投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究

1、STUDY ON LEGAL MEASURES TO GUARD AGAINSTT船RISK OF n叮VESTN烈T IN THE MARKETOPERATION OF GUAR ANTEE CORPORATIONA Dissertation Submittedto the Graduate School of Henan Normal University in Partial Fulfillment of the Requirementsfor the Degree of Master of LawByWang Ge Supervisor：Wei Tianhui May,2014摘要我國

2、經濟飛速發(fā)展，企業(yè)資金需求量不斷加大，國有大中型企業(yè)有著強大的資金 實力或者得到國家的資金扶持，可以實現(xiàn)資金的周轉，不斷地將企業(yè)做大，而對于中 小企業(yè)來說，自身實力薄弱，再加上大多為新技術、新產品開發(fā)企業(yè)，一般很難符合 正規(guī)金融機構的貸款標準，中小企業(yè)融資難成為一種普遍現(xiàn)象。為解決這一現(xiàn)象，也 同時使得市場主體在信息、誠信等方面權利義務對稱，市場交易暢通，擔保行業(yè)應運 而生。投資擔保公司的出現(xiàn)，一定程度上吸收民間越來越多的閑散資金，提供給短期 需要資金進行周轉的企業(yè)，也為中小企業(yè)進行擔保而從正規(guī)金融企業(yè)獲取需要的貸 款，促進資金流通、改善資源配置。然而，在我國大的市場經濟背景下，擔保行業(yè)運 行

3、狀態(tài)并不理想，存在著資金風險、經營風險以及嚴重的違規(guī)違法現(xiàn)象等問題，歸其 原因，則主要是因為法律法規(guī)不完善、監(jiān)管不健全、風險防范不到位等。這都會造成 投資擔保公司的倒閉和破產，給客戶的資金造成直接或者間接地損失。因此，分析產 生風險的原因，并建立和完善投資擔保公司在運營中的法律法規(guī)以及監(jiān)管機制，有效 監(jiān)督投資擔保公司的規(guī)范運營，是一個值得我們重視并深入探討的問題。本文第一部分是對投資擔保公司的簡單介紹，包括投資擔保公司的概念、法律地 位以及其存在的必要性，一個事物，只有有它存在的必要性以及適當?shù)亩ㄎ?，才會?得我們去研究它，才會有準備研究它的可能性，所以在第一部分則會對法律地位和存 在必要性進

4、行分析；第二部分主要是講在投資擔保公司運營中可能會產生資金風險、 運作風險以及嚴重的違規(guī)違法現(xiàn)象，會造成中小企業(yè)或者客戶資金的直接損失或者間 接損失，甚至對整個擔保環(huán)境的發(fā)展帶來不利影響；第三部分則是對產生這些風險的 原因進行分析，主要包括法律法規(guī)、監(jiān)管制度、風險防范等方面；第四部分則是在第 三部分分析原因的基礎上，從建立完善相關法律法規(guī)、健全監(jiān)管機制、形成風險分散 機制等方面提出防范投資擔保公司風險的建議。通過本文的分析，得到以下結論：投資擔保公司有其存在的價值，同時也應該明 確擔保行業(yè)是高風險行業(yè)，我們只能通過努力控制風險，盡量減小風險，而不能消除 風險。首先必須對投資擔保公司進行精確的法

5、律定位，在此基礎上建立、完善相關的 法律法規(guī)，在立法規(guī)制的同時健全監(jiān)管機制，使得投資擔保公司能夠在一個健康、完善的大環(huán)境下穩(wěn)定、持續(xù)發(fā)展，繼續(xù)扮演解決我國中小企業(yè)融資困難的重要角色，促 進經濟整體穩(wěn)定發(fā)展。關t詞：投資擔保公司，風險防范，措施研究lIAB STRACTDue to the rapid economic development in our country,the capital demands in enterprises increase constantlyThe state-owned large and medium-sized enterprises with the

6、 strong financial strength or thenational capital support could turn over the capital smoothly and expand their business constantlyFor themedium-and small-enterprises，however,which lack of capital to invest in the new technology and new product development,踟difficult to conform to the formal lending

7、 standards from the financial institutions Financial problem in the medium-and small-enterprises has become a cA)minoR phenomenon nowadaysIn order to solve this problem and to reflect the market information symmetry and integrity and rights and obligations，investment guarantee industry arises at thi

8、s historical momentInvestment guarantee companies，to some extent,absorbed more and more private capital to provide the funds to the short-term needs for the small businesses；in the meanwhile，provide the guarantee for them to get the funds from the formal financial institutions，which promotes the cap

9、ital circulation and improve the effectiveness of theresource allocationUnder the big background of market economy in China,the guarantee industry is notideal because there are some investment risk，operations risk，and even serious violations and illegalproblems in the industry In terms of the reason

10、s for this phenomenon，itS mainly because that laws and regulations are imperfect,supervision is not in place，and risk management is not comprehensive，etcAll these factors cause the collapses and the bankruptcies of the investment guarantee companies and the direct or indirect financial loss to the i

11、nvestorsTherefore，this paper attempts to analyze the causes of this problem and figure out how to establish and improve the laws and regulations in the investment guarantee industry and its supervisionThe first part of this paper is to briefly introduce the investment guarantee company,including the

12、 concept of investment guarantee company,legal status and the necessity of its existenceA thing that only has the necessity of its existence and the proper positioning is worthy for us to study itSo，in the fnst part, the legal status and the necessity of its existence will be analyzedThe second part

13、 of this paper is to discuss the possible capital risks，operations risks，and serious violations and illegal problems in the operations of the investment guarantee companieswhich make mediumand smallsized enterprises orIIIinvestors loss their investments and bdng the adverse impact on the development

14、 of the whole industry The third part is to analyze the reasons of these risksIt includes the laws and regulations，supervision system，risks prevention etcOn the basis ofthe third part,the fourth part is to provide some suggestions on the risk prevention for the investment guarantee companies，in the

15、terms of the perfection of laws and regulations，the comprehensive supervision system，and the form ofthe mechanism to spread the risksThrough the analysis of this paper,we can make a conclusion：the investment guarantee company has the value of its existence；at the same time，we should be aware that gu

16、arantee industry is a highriskindustryWe have to make efforts on controlling risl(s and minimizing risk，but we cannot eliminate risksFirst of all，we should fmd a precise legal position for the investment guarantee companyOn the basis of tlla厶to establish and perfect the relevant laws and regulations

17、 and to improve the supervision mechanism could provide the investment guarantee companies a healthy and comprehensive environment SO that they Can sustainably develop themselves and continuously play an important role to solve the problems of the financial difficulties in the mediumand smallsized c

18、ompanies and promote the development of overalleconomic stabilityKEY WORDS：the investment guar鋤tee company,risk prevention,study on measuresIV目錄摘要IABSTRACT III目錄 V引言l第一章投資擔保公司基本概念 311概：念312法律地位 313必要性 4131正規(guī)金融機構存在的問題 4132老百姓投資理財意識的增強 4133中小企業(yè)急需融資 5第二章投資擔保公司市場運作中產生的風險 721投資擔保公司所面臨的風險7211來自投資擔保公司自身的風險

19、 7212來自經營對象的風險 8213來自政府行為的風險 8214來自法律制度的風險 922市場運作中產生的風險。 9221資金風險 9222經營風險一10223嚴重的違規(guī)違法現(xiàn)象11第三章投資擔保公司市場運作中風險產生的原因13 31擔保行業(yè)法律法規(guī)不完善 1332監(jiān)管不健全 1 5321監(jiān)管主體不明確。15322運營監(jiān)管不到位17V323行業(yè)自律不到位1833風險防范措施不足，風險補償機制缺位 19第四章防范投資擔保公司市場運作中產生風險的法律措施21 41建立和完善擔保行業(yè)相關法律規(guī)定 21411建立我國投資擔保公司法律規(guī)定。22412對不同性質的擔保公司區(qū)別規(guī)制2342健全投資擔保公司

20、的監(jiān)管體制 24421外部監(jiān)管 24422內部監(jiān)管2643形成風險分散、風險補償機制 27431國外的先進經驗。 27432國外制度對我國建立風險分散機制的啟示。28433國外制度對我國建立風險補償機制的啟示。29結語31參考文獻33致謝35獨創(chuàng)性聲明 37關于論文使用授權的說明 37VI引言引言近年來，投資擔保公司如雨后春筍般地出現(xiàn)在人們的視野中，關于投資擔保公司的 話題也越來越成為人們關注的問題。一個事物之所以會出現(xiàn)并越來越被重視，勢必會有 特定的產生背景，我國的投資擔保公司就是在中小企業(yè)融資困難的背景下由政府組織建 立起來的，1992年第一個政策性擔保機構中國投資擔保的成立是我國擔保 行

21、業(yè)興起的標志。中小企業(yè)在世界各國經濟中的地位都是舉足輕重的，發(fā)揮著資源配置、 增加就業(yè)以及推動國民經濟發(fā)展等重要作用，但是不難看出，由于自身實力、貸款政策 等多種原因，中小企業(yè)融資難已經成為一個世界性的問題，嚴重制約中小企業(yè)的健康快 速發(fā)展。西方發(fā)達國家先于我國建立擔保制度，國外實踐也充分說明擔保能夠提升中小 企業(yè)信用，是解決中小企業(yè)融資難的通行做法，且有著完善的法律法規(guī)確保這一制度的 正常運行。然而，我國的擔保行業(yè)起步晚于西方國家，但是發(fā)展迅速，所以雖然我國既 借鑒外國先進經驗，又結合我國國情出臺了一系列的法律法規(guī)來規(guī)范擔保行業(yè)，不過立 法的速度遠遠趕不上擔保行業(yè)的發(fā)展，就會出現(xiàn)立法中有空白

22、、監(jiān)管缺失、管理混亂的 問題，這有違建立擔保行業(yè)的初衷。擔保行業(yè)貌似看著發(fā)展迅速、勢頭很猛，但是前景 并不讓人樂觀，一個行業(yè)迅速興起又迅速陷入困境的原因，以及怎樣通過建立、完善法 律法規(guī)和配套相關制度來解決這一問題，筆者認為有必要進行詳細分析，希望可以從法 學角度，對投資擔保公司在市場運作中會產生的風險、原因以及法律對策提出一些合理 想法。面對我國一些早期設立的資質相對較差的擔保機構頻頻倒閉，面對我國擔保行業(yè)不 完善的法律規(guī)制，我國學者也都提出了自己的一些看法，希望能夠給我國擔保行業(yè)的法 律法規(guī)的不斷完善做出一份努力，比如陳秋明在政策性擔保公司的法律制度研究中 就提出對擔保行業(yè)進行專門性立法是

23、很有必要的，應該嚴格擔保機構的準入和退出制 度，說明學術界已認識到對擔保行業(yè)進行法律規(guī)制是極其重要的。投資擔保公司的存在 就足以說明其有存在的意義，有一定的必要性，本文就希望從這點出發(fā)，得出需要給投 資擔保公司一個準確的法律定位，并能夠認識到由于法律問題、監(jiān)管問題、風險防范問 題，我國投資擔保公司在市場運作中會產生一些風險，給出一些如何解決這一問題的建投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究議。2第一章投資擔保公司基本概念第一章投資擔保公司基本概念11概念目前，我國并沒有一部法律明確規(guī)定投資擔保公司的定義，結合國外對投資擔保 公司的研究以及國內目前對投資擔保公司的研究，筆者認為，投資擔保公

24、司通常來說 是指個人向銀行貸款時，銀行為了降低風險則需要貸款人找到第三方為貸款人做信用 擔保，而不是直接放款給個人。擔保公司作為中介性公司，讓貸款人出具相關的銀行 所要求的資質證明進行審核，最后將審核好的資料交到銀行，銀行復核后發(fā)放貸款。 正規(guī)投資擔保公司只是為借貸雙方提供信息中介服務，而不經手占有借貸雙方的資 金，借貸雙方直接從銀行轉賬，這其中投資擔保公司的贏利點就在于因為自己的中介 服務向借款人收取一定的擔保費。12法律地位近年來，投資擔保公司如雨后春筍般遍地開花，由于其發(fā)展勢頭迅猛，各個領域 的法律并未來得及對投資擔保公司這一新興事物加以規(guī)制，比如：公司法并未對 投資擔保公司的注冊資本另

25、作特殊規(guī)定，以致準入門檻低，投資擔保公司一夜間數(shù)量 猛增，行業(yè)之間為獲取高額利潤，惡意競爭極為普遍；、擔保法一定程度上是為解 決企業(yè)間債務及保護銀行債權而立法，以保護債權人利益為立法目的，而對投資擔保 公司的行業(yè)性質、服務和運作規(guī)則沒有相應的法律法規(guī)加以規(guī)束，對投資擔保公司的 保護和規(guī)制顯然不夠。要促進投資擔保公司的發(fā)展，就需要明確投資擔保公司的法律地位，正確認識投 資擔保公司是其健康發(fā)展的前提。投資擔保公司最終應定位于金融機構還是非金融機構，目前的規(guī)范性文件尚未給 出一個定論。中國人民銀行傾向于投資擔保公司屬金融機構，國家經貿委則傾向于各 類中小企業(yè)擔保機構均屬非金融機構，而財政部、中國銀監(jiān)

26、會、國家發(fā)改委等七部委 聯(lián)合發(fā)布了融資性擔保公司管理暫行辦法則標志著我國已將部分擔保行業(yè)納入金投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究融行業(yè)管理體系。就我國現(xiàn)行金融格局來看，投資擔保業(yè)其實仍游離于我國的金融體 系之外，主管部門與監(jiān)管機構不明確，導致監(jiān)管缺失。因此，投資擔保公司現(xiàn)在并沒 有找到一個比較準確的法律地位，合法地位對于投資擔保公司的發(fā)展至關重要，應該 針對它的特點和發(fā)展趨勢，制定和修改相關法律法規(guī)，保護合法，取締因投資擔保公 司本身的不完善而可能引發(fā)的一些非法活動。13必要性131正規(guī)金融機構存在的問題我國金融改革不斷地深入，正是因為國有企業(yè)有很強的的盈利能力，大多資金實 力雄厚，

27、再加上正規(guī)金融機構在發(fā)放貸款時更加看中自身效益，嚴格把關來盡可能地 控制貸款風險，所以理所當然地首先考慮發(fā)放貸款給大中型國有企業(yè)，而廣大的中小 企業(yè)和居民個人，由于其自身實力單薄，正規(guī)金融機構一般要在支付信用評估、風險 評估、貸款使用監(jiān)督等程序上付出比大中型國有企業(yè)要高出許多的成本，才能完成對 其的貸款發(fā)放。再加上國家嚴格規(guī)定正規(guī)金融機構發(fā)放貸款的利率，所以想通過浮動 提高貸款利率的途徑來消化吸收這高出的成本顯然是行不通的，正規(guī)金融機構作為經 濟實體，就為優(yōu)先考慮自身利益，一般會選擇拒絕向中小企業(yè)或居民個人發(fā)放貸款， 這將及其不利于民營中小企業(yè)和居民個人的發(fā)展。正規(guī)金融機構的貸款手續(xù)要求相對比

28、較復雜且有固定格式，本身是為了防止借款 人的違約風險，但對于廣大的對貸款合約缺乏充分了解的借款人來說，肯定會被復雜 的貸款手續(xù)搞得一頭霧水，從而不太喜歡復雜的貸款過程，甚至懷疑貸款合約會否有 欺詐的成分。這樣，一方為了自身利益和資金安全而不會放棄各種規(guī)章制度和繁雜手 續(xù)，同時另一方又不情愿接受，不利于兩者順暢交易，阻礙了資金正常流通。而且， 借款人需要有符合正規(guī)金融機構所要求的抵押品或擔保人，且抵押品范圍和擔保人的 資格都必須在嚴格的限定范圍之內，這樣才能得到他們所需要的貸款，但大多數(shù)借款 人往往不具有這種抵押品或擔保人，所以很難從正規(guī)金融機構得到他們需要的資金。132老百姓投資理財意識的增強

29、近年來，老百姓的生活水平不斷提高，手邊也多少會有些閑錢，就會使人們萌生。楊穎論擔保公司的法律風險及其防范J法制與社會，2010,(8月中)：924第一章投資擔保公司基本概念投資理財賺錢的意識，怎樣投資理財使得錢生錢成為普通老百姓茶余飯后的熱點話 題。把錢存到銀行獲得一定的利息可以說是風險厭惡者會做的一種相當傳統(tǒng)的理財方 式，低風險低收益，雖然沒有太大的風險，但是因為利率太低，很難達到投資理財快 速賺錢的目的，微薄的收益在飛漲的物價面前基本可以忽略不計。而投資股票或者基 金則需要投資者具備一定的專業(yè)知識和特殊的信息渠道，但由于普通投資者普遍缺乏 這些必備條件，而且都有自己的工作和生活，時間有限，

30、很難每天都抽出足夠的時間 在股市開市期間進行關注，因此投資收益不會太理想，加上有很多套牢的投資者投資 失敗的例子，很多投資者對股市、基金理財產生了恐懼，從這種情況來看，投資擔保 公司有其存在的必要性。改革開放的到來使得我國的私有制經濟不斷發(fā)展，但是金融體制改革的滯后似乎 并不能與這一發(fā)展相呼應，中小企業(yè)的發(fā)展受到了滯后金融體系的嚴重制約，而得到 了投資擔保公司提供的強大資金支持，投資擔保公司一定程度上彌補了正規(guī)金融機構 的缺陷，分散了正規(guī)金融機構的信貸風險，對正規(guī)金融起到了有益的補充作用。投資 擔保公司一方面推動了中小企業(yè)的發(fā)展，另一方面也在推動中小企業(yè)發(fā)展的過程中自 身得到快速發(fā)展，對當前中

31、國的經濟發(fā)展有著日益深遠的影響。133中小企業(yè)急需融資在我國大的經濟環(huán)境不景氣的影響下，中小企業(yè)資金越發(fā)緊張，盈利空間越來越 小，中小企業(yè)融資難成為一個急需解決的關注焦點。中小企業(yè)一般處于發(fā)展的初級階段，資金短缺是這一階段最常會出現(xiàn)的問題，也 是急需解決的難題，解決這一難題并沒有什么其他更好的途徑，中小企業(yè)一般會選擇 銀行貸款，但前面我們已經講過，銀行貸款往往手續(xù)復雜、利率高，且需提供嚴格符 合要求的抵押或擔保，中小企業(yè)想從銀行獲取貸款并非易事。就這種情況來看，一方 面是民間有眾多閑散資金不知道該投資到哪個領域，另一方面是中小企業(yè)急需解決資 金短缺問題但困難重重地申請銀行貸款，在這種情況下就需

32、要有一新生事物來滿足廣 大投融資客戶需求以及迎合現(xiàn)代金融發(fā)展潮流，溝通中小企業(yè)與投資理財客戶，投資 擔保公司就應運而生了。第二章投資擔保公司市場運作中產生的風險第二章投資擔保公司市場運作中產生的風險21投資擔保公司所面臨的風險投資擔保公司管理的是風險、經營的是信用，擔保行業(yè)專業(yè)性極強，屬于高風險 行業(yè)，因此，投資擔保公司存在風險是必然，想要完全消滅風險是不可能的事，我們 只能盡可能的控制風險，把風險發(fā)生的可能性降到盡可能的低。要想有效地控制風險， 首先我們應該了解投資擔保公司的風險具體有哪些，總結來說，投資擔保公司的高風 險不僅來自于其主要服務對象中小企業(yè)，還因為投資擔保公司運作的各個環(huán)節(jié)要

33、受到來自各種自身因素和外部因素的影響，具體來說可大致分為來自投資擔保公司本 身、中小企業(yè)、政府、法律制度的風險。211來自投資擔保公司自身的風險投資擔保公司由于內控制度、日常操作、資金質量、從業(yè)人員的業(yè)務水平等各種 因素可能存在不完善性，從而引發(fā)一定的風險。最為主要的包括以下兩種風險：(1)資金風險 無論是何種形式的擔保公司，如果其資金規(guī)模較小、質量不高，帶來的便是擔保能力和運作風險能力的不足，如果再盲目地擴大擔保倍數(shù)，必然會加大擔保公司甚至 整個金融系統(tǒng)的風險。當我國的投資擔保公司代償率過高導致代償額超過資本金額時， 很可能出現(xiàn)投資擔保公司本身資金鏈斷裂，以致出現(xiàn)破產風險。發(fā)展到最后也會導致

34、 發(fā)放貸款的銀行提前收回由該投資擔保公司提供擔保而發(fā)放給中小企業(yè)的貸款，中小 企業(yè)資金被抽出，經營難以維持，從而引發(fā)系統(tǒng)性金融風險。(2)經營風險 經營風險是指投資擔保公司在整個運營過程中，由于各種不規(guī)范因素而可能造成的風險。具體體現(xiàn)在：一是擔保前對申報項目的調查和分析不夠深入，擔保中由于人 員素質問題導致合同條款設定不嚴謹，使得受保企業(yè)有機會利用法律漏洞逃避債務， 擔保生效后疏于管理，不能及時了解受保企業(yè)的經營狀況從而發(fā)現(xiàn)問題、解決問題， 最終不得不替企業(yè)代償債務；二是從業(yè)人員綜合素質普遍偏低。擔保行業(yè)專業(yè)性強、 涉及面廣，需要金融、法律、財務、評估等知識的同時，還需要有預測、分析、談判投資

35、擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究等綜合知識。212來自經營對象的風險投資擔保公司以中小企業(yè)為其主要的服務對象，若中小企業(yè)出現(xiàn)問題，勢必給投 資擔保公司帶來一定程度的風險。這種風險主要是指受保企業(yè)違約所引起的風險，違 約風險主要受企業(yè)自身實力、抗風險能力及信息不對稱等方面的影響。投資擔保公司的服務對象是那些在正規(guī)金融機構很難獲得貸款的中小企業(yè)，因為 這類企業(yè)一般不具備正規(guī)金融機構所要求的可供抵押的有效資產，或者由于政策、法 律因素無法辦理抵押登記，這種實力較弱的中小企業(yè)本身對投資擔保公司就意味著風 險。再者，大多數(shù)中小企業(yè)處于創(chuàng)業(yè)初期，從事的是開發(fā)新產品新技術，在這樣的新 市場中不確定因

36、素很多，而且一旦出現(xiàn)問題又不會像國有大中型企業(yè)那樣由政府出面 擺脫困境，所以對其貸款提供擔保風險是很大的。除了企業(yè)沒有能力還款外，還有就 是企業(yè)的信用觀念淡薄，企業(yè)的還款意識偏低。213來自政府行為的風險政府制定擔保行業(yè)法律法規(guī)，管理、協(xié)調擔保行業(yè)，政府的行為直接影響到擔保 行業(yè)的風險，主要表現(xiàn)在：(1)政府的不當干預 當前，我國的很多經濟行為未能完全脫離行政指示的影響，而投資擔保公司又具有特殊的金融服務作用，政府為了扶植中小企業(yè)的發(fā)展，產生政府行為是極其可能的。 然而，些領導干部欠缺經濟方面的知識，仍然按計劃經濟的思維干預經濟、金融活 動，片面追求政績和地方保護主義，一定程度上違背經濟規(guī)律，

37、要求投資擔保公司為 一些明顯缺乏可行性的申保項目提供擔保，給投資擔保公司造成不應有的損失。同時， 一些企業(yè)看準這一漏洞，走政府公關的路子，從而通過政府的指示來獲取擔保。(2)政策風險 在特定的宏觀背景下，為擴大內需和增加就業(yè)，政府加大對投資擔保公司的支持力度，積極支持其組建工作，根據(jù)實際情況為其注入必要的啟動資金，為確保投資擔 保公司的運營打下了良好基礎。然而，政策缺乏法律的剛性，市場和國情一旦變化， 政策也會隨之調整，政策的不穩(wěn)定性也會給投資擔保公司帶來一些風險，而且政府行 為中的政策決策不完善，貫徹不到位，都會影響到投資擔保公司的健康發(fā)展。第二章投資擔保公司市場運作中產生的風險214來自法

38、律制度的風險法律制度不完善，監(jiān)管無據(jù)可依、力度不夠都將導致投資擔保公司的一定風險。 主要表現(xiàn)在投資擔保行業(yè)專門法律的空白以及現(xiàn)有法律法規(guī)關于投資擔保領域的規(guī)定 不完善、效力層次低，缺乏系統(tǒng)性和權威性，而且目前我國的對投資擔保公司的監(jiān)管 是多頭管理，各部門根據(jù)自身監(jiān)管的角度和領域制度相應的規(guī)定，存在重疊矛盾的部 分，使得對投資擔保公司的監(jiān)管毫無章法可言，達不到預期的效果，這多少都會給投 資擔保公司的正常有序運營帶來不可避免地風險。22市場運作中產生的風險投資擔保公司的產生與不斷發(fā)展，足以表明它有其存在的意義，并在一定程度上對 中小企業(yè)的發(fā)展以及滿足廣大投融資客戶需求上有巨大的貢獻。較于其他國家來

39、說，我 國的投資擔保公司起步較晚，但是發(fā)展非?？?，這就使得它的發(fā)展步伐遠遠超越了我國 相關法律規(guī)定的規(guī)制范圍，顯得在這一領域的法律規(guī)定相對不完善，再加上擔保公司本 身的制度觀念、法律觀念的淡漠以及競爭市場和金融市場的不規(guī)范等原因，導致投資擔 保公司將會面臨來自各方面的風險，上一部分已做分析，在這諸多方面的風險來源中， 有一些是不可操控的，或者是通過投資擔保公司自身所能解決而不會給其客戶造成一定 的風險，沒有討論的必要，比如政府和經營對象方面，不會因為做出努力而會使得投資 擔保公司在運營中的問題得到改善，從而對客戶、對整個擔保行業(yè)的損失有所降低，這 是客觀上不好改變的方面，下面將討論一些通過建立

40、和完善法律制度、形成風險分散機 制等方法可以控制的風險，從而降低對客戶、對整個擔保環(huán)境的損失。221資金風險部分投資擔保公司在申請公司成立時， 依賴中介機構“一條龍”服務，虛假出資， 部分投資擔保公司成立后，在實際操作中， 大部分擔保公司沒有遵循相關規(guī)定，有些 投資擔保公司注冊之后轉移資本，虛假注資，這就會導致?lián)ＹY金不實，投資擔保公 司成為一個“空殼，而部分投資擔保公司為追求更高利潤，在向融資客戶放貸時索要 利息偏高，致使融資客戶很難按時按量償還資金。投資擔保公司其實就是以自己的信 用為中小企業(yè)擔保，進而從銀行獲得貸款，其擔保能力與投資擔保公司的注冊資本密 切相連，換句話來說，投資擔保公司注

41、冊資本的多少以及質量就足以說明公司的信用9投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究如何，在一般情況下，注冊資本越高，公司的信用也就越高。當然，我們并不能說投 資擔保公司的信用僅僅取決于注冊資本，它還與公司的經營情況、資金流轉、公司的 內部管理及風險控制及防范有著千絲萬縷的關系。由于監(jiān)管力度不夠，違法出資、中 途抽逃資金和違規(guī)地占用挪用注冊資本等已經成為屢見不鮮的現(xiàn)象，嚴重損害了投資 擔保公司的擔保能力，嚴重影響了正常的金融秩序和社會的穩(wěn)定，給擔保行業(yè)以至于 整個大的金融環(huán)境能夠健康、持續(xù)地發(fā)展帶來很大的風險。不僅開始的注冊資本存在問題，后續(xù)資本的注入同樣也存在著一定的問題。觀察 我國投資擔

42、保公司的擔保資金出資方式可以發(fā)現(xiàn)，很大一部分都是國家或各地方政府 一次性財政劃撥，可持續(xù)、穩(wěn)定的后續(xù)資金注入明顯不足。研究表明，投資擔保公司 的注冊資本每年正常的消耗比例約為7， 如果沒有可持續(xù)、穩(wěn)定的后續(xù)資金注入， 投資擔保公司的可運用資金將會越來越少， 甚至使得投資擔保公司難以維持。最后，擔保資本的放大倍數(shù)同樣存在問題。正常來說，擔保資金的放大倍數(shù)按規(guī) 定一般為5-8倍，最高不超過10倍，但是我國某些省份的相關數(shù)據(jù)遠遠達不到這個 放大倍數(shù)，而國外擔保公司的擔保資金放大倍數(shù)卻遠遠高于這一放大倍數(shù)，這表明我 國投資擔保公司的擔保資金放大倍數(shù)不管是和規(guī)定相比還是和國外相比都明顯偏低。 加上投資擔

43、保公司總體規(guī)模不大，資金有限且質量不高，投資擔保公司所能起到的作 用并不能達到預期，解決中小企業(yè)融資問題、促進交易、促進資源優(yōu)化配置的效果大 打折扣?？傊?，注冊資本問題、后續(xù)資金注入問題、擔保資金的放大倍數(shù)問題都將影響著 我國投資擔保公司的擔保能力。在我國，中小企業(yè)的生存環(huán)境一直都不是很好，經營 因資金斷流倒閉的情況時有發(fā)生，中小企業(yè)還不了貸款，投資擔保公司代償?shù)默F(xiàn)象也 是隨處可見。更為嚴重的是，有些擔保公司注冊資金不實，放高利貸給企業(yè)，企業(yè)倒 閉后，大額貸款不能代償。一邊是風險大利潤卻不太高，一邊是數(shù)量眾多需要擔保的 中小企業(yè)，一些擔保公司經不住誘惑，開始不務正業(yè)，坐地起價，演變成了高利貸公

44、 司。222經營風險投資擔保公司的對外擔保金額可以遠遠多于其注冊資本，事實上來說只要控制在五張沁擔保公司面臨的困境及法律對策一以中小企業(yè)信用擔保公司為中心D上海：華東政法大學，2006。擔保放大倍數(shù)是指擔保資金與擔保貸款的放大比例10第二章投資擔保公司市場運作中產生的風險到十倍都是符合規(guī)定的，這種情況下如果公司經營上一個不小心就會導致大量壞賬爛 賬，而且主要服務那些實力薄弱、信用較差的中小企業(yè)，即便那些經過嚴格備案審批的 正規(guī)投資擔保公司也很難獲得銀行授信從事?lián)I(yè)務，主要是因為金融機構清楚認識到 投資擔保公司自身經營風險大而利潤低，喪失與其合作的把握和興趣。因此，很多投資 擔保公司另謀出路，

45、尋找收益率較高的其他業(yè)務，包括：一，采取高息攬存的方式來擴 充擔?；?，更為嚴重的則會通過非法變相吸收存款來擴充，筆者通過對當?shù)匾簿褪呛?南省衛(wèi)輝市的騰飛投資擔保公司的調查發(fā)現(xiàn)，該公司融入資金月息多為I5-2分左右， 也就是1萬元月付息為150200元，特別是近兩三年來，國家不斷調控正規(guī)金融機構信 貸規(guī)模和利率，受此影響民間借貸市場資金需求旺盛，以致借貸利率不斷攀升，融入資 金月息普遍提高05分左右甚至更高。此外，投資擔保公司之間還存在同業(yè)拆借現(xiàn)象， 借貸資金月息一般又要比普通的融入資金更高，之后以20到50的月利率非法對外 放貸，而一旦中小企業(yè)不能償付貸款，投資擔保公司需要代償，但是其本身并

46、沒有這種 能力時，多出現(xiàn)卷款逃跑的情況，這樣對客戶的存款保障很低，隨時對客戶的資金安全 造成一定的損失；二，投資擔保公司利用時間差來做一些短期融資業(yè)務，私自把融入資 金放貸出去來牟取高額利潤；三，把一些資質較差企業(yè)的缺陷進行修飾包裝，幫助其從 銀行套取出低成本資金，再投放到借貸市場，從中得到一定的好處。其實，投資擔保公司的資金可以投資于多個領域都是符合財政部規(guī)定的，比如投資 于債券、上市公司股票、基金等，也可對其他單位股權投資的形式存在。然而，有些投 資擔保公司一心追求高額利潤，不滿足于投資這些領域所得的收益，而是將注冊資金用 于投資一般股票、房地產，投資典當行和長期股權，甚至將公司核心資源運

47、用在投資等 非主營業(yè)務上，資金的安全性、流動性嚴重受到影響，承擔保證責任的能力大打折扣。223嚴重的違規(guī)違法現(xiàn)象在實踐中，投資擔保公司一大部分業(yè)務是為中小企業(yè)擔保向銀行申請貸款來解決 資金問題，另外還有一部分業(yè)務是吸收投資理財客戶的資金，然后出借給合格的融資客 戶。而這一部分業(yè)務一般遵循以下幾個運作步驟：一、投資擔保公司對投資理財客戶的 基本信息進行登記，同時了解他們的投資數(shù)額、投資期限等基本的投資意向；二、投資 擔保公司在吸收投資客戶的同時，積極尋找中小企業(yè)或個體工商戶等需要融資的客戶， 并對這些融資客戶的基本信息做進一步的審查、調查；三、投資人作為出借人、投資擔國齊欣融資性擔保公司發(fā)展中的

48、問題及法律對策研究J當代經濟，2011，(6月上)：13313511投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究保公司作為擔保人、融資客戶作為借款人建立三方合同關系，為投資理財客戶和融資客 戶實現(xiàn)資金對接；四、投資人不經由投資擔保公司，而是把款項直接打入融資客戶的資 金賬戶，投資擔保公司僅協(xié)助雙方辦理質押抵押或款項借貸證明等手續(xù)：五、投資擔保 公司監(jiān)督融資客戶資金使用情況以及按時還息與否；六、到期3目前，投資人提出解除 合同申請，到投資擔保公司辦理結項手續(xù)，收到其應得的本息和，合同正式解除。如果投資擔保公司嚴格按照步驟運作的話，可以說環(huán)環(huán)相扣，整個過程是相當嚴 密的，投資人的投資就是相對安全的

49、，到期本息按時得到償還是不成多大問題的。但是， 由于投資擔保公司屬于起步較晚的新生事物，且發(fā)展迅速、遍及全國，國家對其直接監(jiān) 管和調控的法律法規(guī)跟不上它的發(fā)展步伐，各地監(jiān)管部門對其監(jiān)管雜亂無章，致使部分 投資擔保公司在實際運作時有嚴重違法違規(guī)現(xiàn)象，之前在“資金風險”部分已經介紹了 部分投資擔保公司在申請公司成立時依賴中介公司“一條龍”服務虛假出資，以及部分 投資擔保公司成立后，公司股東違反規(guī)定抽回部分或者全部資金使得公司形同虛設，成 為一個空殼，這完全屬于嚴重的違法違規(guī)現(xiàn)象，除此之外，還會出現(xiàn)以下違法違規(guī)現(xiàn)象： 一、部分投資擔保公司融資客戶單一，客戶集中度較高。根據(jù)有關規(guī)定，“對單個企業(yè) 提供

50、的擔保責任金額不超過擔保機構實收資本的10”，但絕大部分投資擔保公司都做 不到這一點，客戶集中度普遍偏高，相當于把雞蛋放在一個筐子里，使得風險無法得到 合理的分散，一旦出現(xiàn)融資客戶無力還款的情況，對投資擔保公司以及投資理財客戶來 說，損失都是巨大的；二、部分投資擔保公司沒有要求融資客戶提供實實在在的嚴格符 合合同約定的抵押物、質押物，對于投資理財客戶來說，這些所謂的抵押、質押是有名 無實的，一旦融資客戶還款能力有問題，而又沒有實際的抵押物、質押物可以拍賣抵償， 投資客戶的資金安全隨時受到威脅；三、部分投資擔保公司為追求更高的擔保收益而向 融資客戶索要高利息，對于本身就資金短缺的中小企業(yè)多少會帶

51、來還款困難，投資客戶 利益隨之受到影響。銀行發(fā)放貸款后，投資擔保公司對于貸款是否用于指定用途以及項 目進展等情況沒有進行嚴格的跟蹤監(jiān)管，嚴重缺乏監(jiān)管意識，未得擔保項目在其控制之 內順利進展，發(fā)生代償?shù)目赡苄噪S之加大。少數(shù)投資擔保公司的違法違規(guī)運營已經給民間金融的生態(tài)環(huán)境帶來了極大的負面 影響。一旦資金鏈條斷裂，必然會給投資理財客戶、投資擔保公司本身造成巨大損失， 甚至引發(fā)區(qū)域性、社會性的金融風險。詳見中小企業(yè)融資擔保機構風險管理暫行辦法12第三章投資擔保公司市場運作中風險產生的原因第三章投資擔保公司市場運作中風險產生的原因一一J擔保業(yè)的發(fā)展對經濟的增長有著積極的意義，擔保業(yè)的健康發(fā)展，解決了社

52、會上 很多中小企業(yè)融資的困難，對于這些企業(yè)的發(fā)展有著重要的作用，而中小企業(yè)的發(fā)展， 又帶動了本地經濟的發(fā)展，可以促進社會經濟的快速發(fā)展。在國家政策大力支持下， 我國的擔保業(yè)發(fā)展十分迅速，對地方經濟發(fā)展的作用日益重要。但近年來，很多投資 擔保公司在市場運營中出現(xiàn)了相當多的問題，它們擔保能力有限造成資金風險過高， 偏離主營業(yè)務造成經營風險過高，并且在市場經營過程中出現(xiàn)了嚴重的違法違規(guī)現(xiàn) 象。這些問題，嚴重影響了擔保行業(yè)秩序，給整個擔保行業(yè)帶來了不利的影響。擔保 行業(yè)與正規(guī)金融機構息息相關，擔保業(yè)一旦出現(xiàn)問題，也會對整個金融行業(yè)產生嚴重 的沖擊，甚至對整個社會與國家的經濟秩序造成影響。因此，分析投資

53、擔保公司在市 場運營中風險產生的原因，是保證擔保業(yè)健康發(fā)展的重要前提。31擔保行業(yè)法律法規(guī)不完善我國投資擔保公司在國家經濟管理規(guī)制方面存在很大問題，主要表現(xiàn)為立法的缺 位。目前我國涉及到擔保業(yè)的法律主要有中華人民共和國擔保法、中小企業(yè)融資擔 保機構風險管理暫行辦法、關于建立中小企業(yè)信用擔保體系試點的指導意見等， 但是這些法律都不能全面的涵蓋擔保行業(yè)。首先，缺少關于擔保公司的專項立法。雖然目前我國有擔保法，但是擔保法 的主要內容是規(guī)范民事?lián)Ｐ袨?，而沒有關于擔保公司的相關內容。當然，對于擔保 法不涉及擔保公司是有原因的，擔保法頒布時，我國的擔保行業(yè)剛處于起步階段， 商業(yè)性擔保公司會發(fā)展成什么樣子

54、無法預料，再加上法律制定的滯后性，對于沒有發(fā)生 的事物，很難有相應的法律規(guī)定，因此，導致了我國現(xiàn)行的擔保法沒有對擔保公司 的相關規(guī)定。其次，對于擔保行為的法律規(guī)定過于混亂。擔保公司開展業(yè)務的活動中，所有的 法律行為都是以民法學為基礎的。但是對于不同的法律行為，有不同的法律規(guī)定。對于 擔保公司與客戶簽訂的擔保合同可以適用合同法，關于擔保公司開展業(yè)務中設立的張樸投資擔保公司的風險控制研究J現(xiàn)代商業(yè)，2012，(I I)：161162投資擔保公司市場運營中風險防范的法律措施研究擔保法律關系可以適用擔保法，另外，還有物權法、海商法等法律中都有關 于擔保的相關規(guī)定。如此一來，就造成了同一擔保行為可以適用

55、不同的法律的情況。雖 然我國關于法律適用問題有著明確的規(guī)定，如上位法高于下位法等，但是如些混亂的法 律關系，對于規(guī)范擔保行業(yè)是極其不利的，更不要提沒有明確法律規(guī)定擔保公司，更容 易使眾多的商業(yè)性擔保公司游走在法律的邊緣，偏離主營業(yè)務，增加經營業(yè)務風險，更 甚者出現(xiàn)眾多的違法違規(guī)現(xiàn)象。再加上現(xiàn)行擔保法與物權法有相當?shù)闹睾蟽热荩?因此，整合現(xiàn)行法律法規(guī)然后對擔保公司進行系統(tǒng)的規(guī)定，嚴格規(guī)范擔保公司的設立標 準、業(yè)務范圍、風險承擔方式是相當有必要的。最后，投資擔保公司的準入和退出制度不完善。正是因為目前來說并沒有專門性 的法律法規(guī)來規(guī)制擔保行業(yè)，所以對投資擔保公司的準入和退出制度、行業(yè)性質、服務 和

56、運作規(guī)則等都沒有相應的法律法規(guī)進行具體規(guī)制。而其實，市場準入制度的合理與否 對經濟發(fā)展的影響是極其重要的。目前關于我國投資擔保行業(yè)準入性規(guī)定的只有一個中小企業(yè)融資擔保機構風險管理暫行辦法，但此暫行辦法只對融資性擔保公司作了 相當規(guī)定，對于其他的擔保公司的準入條件并沒有涉及。另外，該條例由國家財政部頒 發(fā)，在法律效力和法律執(zhí)行力度上也遠遠不能適應市場發(fā)展。因此，市場上除融資性擔 保公司之外，大部分的擔保公司的設立是按照公司法的相關標準來執(zhí)行的。但是如 此一來，大大放寬了擔保公司的準入標準，造成了投資擔保公司在我國快速擴張，其中 不乏資金力量薄弱、業(yè)務素質差的公司，這些公司拉低了整個擔保行業(yè)的業(yè)務

57、水平，增 加了行業(yè)風險，極大的影響了擔保行業(yè)的健康發(fā)展。除了市場準入制度，我國也沒有完 善的投資擔保公司退出機制。如此就造成了擔保公司一旦破產，投資人的利益無法保障 的情況。另外，在正常的擔保公司對銀行業(yè)務中，大多數(shù)銀行都會想盡辦法將貸款風險 轉嫁給投資擔保公司，不少投資擔保公司也被迫承擔了全部的信貸風險。這在很大程 度上就造成了行業(yè)間的不公平交易，也增加了投資擔保公司的經營風險，對擔保業(yè)的發(fā) 展極為不利?？傊?，由于立法的缺位，無論在準入和退出制度、行業(yè)性質、運作規(guī)則上，都可 以體現(xiàn)出我國的法律法規(guī)對投資擔保公司的規(guī)制是不完善的，再加上投資擔保公司作為 新生事物，雖然起步較晚，但是發(fā)展極其迅速

58、，以至于法律的制定跟不上形勢的發(fā)展， 比如現(xiàn)有法律雖對超過同期同檔次貸款利率(不含浮動)4倍的借貸界定為高利借貸行咖雨宣論我國擔保公司的經濟法規(guī)制D西安：長安大學，201214第三章投資擔保公司市場運作中風險產生的原因為， 但是只規(guī)定對超過部分不予承認，對如何進行處理卻沒有作出具體規(guī)定。種種原 因都將使得投資擔保公司從準入、運營、退出的各個環(huán)節(jié)都存在一定的漏洞，不利于擔 保行業(yè)健康穩(wěn)定快速地發(fā)展。32監(jiān)管不健全一般來講，對于投資擔保公司的監(jiān)管機構應該分為三個部分：一、專業(yè)的監(jiān)管機 構，二、行業(yè)內的監(jiān)管機構，三、投資擔保公司內部設立的監(jiān)管部門。但是目前我國的 投資擔保業(yè)的監(jiān)管制度并不健全，它不歸

59、央行及銀監(jiān)會或證監(jiān)會等任何一個金融監(jiān)管機 構監(jiān)管，而是由地方政府確定本地區(qū)的監(jiān)管部門，這并不恰當。并且擔保行業(yè)的發(fā)展良 莠不齊，也沒有完善的行業(yè)內監(jiān)管，而公司內部監(jiān)管部分，更是沒有發(fā)揮其應有的作用。 因此，監(jiān)管制度的不完善，也是造成投資擔保業(yè)在市場運作中風險增加的重要原因之一。321監(jiān)管主體不明確按照我國現(xiàn)行的金融格局，投資擔保業(yè)一直游離于我國正規(guī)金融體系之外，所以 銀監(jiān)會并不能像監(jiān)管正規(guī)金融機構一樣來監(jiān)管投資擔保公司，同時由于投資擔保行業(yè)的 特殊性以及法律制度的不完善等各種原因，主管部門與監(jiān)管部門很難明確確立，導致監(jiān) 管的缺失。雖然在整個擔保行業(yè)的大環(huán)境里，投資擔保公司僅是其中的一類，但分析

60、擔 保行業(yè)的監(jiān)管問題也能反映出投資擔保公司的監(jiān)管不足之處。在我國，投資擔保公司是企業(yè)性質，號稱是“非標準化準金融機構”，由此可知， 我國的投資擔保公司并不屬于是金融機構。但是它的業(yè)務范圍很接近金融機構，所以才 有準金融機構這個說法。但是投資擔保公司并沒有受中央人民銀行、證監(jiān)會、銀監(jiān)會等 金融監(jiān)管機構監(jiān)管，目前我國對于投資擔保公司監(jiān)管的相關規(guī)定只有國務院辦公廳關 于進一步明確融資性擔保業(yè)務監(jiān)管職責的通知，該通知規(guī)定由國務院建立部際聯(lián)席會 議，制定融資性擔保業(yè)務的監(jiān)管管理制度，協(xié)調各部門在監(jiān)管中遇到的重大問題，對地 方政府的監(jiān)管辦法和風險制度作出指導。但是這樣的監(jiān)管制度存在很大的問題：首先，導致監(jiān)