(chǎn)所有權(quán)的最根本區(qū)別。2、知識產(chǎn)權(quán)的專有性知識產(chǎn)權(quán)是一種專有的民事權(quán)利，它同所有權(quán)一樣具有排他性和絕對性的特點。不過由于智力成果是精神領(lǐng)域的產(chǎn)品，知識產(chǎn)權(quán)的效力內(nèi)容不同于所有權(quán)的效力內(nèi)容。知識產(chǎn)權(quán)專有性，主要表現(xiàn)在以下兩個方面。（1）知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)

43、利人所獨占，權(quán)利人莖斷這種專有權(quán)并受到法律保護(hù)，沒有法律規(guī)定或權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的智力成果。（2）對于同一項智力成果，不允許有兩個或兩個以上的同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存。3、知識產(chǎn)權(quán)的時間性知識產(chǎn)權(quán)具有時間性特點，一旦超出法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自動消滅，知識成果就會轉(zhuǎn)化為整個社會的共同財富，為全人類共同使用。這一特點是知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)的主要區(qū)別之一。如發(fā)明專利為20年，實用新型專利和外觀設(shè)計專利為10年，從申請日起算。著作權(quán)保護(hù)期限較長，我國規(guī)定的著作權(quán)保護(hù)期限是作者終身和死后50年，有些國家是作者終身和死后70年。4、知識產(chǎn)權(quán)的地域性知識產(chǎn)權(quán)作為一種專有權(quán)，在空間上的效力

44、并不是無限的，而是受到地域性的限制，即有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力僅限于本國境內(nèi)。除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識產(chǎn)權(quán)沒有域外效力，域外的其他國家對這種權(quán)利沒有保護(hù)的義務(wù)，域外的任何人均可在自己的國家內(nèi)自由使用該智力成果，既無須取得權(quán)利人的同意，也不必向權(quán)利人支付報酬。要想使某項知識產(chǎn)權(quán)在域外也得到法律的保護(hù)，就必須依照共同參加的國際公約或雙方簽訂的協(xié)定，到請求保護(hù)的國家去提出申請或進(jìn)行登記。否則，它是得不到外國法律的保護(hù)的。另外，知識產(chǎn)權(quán)在某一國家失效，絲毫不影響該項知識產(chǎn)權(quán)在其他國家已取得的權(quán)利。21世紀(jì)是知識競爭的世紀(jì)，知識的競爭導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)面臨種種風(fēng)險。其中，法律風(fēng)險顯得尤為突出。這

45、是因為知識產(chǎn)權(quán)完全依賴于法律，任何來自法律上的威脅都將意味著權(quán)利人將完全喪失所有權(quán)。但目前我國不少企業(yè)尚未建立知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險防范機(jī)制，科研開發(fā)與知識產(chǎn)權(quán)管理、技術(shù)創(chuàng)新與依法保護(hù)明顯脫節(jié)。因此，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)建立健全法律風(fēng)險防范機(jī)制的一項重點工作。在充滿風(fēng)險的環(huán)境下，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的所有者和使用者首先需要認(rèn)清的就是他們的知識產(chǎn)權(quán)面臨著哪些風(fēng)險。企業(yè)法律風(fēng)險的防范原則與解決辦法（一）企業(yè)法律風(fēng)險的防范原則企業(yè)法律風(fēng)險防范是一個系統(tǒng)工程，在實施過程中要注意把握好以下幾個原則。（1）依法治企原則。既然法律風(fēng)險不可避免，那么問題的關(guān)鍵就在于如何防范和規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險。雖然造成企業(yè)法律風(fēng)險的因素

46、是多方面的，但是，從客觀上看，最主要的還在于合同管理把關(guān)不嚴(yán)、重大決策中法律審核不嚴(yán)、協(xié)調(diào)不當(dāng)，從根本上說在于企業(yè)依法經(jīng)營觀念淡薄。因此，從戰(zhàn)略選擇來看，防范和規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險，關(guān)鍵在實行依法治企。防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須認(rèn)真貫徹依法治企的基本方略，不斷提高企業(yè)的法治意識。運用法律對企業(yè)各項活動進(jìn)行法律審查、監(jiān)督與管理，包括建立防范投資風(fēng)險的出資人的法律監(jiān)督機(jī)制和防范經(jīng)營風(fēng)險的所出資企業(yè)的內(nèi)部法律監(jiān)督機(jī)制，把依法履行出資人職責(zé)、依法維護(hù)出資人的合法權(quán)益結(jié)合起來，與依法維護(hù)所出資企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)、加強(qiáng)企業(yè)依法經(jīng)營管理結(jié)合起來，做到守法經(jīng)營，正當(dāng)獲利，壯大企業(yè)，造福社會。（2）預(yù)防為主的原則。從過程

47、和結(jié)果來看，避免和解決企業(yè)法律風(fēng)險無非是“事先防范”和“事后補救”兩種方式。前者是從積極主動的角度出發(fā)，預(yù)防各種風(fēng)險和糾紛；后者是在風(fēng)險或糾紛發(fā)生后，妥善處理，減少損失，維護(hù)自身利益。大量的經(jīng)營實踐證明，有效的事先防范，可以為企業(yè)節(jié)約管理成本，增加效益，提高業(yè)績。一個依法治企工作做得好的企業(yè)，不僅僅是其“打官司”的能力強(qiáng)，更重要的是其避免糾紛、消除訴訟隱患的能力高和業(yè)績好。因此，從企業(yè)來說，應(yīng)該堅持以事前防范法律風(fēng)險和事中控制法律風(fēng)險為主，以事后補救法律風(fēng)險為輔。應(yīng)立足于事先防范，通過專業(yè)法律人員參與經(jīng)營決策、參加企業(yè)管理和承辦具體法律事務(wù)，降低企業(yè)在經(jīng)營活動中因法律問題產(chǎn)生的風(fēng)險，消除隱患，

48、減少法律糾紛對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響，避免損失的發(fā)生。（3）緊貼中心的原則。防范企業(yè)法律風(fēng)險的根本目的在于為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、發(fā)展壯大創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。只有在為提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益服務(wù)的前提下，才能體現(xiàn)出自身的價值，獲得勃勃生機(jī)和源源活力。因此，防范企業(yè)法律風(fēng)險要注意處理好與日常生產(chǎn)經(jīng)營工作的關(guān)系，緊緊圍繞最大限度地提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益這個目標(biāo)，貫穿到產(chǎn)供銷的各個環(huán)節(jié)中去。比如主動為決策提供科學(xué)的法律依據(jù)，進(jìn)行決策活動的合法性審查，參與各種制度的建立與合法性審查，參與生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法性監(jiān)督與指導(dǎo)、合同的談判、起草、修訂及合同管理隊伍的建設(shè)培訓(xùn)、企業(yè)工商登記、商標(biāo)、專利事務(wù)、訴訟與非訴訟事務(wù)等。（二

49、）企業(yè)法律風(fēng)險的解決辦法在大范圍、整體性的法律風(fēng)險視角下，解決法律風(fēng)險的方法主要有4種：避免風(fēng)險、降低風(fēng)險、轉(zhuǎn)移風(fēng)險和保留風(fēng)險。1、回避風(fēng)險在法律風(fēng)險識別、分析和衡量工作完成后，若發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險屬于高風(fēng)險或嚴(yán)重風(fēng)險，繼續(xù)原來的行為方式將會給企業(yè)帶來巨大的損失，這種情況下可以采取主動放棄原先承擔(dān)的風(fēng)險或完全拒絕承擔(dān)這種風(fēng)險的行動方案，這就是回避風(fēng)險。但回避方法解決法律風(fēng)險有它的一些缺陷，如某些法律風(fēng)險無法回避，有些法律風(fēng)險并非完全由企業(yè)行為控制因而無法回避，以及在回避風(fēng)險的同時也意味著放棄收益等。2、降低風(fēng)險降低風(fēng)險是指有意識地采取行動防止或減少法律危機(jī)的發(fā)生及所造成的企業(yè)最終損失。其降低風(fēng)險的途

50、徑主要有3條：通過對影響法律風(fēng)險損害結(jié)果的因素進(jìn)行控制，以降低法律風(fēng)險的發(fā)生概率或損害程度；在法律風(fēng)險之外，通過其他積極行為實現(xiàn)對法律風(fēng)險的控制；通過改變法律風(fēng)險之間的關(guān)聯(lián)因素，實現(xiàn)法律風(fēng)險凈效應(yīng)的降低。3、轉(zhuǎn)移風(fēng)險當(dāng)發(fā)現(xiàn)某項法律風(fēng)險是企業(yè)無法承受的，但又不能避免時，可通過適當(dāng)?shù)男袨閷L(fēng)險轉(zhuǎn)移給其他單位和個人。轉(zhuǎn)移的方式主要有法律途徑轉(zhuǎn)移方式和保險方式，但風(fēng)險轉(zhuǎn)移是有成本的，企業(yè)應(yīng)權(quán)衡風(fēng)險轉(zhuǎn)移的成本和它可能帶來的損失減少或收益增加。4、接受風(fēng)險接受風(fēng)險是指企業(yè)在現(xiàn)有的法律風(fēng)險水平上，不采取任何措施降低法律風(fēng)險的可能性和影響，也不采取其他進(jìn)一步的措施，由企業(yè)自行承擔(dān)法律風(fēng)險的對策。法律風(fēng)險的含義

51、及分類法律風(fēng)險是指在法律實施過程中，由于行為人作出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與其所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性（向飛，陳友春，2006）。正確認(rèn)識法律風(fēng)險，必須澄清以下幾個模糊認(rèn)識。（1）法律風(fēng)險并不是違法風(fēng)險。違法風(fēng)險是指違反法律規(guī)定而使預(yù)期權(quán)益得不到實現(xiàn)的可能性。違法風(fēng)險僅是法律風(fēng)險最常見的一種表現(xiàn)形式，但法律風(fēng)險絕不等同于違法風(fēng)險。由于法律規(guī)則及法律實踐同樣存在不確定性，在一些合法的情況下由于其他因素考慮不充分，同樣會為企業(yè)埋下法律風(fēng)險，即法律不確定性的法律風(fēng)險。此外，法律監(jiān)控活動雖然不直接涉及法律行為的選擇，但由于法律監(jiān)控活動的優(yōu)劣，將影響法律行為是否能夠以本來面

52、目出現(xiàn)。缺乏效果的法律管理流程不能實現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)，缺乏效率的法律管理流程雖然能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)目標(biāo)，但耗費了過度的成本。因而，缺乏效果或者缺乏效率的法律管理流程導(dǎo)致不利后果的可能性同樣屬于法律風(fēng)險，即法律監(jiān)控中的法律風(fēng)險（流程法律風(fēng)險），它主要有證據(jù)的缺失、證據(jù)的歪曲和證據(jù)時間的延遲3種類型。（2）法律風(fēng)險并不等同于法律責(zé)任。法律責(zé)任是行為人由于不當(dāng)行為或法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的某種不利的法律后果。法律風(fēng)險中包含了法律責(zé)任的不利后果，但這種責(zé)任本身仍然僅是可能性，并不必然導(dǎo)致法律風(fēng)險。法人治理（一）股東權(quán)利及義務(wù)股東按其所持有股份的種類享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；持有同一種類股份的股東，享有同等權(quán)利，承擔(dān)同種義務(wù)。

53、股東為單位的，股東單位內(nèi)部對公司收購、出售資產(chǎn)、對外擔(dān)保、對外投資等事項的決策有相關(guān)規(guī)定的，公司不得以股東單位決策程序取代公司的決策程序，公司應(yīng)依據(jù)公司章程及公司制定的相關(guān)制度確定決策程序。股東單位可自行履行內(nèi)部審批流程后由其代表依據(jù)公司法、公司章程及公司相關(guān)制度參與公司相關(guān)事項的審議、表決與決策。1、公司股東享有下列權(quán)利：（1）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；（2）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會并行使相應(yīng)的表決權(quán)；（3）對公司的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；（4）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份；（5）查閱公

54、司章程、股東名冊、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告；2、股東提出查閱前條所述有關(guān)信息或索取資料的，應(yīng)當(dāng)向公司提供證明其持有公司股份的種類以及持股數(shù)量的書面文件，公司經(jīng)核實股東身份后按照股東的要求予以提供。但相關(guān)信息及資料涉及公司未公開的重大信息的情況除外。3、公司股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，股東有權(quán)請求人民法院認(rèn)定無效。股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者本章程，或者決議內(nèi)容違反本章程的，股東有權(quán)自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。公司根據(jù)股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決

55、議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。4、公司股東承擔(dān)下列義務(wù)：（1）遵守法律、行政法規(guī)和本章程；（2）依其所認(rèn)購的股份和入股方式繳納股金；（3）除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股；（4）不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益；5、持有公司5%以上有表決權(quán)股份的股東，將其持有的股份進(jìn)行質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)自該事實發(fā)生當(dāng)日，向公司作出書面報告。6、公司的股東或?qū)嶋H控制人不得占用或轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源。如果存在股東占用或轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源情況的，公司應(yīng)當(dāng)扣減該股東所應(yīng)分配的紅利，以償還被其占用或者轉(zhuǎn)移的資金、資產(chǎn)及其

56、他資源。控股股東發(fā)生上述情況時，公司應(yīng)立即申請司法系統(tǒng)凍結(jié)控股股東持有公司的股份?？毓晒蓶|若不能以現(xiàn)金清償占用或轉(zhuǎn)移的公司資金、資產(chǎn)及其他資源的，公司應(yīng)通過變現(xiàn)司法凍結(jié)的股份清償。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員負(fù)有維護(hù)公司資金、資產(chǎn)及其他資源安全的法定義務(wù)，不得侵占公司資金、資產(chǎn)及其他資源或協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資金、資產(chǎn)及其他資源。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員違反上述規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。造成嚴(yán)重后果的，公司董事會對于負(fù)有直接責(zé)任的高級管理人員予以解除聘職，對于負(fù)有直接責(zé)任的董事、監(jiān)事，應(yīng)當(dāng)提請股東大會予以罷免。公司還有權(quán)視其情節(jié)輕重對直接責(zé)任人追究法律責(zé)任

57、。7、公司的控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，不得占用或轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源。違反規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司的控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)不得以下列任何方式占用公司資金、損害公司及其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司及其他股東的利益：（1）公司為控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)墊付工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；（2）公司代控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)償還債務(wù)；（3）有償或者無償、直接或者間接地從公司拆借資金給控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)；（4）不及時償還公司承擔(dān)控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)的

58、擔(dān)保責(zé)任而形成的債務(wù)；（5）公司在沒有商品或者勞務(wù)對價情況下提供給控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)使用資金；8、控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)不得在公司掛牌后新增同業(yè)競爭。9、公司股東、實際控制人、收購人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定履行信息披露義務(wù)，及時披露公司控制權(quán)變更、權(quán)益變動和其他重大事項，并保證披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公司股東、實際控制人、收購人應(yīng)當(dāng)積極配合公司履行信息披露義務(wù)，不得要求或者協(xié)助公司隱瞞重要信息。10、公司股東、實際控制人及其他知情人員在相關(guān)信息披露前負(fù)有保密義務(wù)，不得利用公司未公開的重大信息謀取利益，不得進(jìn)行內(nèi)幕交易、操縱市場

59、或者其他欺詐活動。11、通過接受委托或者信托等方式持有或?qū)嶋H控制的股份達(dá)到5%以上的股東或者實際控制人，應(yīng)當(dāng)及時將委托人情況告知公司，配合公司履行信息披露義務(wù)。12、公司控股股東、實際控制人及其一致行動人轉(zhuǎn)讓控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)公平合理，不得損害公司和其他股東的合法權(quán)益?？毓晒蓶|、實際控制人及其一致行動人轉(zhuǎn)讓控制權(quán)時存在下列情形的，應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓前予以解決：（1）違規(guī)占用公司資金；（2）未清償對公司債務(wù)或者未解除公司為其提供的擔(dān)保；（3）對公司或者其他股東的承諾未履行完畢；（4）對公司或者中小股東利益存在重大不利影響的其他事項。（二）董事1、公司董事為自然人，有下列情形之一的，不能擔(dān)任公司的董事：（1）

60、無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；（6）法律、行政法規(guī)或部門規(guī)章規(guī)定的其他內(nèi)容。違反本條規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派或者聘任無效。董事在任職期間出現(xiàn)本條