《勞動(dòng)合同法》解讀(一)

1、勞動(dòng)合同法解讀(一) 1前 言 勞動(dòng)合同法共有8章98條。主要內(nèi)容由“五個(gè)部分”構(gòu)成。其中，勞動(dòng)合同訂立、履行與變更、解除與終止（第2章至第4章共44條）這部分應(yīng)該是大家了解和掌握勞動(dòng)合同法的重點(diǎn)內(nèi)容。而勞動(dòng)合同的訂立又是這部分的基礎(chǔ)，是本法中篇幅最長(zhǎng)的一章（共22條）。 2目錄一、勞動(dòng)合同的訂立二、勞動(dòng)合同的履行三、勞動(dòng)合同的變更3一、勞動(dòng)合同的訂立（一）明確建立勞動(dòng)關(guān)系的具體標(biāo)準(zhǔn)（第7條） 1、用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，解決了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題。（明確引起勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的基本法律事實(shí)是用工，而不是訂立勞動(dòng)合同）4 2、建立職工名冊(cè)備查，便于確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。這是法律賦予用人單位的

2、義務(wù)，有利于加強(qiáng)用工監(jiān)管。（第75條規(guī)定，“有權(quán)查閱與勞動(dòng)合同、集體合同有關(guān)的材料。”相對(duì)勞動(dòng)法而言，這是對(duì)用人單位規(guī)定的一項(xiàng)新義務(wù)） 其作用在于：證明勞動(dòng)關(guān)系在一定時(shí)間內(nèi)存在的作用；證明勞動(dòng)者工作經(jīng)歷的作用；督促用人單位規(guī)范勞動(dòng)用工的作用。 職工名冊(cè)應(yīng)當(dāng)具備勞動(dòng)者姓名、身份證號(hào)碼、用工日期、勞動(dòng)合同期限等內(nèi)容。5（二）規(guī)定訂立勞動(dòng)合同的附隨義務(wù) 1、如實(shí)告之義務(wù)（第8條）。 2、禁止扣押證件、擔(dān)?；蚴杖∝?cái)物（第9條）。 “其他證件”是指學(xué)歷證明、技能證書、資格證等與勞動(dòng)者就業(yè)相關(guān)的各類證明。 “擔(dān)保”既指物的擔(dān)保，也指人的擔(dān)保。主要有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金等方式。 “以其他名義向勞動(dòng)者

3、收取財(cái)物”是指與建立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)的財(cái)物，如：服裝費(fèi)、風(fēng)險(xiǎn)金、保證金等。 3、勞動(dòng)合同文本雙方各持一份（第16條）。 6（三）強(qiáng)化書面勞動(dòng)合同的法律地位（第10條） 1、書面勞動(dòng)合同是全日制用工的唯一合法形式（非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議，第69條）。有利于監(jiān)督檢查，有利于勞動(dòng)爭(zhēng)議處理舉證。 2、充分考慮用人單位簽訂勞動(dòng)合同的可操作性。有三種情形：已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立（第10條）；用工前訂立的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立（第10條）；用工之日建立勞動(dòng)關(guān)系（第7條）。 由本法上述規(guī)定可以看出，勞動(dòng)關(guān)系建立的時(shí)間與勞動(dòng)合同生效的時(shí)間未必一致。這與勞動(dòng)法的規(guī)定

4、不同。 7 3、訂立書面勞動(dòng)合同是用人單位和勞動(dòng)者的法定義務(wù)。 4、未訂立書面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)報(bào)酬不明確的處理原則（第11條）。（四）加強(qiáng)對(duì)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)制 1、勞動(dòng)合同的期限（第12條）。繼承了勞動(dòng)法的規(guī)定。 2、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的性質(zhì)（第14條）8 3、規(guī)定四種應(yīng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形 第一種情形是“滿十年”，包括十年； 第二種情形是用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)企改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； 第三種情形是訂立第二次固定期限勞動(dòng)合同，續(xù)訂勞動(dòng)合同的； 第四種情形是本法實(shí)施以后用人單位滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的

5、。 9 4、明確用人單位應(yīng)訂未訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的法律責(zé)任 （第82條規(guī)定用人單位“自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”） （五）完善勞動(dòng)合同的內(nèi)容（第17條） 1、增加6項(xiàng)內(nèi)容：用人單位和勞動(dòng)者的有關(guān)情況、工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、職業(yè)危害防護(hù)、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他應(yīng)納入事項(xiàng)。 取消3項(xiàng)內(nèi)容：勞動(dòng)紀(jì)律（相關(guān)內(nèi)容已納入第4條）、勞動(dòng)合同終止條件（避免勞動(dòng)合同短期化；取消了勞動(dòng)合同的約定終止，只能法定終止）、違反勞動(dòng)合同的責(zé)任（防止用人單位濫用違約責(zé)任）10 2、勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件約定不明確的處理標(biāo)準(zhǔn)（第18條）（六）細(xì)化試用期的具體規(guī)范

6、（第19條） 試用期在法律性質(zhì)上與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的勞動(dòng)政策中規(guī)定的熟練期、學(xué)徒期、轉(zhuǎn)正期、實(shí)習(xí)期、適應(yīng)期、見(jiàn)習(xí)期的性質(zhì)均不相同，在實(shí)踐中不能以其取代試用期的作用。 見(jiàn)習(xí)期與試用期、學(xué)徒期與試用期是可以同時(shí)并用的，只是應(yīng)各自執(zhí)行各自的規(guī)定。11 1、試用期期限限制 2、試用次數(shù)的限制 3、不得約定試用期的規(guī)定 4、試用期中用人單位不得解除勞動(dòng)合同（第21條） 5、違法試用期的責(zé)任（第83條） 責(zé)令改正；支付賠償金。 6、試用期的生效要件 一是訂立了書面勞動(dòng)合同；二是書面勞動(dòng)合同合法有效；三是書面勞動(dòng)合同約定有試用期；四是試用期的長(zhǎng)短和次數(shù)符合本法的規(guī)定。12（七）規(guī)范約定勞動(dòng)者違約金的行為 1、服

7、務(wù)期及違約責(zé)任（第22條） 勞動(dòng)法沒(méi)有關(guān)于服務(wù)期的約定。在法律層面，本法是第一次規(guī)定了服務(wù)期。 服務(wù)期不同于勞動(dòng)合同期限。二者未必一致。當(dāng)服務(wù)期長(zhǎng)于勞動(dòng)合同期限時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用服務(wù)期約定，因?yàn)榉?wù)期是勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人之間的特別約定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于勞動(dòng)合同期限這一一般規(guī)定 賦予用人單位提供專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，約定服務(wù)期的權(quán)力；同時(shí)限制違約金的數(shù)額。 “專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用”是指用人單位為勞動(dòng)者提供了超出企業(yè)年平均工資2倍的費(fèi)用經(jīng)費(fèi)。13 2、保守商業(yè)秘密及競(jìng)業(yè)限制（第23條)競(jìng)業(yè)限制的人員，其中“高級(jí)管理人員”是指公司法規(guī)定的公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)物負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

8、 3、禁止用人單位與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)其他違約金（第25條） 對(duì)于約定由用人單位承擔(dān)的違約金，本法沒(méi)有作出禁止性規(guī)定。14（八）進(jìn)一步明確勞動(dòng)合同無(wú)效的規(guī)定 1、無(wú)效的3種情形（第26條第一款） 2、確認(rèn)無(wú)效的機(jī)構(gòu)（第26條第二款） 3、確認(rèn)無(wú)效的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬如何確定（第28條）15二、勞動(dòng)合同的履行 1、全面履行（第29條） 2、合法履行 及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬；支付令（第30條） 支付令，即督促程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的給付金錢和有價(jià)證劵的申請(qǐng)，以支付令的形式，催促債務(wù)人限期履行義務(wù)的一種特殊法律程序。 勞動(dòng)定額；加班；加大對(duì)勞動(dòng)者休息休假權(quán)的保護(hù)（第31條）16 勞動(dòng)

9、定額，是指在一定的生產(chǎn)和技術(shù)條件下，生產(chǎn)單位產(chǎn)品或完成一定工作量應(yīng)該消耗的勞動(dòng)量標(biāo)準(zhǔn)或在單位時(shí)間內(nèi)生產(chǎn)產(chǎn)品或完成工作量的標(biāo)準(zhǔn)。 在工時(shí)制度上，實(shí)行計(jì)件工作的勞動(dòng)者的工作時(shí)間也叫計(jì)件工作日。計(jì)件工資日的合理勞動(dòng)定額一般為：按現(xiàn)有技術(shù)水平能夠在8小時(shí)內(nèi)完成計(jì)件勞動(dòng)定額，則該定額被認(rèn)為是合理的也是符合勞動(dòng)法要求的合法定額。反之，可以視為違法定額。17 勞動(dòng)者能否獲得最低工資保障，要看其是否提供了正常勞動(dòng)，而不是看其是否完成了所謂的“工作任務(wù)或勞動(dòng)定額”等。 加大對(duì)勞動(dòng)者生命安全和身體健康的保護(hù)（第32條） 3、繼續(xù)履行（第3334條） 其中第34條中用人單位變更投資人的規(guī)定，涉及到國(guó)有企業(yè)改制分類處

10、理勞動(dòng)關(guān)系政策要調(diào)整，不能只解除勞動(dòng)合同，要按規(guī)定繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。18 4、勞動(dòng)合同中止履行勞動(dòng)者應(yīng)征入伍或者離職履行國(guó)家規(guī)定的其他義務(wù)的；勞動(dòng)者因被依法限制人身自由而不能履行勞動(dòng)合同約定義務(wù)的； 勞動(dòng)合同中止履行的法律后果：雙方暫停履行勞動(dòng)合同的有關(guān)義務(wù)；中止履行勞動(dòng)合同期間，不計(jì)入勞動(dòng)者在用人單位的連續(xù)工作時(shí)間。19三、勞動(dòng)合同的變更 1、勞動(dòng)合同變更的三種情形 協(xié)商一致變更（第35條），協(xié)商不成繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。 客觀情況發(fā)生重大變化協(xié)商變更，協(xié)商不成的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同（第40條第三項(xiàng)）。 用人單位在勞動(dòng)者不勝任工作和患病或非因工負(fù)傷 醫(yī)療期滿后，可以變更工作崗位（第40條第一項(xiàng)）。（第一項(xiàng)和第三項(xiàng)也隱含先協(xié)商變更，協(xié)商不成可以解除勞動(dòng)合同。） 20 根據(jù)第33、34條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)從形式上變更勞動(dòng)合同，但