國土整治項(xiàng)目招標(biāo)代理培訓(xùn)案例分析

1、土地整治項(xiàng)目招標(biāo)代理從業(yè)人員培訓(xùn)案例分析湖北省建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)中心 黃 敏 2011年8月15日換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-概述 招標(biāo)投標(biāo)習(xí)慣上一般稱為招標(biāo)，招標(biāo)投標(biāo)是相互對應(yīng)的一對概念，所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人對工程、貨物、服務(wù)事先公布采購的條件和要求，以一定的方式邀請不特定的或特定的法人或其他組織投標(biāo)，招標(biāo)人按照公開的程序和條件確定中標(biāo)人的行為。招標(biāo)投標(biāo)實(shí)際上就是一種以招標(biāo)人為主導(dǎo)的有序競爭采購方式。 招標(biāo)是規(guī)范選擇合同交易主體和標(biāo)的，訂立交易合同的法律程序。 招標(biāo)人發(fā)出的招標(biāo)公告和招標(biāo)文件沒有價格要素，屬于要約邀請，投標(biāo)人向招標(biāo)人遞交的投標(biāo)文件屬于要約，招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書屬于承諾。中標(biāo)通知

2、書發(fā)出合同即成立。在一般的采購活動中，采購供應(yīng)雙方的行為、責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)受合同法約束；招標(biāo)活動中，招投標(biāo)雙方的行為、責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)受招標(biāo)投標(biāo)法和合同法的約束。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-概述招標(biāo)投標(biāo)活動本質(zhì)是社會經(jīng)濟(jì)活動的一種表現(xiàn)形式，其目的是為簽訂一項(xiàng)合同完成一項(xiàng)工作而選擇承包商和價格。招標(biāo)投標(biāo)活動的主體是招標(biāo)人和投標(biāo)人。招標(biāo)人是提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織。投標(biāo)人是指響應(yīng)招標(biāo)并參與投標(biāo)競爭的法人、其他組織或自然人。招標(biāo)投標(biāo)活動的主體還包括，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、咨詢機(jī)構(gòu)、評標(biāo)委員會。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-概述 招投標(biāo)雙方通過競爭與評價的規(guī)范程序完成了合同主體(承包商)、客體(價格)的選擇和合

3、同權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的約定 ，合同是招標(biāo)投標(biāo)的結(jié)果。換句話說，招標(biāo)投標(biāo)過程是合同形成的過程。 構(gòu)成合同的合同文件一般組成(施工)： 1、合同協(xié)議書、 2、中標(biāo)通知書、 3、投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄、 4、專用合同條款、 5、通用合同條款、 6、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、 7、設(shè)計(jì)圖紙、 8、已標(biāo)價工程量清單、 9、其他合同文件(如有)。簽訂合同是招標(biāo)投標(biāo)活動結(jié)束的標(biāo)志！換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-法律特點(diǎn)招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)與政策是國家和政府用來規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動、調(diào)整在招標(biāo)投標(biāo)過程中產(chǎn)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。招標(biāo)投標(biāo)法是整個招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的基本法，一切有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件都必須與招標(biāo)投標(biāo)法相一致。招標(biāo)投

4、標(biāo)法是民商法領(lǐng)域中的一部特別法，也是一部程序性很強(qiáng)的部門法。招標(biāo)投標(biāo)法是一部特別法它既涉及私法范疇，也涉及公法范疇，具有雙重性質(zhì)。所謂“公法”，其本質(zhì)是以國家權(quán)力為核心的法律機(jī)制，行使國家行政權(quán)、審判權(quán)等，“公法”和權(quán)力相對應(yīng)。所謂“私法”，則是在市場經(jīng)濟(jì)中保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的法律，保護(hù)公民法人的合法權(quán)益，如市場經(jīng)濟(jì)中的各種買賣關(guān)系、借貸關(guān)系等，“私法”和權(quán)利相對應(yīng)。 換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-法律特點(diǎn)招標(biāo)投標(biāo)法這種雙重性質(zhì)在第六十條中體現(xiàn)得至為明顯，該條款規(guī)定： 中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的

5、，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 中標(biāo)人不按照與招標(biāo)人訂立的合同履行義務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，取消其二年至五年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。 因不可抗力不能履行合同的，不適用前兩款規(guī)定。不履行合同屬民事行為中的違約行為，理當(dāng)由違約人承擔(dān)民事責(zé)任，第六十條的第一款就是關(guān)于這種民事責(zé)任的規(guī)定，第二款規(guī)定可以取消違約人在必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目上的投標(biāo)資格，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。則行使的是行政處罰權(quán)，屬于公法范疇。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-法律特點(diǎn)招標(biāo)投標(biāo)法第三條規(guī)定必須進(jìn)行招投標(biāo)的項(xiàng)目有三類： 1、大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安

6、全的項(xiàng)目； 2、全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目； 3、使用國際組織或者外國政府貸款 、援助資金的項(xiàng)目。此三類的重點(diǎn)在于第2類，即國家投資的項(xiàng)目。另外，根據(jù)我國的實(shí)際情況，第1類及第3類項(xiàng)目中的大多數(shù)亦是國家作為投資主體。這就決定了招標(biāo)投標(biāo)法的特殊性質(zhì)，即招標(biāo)投標(biāo)法也是國家作為投資主體規(guī)范其具體代理人行為的法律規(guī)定。體現(xiàn)的是國家作為投資主體的自我約束。這可以說是招標(biāo)投標(biāo)法特殊性質(zhì)的實(shí)質(zhì)所在。 從這個角度說，國家或政府同時作為市場的監(jiān)管者及項(xiàng)目的投資主體這種雙重身份在踢球的同時又當(dāng)裁判。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件2007年11月1日國家發(fā)改委、財(cái)政部、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息

7、產(chǎn)業(yè)部、水利部、民用航空總局、廣播電影電視總局聯(lián)合發(fā)布了和試行規(guī)定，我們簡稱“九部委56號令”，自2008年5月1日起施行。標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件和標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件是 “九部委56號令”的附件。 標(biāo)準(zhǔn)文件 是對標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件和標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件的簡稱。標(biāo)準(zhǔn)文件是結(jié)合法律規(guī)范、操作規(guī)程和項(xiàng)目管理實(shí)際制定的操作文件。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件共分五章，分別為 第一章 資格預(yù)審公告 第二章 申請人須知-是資格預(yù)審活動應(yīng)遵循的程序規(guī)則和對申請人的要求 第三章 資格審查辦法-包括資格審查程序、審查標(biāo)準(zhǔn)和方法 第四章 資格預(yù)審申請文件格式 第五章 項(xiàng)目建設(shè)概況換個角度看

8、招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件共分八章分別為第一章 招標(biāo)公告（或投標(biāo)邀請書）第二章 投標(biāo)人須知-是招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)遵循的程序規(guī)則和對投標(biāo)的要求第三章 評標(biāo)辦法-包括評標(biāo)程序、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法第四章 合同條款及格式第五章 工程量清單第六章 圖紙第七章 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求第八章 投標(biāo)文件格式換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件目前建設(shè)部、鐵道部、交通部、水利部、民用航空總局根據(jù)自己行業(yè)工程特點(diǎn)和行業(yè)管理需要陸續(xù)出臺了各自的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)文件。他們共同的特點(diǎn)： 1、無一例外的遵循了標(biāo)準(zhǔn)文件的體例和構(gòu)架； （五章、八章） 2、 這些行業(yè)的行業(yè)資格預(yù)審文件 “申請人須知正文部分”“資格審查辦法正文部分”，以及行業(yè)招標(biāo)文件

9、中的“投標(biāo)人須知正文部分”“評標(biāo)辦法正文部分”“通用合同條款”均與標(biāo)準(zhǔn)文件 保持一致或直接引用。也就是說各行業(yè)在施工招標(biāo)的程序規(guī)則上保持了高度一致或者說是統(tǒng)一。標(biāo)準(zhǔn)文件是母版，這也是我們學(xué)習(xí)的意義。已發(fā)布的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)文件如下：換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件水利部：水建管2009629號 2010年2月1日起施行水利水電工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件(2009年版)水利水電工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2009年版) 凡列入國家或地方投資計(jì)劃的大中型水利水電工程使用水利水電工程標(biāo)準(zhǔn)文件，小型水利水電工程可參照使用 交通運(yùn)輸部：交公路發(fā)2009221號 2009年8月1日起施行公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件（

10、2009年版）公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（2009年版） 必須進(jìn)行招標(biāo)的二級及以上公路工程應(yīng)當(dāng)使用，二級以下公路項(xiàng)目參照執(zhí)行 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部：建市201088號 2010年6月9日起施行房屋建筑和市政工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件房屋建筑和市政工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件交通運(yùn)輸部：200844號公告發(fā)布 2009年1月1日執(zhí)行水運(yùn)工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(JTS110-8-2008)鐵道部：鐵建設(shè)2008254號 2009年1月10日執(zhí)行鐵路建設(shè)項(xiàng)目單價承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件補(bǔ)充文本鐵路建設(shè)項(xiàng)目單價承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件補(bǔ)充文本 鐵路建設(shè)項(xiàng)目總價承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件

11、補(bǔ)充文本鐵路建設(shè)項(xiàng)目總價承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件補(bǔ)充文本 鐵路建設(shè)項(xiàng)目工程總承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件補(bǔ)充文本鐵路建設(shè)項(xiàng)目工程總承包標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件補(bǔ)充文本 民用航空總局：民航發(fā)201073號 2010年5月1日執(zhí)行民航專業(yè)工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件 (2010年版）民航專業(yè)工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2010年版） 適用于民航專業(yè)工程施工招標(biāo)。換個角度看招標(biāo)投標(biāo)-招標(biāo)文件根據(jù)相關(guān)法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)文件體例、構(gòu)架， 資格審查組織方法資格預(yù)審、資格后審 資格審查辦法合格制、有限數(shù)量制 評標(biāo)辦法綜合評估法、經(jīng)評審的最低投標(biāo)標(biāo)價法招標(biāo)形式可分為以下六個類型（六個版本）：1、采用資格預(yù)審合格制的綜合評估法2、采用資

12、格預(yù)審合格制的經(jīng)評審的最低投標(biāo)標(biāo)價法 3、采用資格預(yù)審有限數(shù)量制的綜合評估法 4、采用資格預(yù)審有限數(shù)量制的經(jīng)評審的最低投標(biāo)標(biāo)價法5、采用資格后審合格制的綜合評估法6、采用資格后審合格制的經(jīng)評審的最低投標(biāo)標(biāo)價法案例1：委托代理及其法律責(zé)任分析 【背景】某市A房地產(chǎn)開發(fā)公司依法取得該市污水處理廠工程BOT項(xiàng)目，并委托H招標(biāo)代理公司對其工程施工組織招標(biāo)。A房地產(chǎn)公司和H招標(biāo)代理公司簽訂了委托代理協(xié)議，其中的委托內(nèi)容為：從發(fā)布公告到草擬合同的全過程招標(biāo)代理，并規(guī)定H公司收取的服務(wù)費(fèi)由中標(biāo)人支付。H招標(biāo)代理公司依法組織完成了這次招標(biāo)任務(wù)，在眾多投標(biāo)人中，B公司通過資格預(yù)審并完全響應(yīng)招標(biāo)文件要求，經(jīng)依法組

13、建的評標(biāo)委員會評審，推薦其為第一中標(biāo)候選人。招標(biāo)人確定了第一中標(biāo)候選人B為中標(biāo)人，向其發(fā)出了中標(biāo)通知書。在規(guī)定的時間、地點(diǎn)，B公司持中標(biāo)通知書與A房地產(chǎn)公司簽訂了施工合同，并依據(jù)招標(biāo)文件的要求交納了60萬元人民幣履約保證金，合同生效。之后在施工承包合同約定的2個月內(nèi)，B公司要求進(jìn)駐工地執(zhí)行合同，A房地產(chǎn)公司開始以各種理由拖延。一年后，A房地產(chǎn)公司因政策原因宣告注銷。為此，B公司起訴至當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ?。其中A房地產(chǎn)公司為第一被告，H招標(biāo)代理公司為第二被告。訴訟請求如下： 1、要求A房地產(chǎn)公司返還其60萬元人民幣履約保證金及其利息，承擔(dān)其施工準(zhǔn)備損失和預(yù)期利潤共300萬元。2、要求H招標(biāo)代理公司退還中

14、標(biāo)服務(wù)費(fèi)10萬元，并承擔(dān)連帶責(zé)任。該案件起訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ汉?，第一被告沒有出席第二被告和原告雙方律師在法庭舉證辯論，庭審后法院主審法官詢問H招標(biāo)代理公司和原告B公司是否愿意調(diào)解。H公司不同意調(diào)解要求法院判決，2個月后，B公司根據(jù)可能的判決結(jié)果經(jīng)過研究提出撤訴，法院同意并通知H公司，本案終結(jié)?！締栴}】 1、H招標(biāo)代理公司是否應(yīng)當(dāng)退還中標(biāo)服務(wù)費(fèi)？ 2、H招標(biāo)代理公司是否應(yīng)當(dāng)承認(rèn)連帶責(zé)任？ 【分析】招標(biāo)投標(biāo)法第十三條規(guī)定：“招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供的相關(guān)代理服務(wù)的社會中介組織”。招標(biāo)投標(biāo)法第十五條規(guī)定：“招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜，并遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定”

15、。這些規(guī)定包括了招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)。民法通則第六十三條規(guī)定，代理是“代理人在代理的權(quán)限之內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為”。代理可分為委托代理、法定代理和指定代理三種。招標(biāo)代理是一種委托代理，委托代理有兩大特點(diǎn)：一是代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行代理活動，二是代理活動必須在合同授權(quán)范圍內(nèi)。代理不是中介，中介僅僅構(gòu)筑對話和聯(lián)系平臺，但不進(jìn)行法律意思表示。而代理要在合同授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行意思表示，完成服務(wù)行為。在招標(biāo)代理實(shí)踐中，代理機(jī)構(gòu)依據(jù)委托合同代理招標(biāo)人、依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的程序?yàn)榇砣颂峁I(yè)技術(shù)咨詢服務(wù)，而且這種服務(wù)是具有法律意義上的意思表示。 結(jié)合本案，A房地產(chǎn)公司合法取得項(xiàng)

16、目建設(shè)、運(yùn)行、經(jīng)營權(quán)，并符合招標(biāo)投標(biāo)法第八條、第九條組織招標(biāo)的條件，即符合提出招標(biāo)項(xiàng)目、有項(xiàng)目法人、履行項(xiàng)目審批、資金或資金來源落實(shí)四個要件。那么H招標(biāo)代理公司根據(jù)和A房地產(chǎn)公司簽訂的委托協(xié)議完成后，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)協(xié)議約定，收取規(guī)定的招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)。這里，A房地產(chǎn)公司和H招標(biāo)代理公司簽訂的協(xié)議以及A房地產(chǎn)公司同B公司簽訂的施工承包合同，是A房地產(chǎn)公司作為法人同其他兩個法人分別簽訂的合同，兩者沒有法律連帶關(guān)系。至于A房地產(chǎn)公司違約涉及的他人債務(wù)，由A房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)賠償。同時，A房地產(chǎn)公司注銷，其所有債權(quán)依法消滅?！緟⒖即鸢浮空袠?biāo)代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)當(dāng)退還中標(biāo)服務(wù)費(fèi)。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！緦ｎ}】關(guān)

17、于招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)招標(biāo)代理服務(wù)收費(fèi)管理暫行辦法(計(jì)價格20021980號) 第三條 本辦法所稱招標(biāo)代理服務(wù)收費(fèi)，是指招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)接受招標(biāo)人委托，從事編制招標(biāo)文件（包括編制資格預(yù)審文件和標(biāo)底）、審查投標(biāo)人資格，組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場并答疑，組織開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，以及提供招標(biāo)前期咨詢、協(xié)調(diào)合同的簽訂等業(yè)務(wù)所收取的費(fèi)用。 第十條 招標(biāo)代理服務(wù)實(shí)行“誰委托誰付費(fèi)”。 國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于招標(biāo)代理服務(wù)收費(fèi)有關(guān)問題的通知（發(fā)改辦價格2003857號） 二、將辦法第十條中“招標(biāo)代理服務(wù)實(shí)行誰委托誰付費(fèi)”，修改為“招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)用應(yīng)由招標(biāo)人支付，招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與投標(biāo)人另有約定的，從其約定”。（民法調(diào)整平等

18、主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。第四條 民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則。）國家計(jì)委、財(cái)政部關(guān)于整頓和規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)收費(fèi)的通知計(jì)價格2002520號 四、招標(biāo)代理實(shí)行“誰委托誰付費(fèi)”的原則，招標(biāo)代理收費(fèi)由委托人承擔(dān)。鑒于近年來機(jī)電設(shè)備招標(biāo)代理、藥品招標(biāo)代理一直實(shí)行向中標(biāo)人收費(fèi)規(guī)定的實(shí)際情況，除已經(jīng)改由委托人付費(fèi)外，擬給予一定過渡期限，從2004年1月1日起統(tǒng)一實(shí)行委托人付費(fèi)。在過渡期內(nèi)，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可以暫實(shí)行向中標(biāo)人收取中標(biāo)服務(wù)費(fèi)的方式。對過去沒有規(guī)定向中標(biāo)人收費(fèi)的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，一律不得向中標(biāo)人收費(fèi)。關(guān)于加強(qiáng)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目施工招標(biāo)

19、投標(biāo)行政監(jiān)督工作的若干意見（建市2005208號） 八、 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)必須遵循民法通則和合同法的規(guī)定，訂立工程招標(biāo)代理合同，嚴(yán)格履行民事代理責(zé)任。招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)原則上向招標(biāo)人收取。（不得）違反規(guī)定將代理服務(wù)費(fèi)轉(zhuǎn)嫁給投標(biāo)人或者中標(biāo)人。國家發(fā)展改革委關(guān)于降低部分建設(shè)項(xiàng)目收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范收費(fèi)行為等有關(guān)問題的通知發(fā)改價格2011534號調(diào)整了部分招標(biāo)代理服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。1、降低了中標(biāo)金額5億元以上的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整后的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)分別為：510億元為0.035%；1050億元為0.008%；50100億元為0.006%；100億元以上為0.004%。同時，設(shè)置了貨物、服務(wù)、工程招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)的最高限額為（貨物）3

20、50萬、（服務(wù)）300萬和（工程）450萬，2、澄清了收費(fèi)的“一次招標(biāo)”基準(zhǔn)價格是“按各標(biāo)段中標(biāo)金額比例計(jì)算各標(biāo)段招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)”。3、明確了對于中標(biāo)金額5億元以下的招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)仍執(zhí)行1980號文件。明確界定招標(biāo)代理服務(wù)全過程的收費(fèi)基準(zhǔn)價格，不含工程量清單、工程標(biāo)底或招標(biāo)控制價的編制費(fèi)用。 案例2：委托人與代理人權(quán)利義務(wù)分析 【背景】某房建工程項(xiàng)目招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對施工總承包單位進(jìn)行公開招標(biāo)。雙方簽訂招標(biāo)代理合同，合同規(guī)定的服務(wù)范圍包括：組織項(xiàng)目招標(biāo)的全過程、工程量清單和標(biāo)底編制、協(xié)助合同談判。該項(xiàng)目在招標(biāo)過程中發(fā)生了以下幾件事情：1、施工圖二層機(jī)房沒有詳細(xì)設(shè)計(jì)圖紙，應(yīng)招標(biāo)人的要求招標(biāo)

21、代理機(jī)構(gòu)自行估算該部分清單工程量。2、個別投標(biāo)人發(fā)現(xiàn)施工圖中存在幾處錯誤，并在投標(biāo)過程中提出澄清要求，招標(biāo)人對澄清要求作答復(fù)時未予修改，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在編制工程量清單時仍按原圖紙計(jì)算。3、招標(biāo)人因領(lǐng)導(dǎo)出國考察，原定的開標(biāo)時間延遲了15日；評標(biāo)結(jié)束后招標(biāo)人遲遲不確定中標(biāo)人，中標(biāo)通知書最終在評標(biāo)結(jié)束后2個月方才發(fā)出。4、招標(biāo)人與中標(biāo)人在合同簽訂過程中，發(fā)現(xiàn)圖紙中的錯誤，經(jīng)核算該部分實(shí)際工程量比清單工程量增加了3倍，雙方就該部分單價調(diào)整問題出現(xiàn)分歧。5、合同實(shí)施過程中，中標(biāo)人對機(jī)房做深化設(shè)計(jì)后，該部分清單子目和工程量均發(fā)生較大變化，招標(biāo)人不得不面對大量的變更洽商。招標(biāo)人認(rèn)為：1、工程量清單編制屬于招標(biāo)

22、代理機(jī)構(gòu)的委托范圍，合理估算出工程量應(yīng)屬其分內(nèi)之事，估算的量出現(xiàn)如此大的偏差，屬招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)責(zé)任。2、按工程量清單招標(biāo)，報(bào)價當(dāng)然以清單為主，執(zhí)行固定單價合同，施工圖中的錯誤不影響投標(biāo)報(bào)價。3、招標(biāo)代理合同中對招標(biāo)進(jìn)度已有規(guī)定，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)考慮到可能推延的風(fēng)險(xiǎn)。招標(biāo)進(jìn)度延誤，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)負(fù)考慮不周之責(zé)。4、招標(biāo)人認(rèn)為招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的服務(wù)范圍包括編制工程量清4和協(xié)助合同談判，因招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)清單編制存在問題，導(dǎo)致合同實(shí)施過程中出現(xiàn)單價調(diào)整爭議和大量變更洽商，純屬招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的責(zé)任。由此招標(biāo)人認(rèn)為招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量、進(jìn)度控制都存在問題，給項(xiàng)目帶來了損失，決定后續(xù)項(xiàng)目不再合作。【問題】1、招標(biāo)人的理

23、解是否正確？為什么？2、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可采取何種措施避免上述情況發(fā)生？3、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在簽訂和執(zhí)行招標(biāo)代理合同時，需要注意哪些問題？【分析】本案主要針對招標(biāo)代理合同中有關(guān)合同范圍、雙方權(quán)利范圍的理解問題。從本案中我們可以看出招標(biāo)人對招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的服務(wù)范圍和自身的合同義務(wù)上存在誤解，同時招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在執(zhí)行招標(biāo)代理過程中，對雙方的權(quán)利和義務(wù)沒有很好的把握，沒有足夠的合同風(fēng)險(xiǎn)意識。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)該盲從于招標(biāo)人的任何要求，而應(yīng)根據(jù)雙方的招標(biāo)代理合同，了解雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任，并在此基礎(chǔ)上為招標(biāo)人提供相應(yīng)的咨詢服務(wù)?！緟⒖即鸢浮?）招標(biāo)人的理解不正確1、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)編制工程量清單以圖紙為依據(jù)，招標(biāo)人有

24、責(zé)任提供詳細(xì)正確的圖紙。招標(biāo)人不提供詳細(xì)設(shè)計(jì)圖紙而讓招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)憑經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行估算，客觀上就存在估算偏差的風(fēng)險(xiǎn)，因此招標(biāo)人也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。2、施工圖紙的錯誤會給未來合同實(shí)施和投資控制帶來潛在的風(fēng)險(xiǎn)，因此在招標(biāo)階段就應(yīng)慎重對待。3、由于招標(biāo)人的原因（領(lǐng)導(dǎo)出差、推遲定標(biāo)）導(dǎo)致招標(biāo)進(jìn)度滯后，屬招標(biāo)人責(zé)任，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。4、后續(xù)合同談判及合同實(shí)施過程中出現(xiàn)的問題，是由于以上招標(biāo)過程中舉措不當(dāng)而埋下的隱患，招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)同時有責(zé)任。 2）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可以采取一定的措施避免上述情況的發(fā)生： 1、在二層機(jī)房施工沒有詳細(xì)設(shè)計(jì)圖紙的情況之下，不應(yīng)盲目的按照招標(biāo)人要求估算工程量，而應(yīng)根據(jù)自身經(jīng)驗(yàn)

25、，建議招標(biāo)人以暫估價項(xiàng)目形式處理，以規(guī)避雙方風(fēng)險(xiǎn)。 2、施工圖中存在錯誤可能導(dǎo)致工程量發(fā)生較大量差變化時，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有義務(wù)提醒招標(biāo)人利用澄清機(jī)會進(jìn)行更正，并提示可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。 3、開標(biāo)延期和定標(biāo)推遲是招標(biāo)人的責(zé)任，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在簽訂委托協(xié)議時應(yīng)將服務(wù)期限考慮的靈活一點(diǎn)，進(jìn)度延誤發(fā)生的原因與責(zé)任應(yīng)明確定義。3）由此例我們可以看出，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在簽訂和執(zhí)行招標(biāo)代理委托協(xié)議時，需注意： 1、明確招標(biāo)代理委托范圍，同時注意委托范圍內(nèi)的各項(xiàng)工作所需的前提條件和由此導(dǎo)致的責(zé)任歸屬。如：工程量清單編制是以圖紙為依據(jù)，圖紙?zhí)峁┑臅r間和質(zhì)量問題導(dǎo)致清單編制時間和誤差為招標(biāo)人責(zé)任等。 2、協(xié)議中的有關(guān)要求應(yīng)結(jié)

26、合實(shí)際靈活制定，以避免合同風(fēng)險(xiǎn)。如：對招標(biāo)工作進(jìn)度的要求，招標(biāo)工作中可能影響招標(biāo)進(jìn)度的因素很多，可以關(guān)鍵里程碑式的相對時間來約定。 3、執(zhí)行委托協(xié)議時，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)結(jié)合自身經(jīng)驗(yàn)，及時向招標(biāo)人提出合理化建議，以規(guī)避將來可能發(fā)生的各類風(fēng)險(xiǎn)。案例3：投標(biāo)人與有效投標(biāo)的理解分析 【背景】在某地一次開標(biāo)活動中，投標(biāo)截止時間前有三家投標(biāo)人按時遞交了投標(biāo)文件，開標(biāo)時，經(jīng)密封檢驗(yàn)有一家投標(biāo)人的投標(biāo)文件密封不符合招標(biāo)文件的要求，這種情形怎么處理？是確定為投標(biāo)人不足三家重新招標(biāo)？還是繼續(xù)開標(biāo)、評標(biāo)？如果評標(biāo)，評標(biāo)委員會是否只能作出否決全部投標(biāo)的決定。 當(dāng)時招標(biāo)人有三種不同意見： 第一種意見認(rèn)為投標(biāo)人少于三家，終

27、止開標(biāo)，招標(biāo)人依法重新招標(biāo)； 第二種意見認(rèn)為繼續(xù)開標(biāo)后由評標(biāo)委員會作出投標(biāo)人少于三家，招標(biāo)人依法重新招標(biāo)的決定； 第三種意見認(rèn)為投標(biāo)人沒有少于三家，繼續(xù)開標(biāo)，但評委評審時，依據(jù)有效投標(biāo)人不足三家，評委會只能按法規(guī)，否決全部投標(biāo)，招標(biāo)人依法重新招標(biāo)。在座各位你同意哪一種觀點(diǎn)，自己是否還有更準(zhǔn)確的觀點(diǎn)。【分析】： 通過本案例理解投標(biāo)人的概念，理解投標(biāo)人與有效投標(biāo)的區(qū)別，正確理解有效投標(biāo)少于三家時評標(biāo)委員會的處理原則。1、開標(biāo)時，經(jīng)密封檢驗(yàn)有一家投標(biāo)人的投標(biāo)文件密封不符合招標(biāo)文件的要求。投標(biāo)截止時間前投標(biāo)文件密封不合格的招標(biāo)人應(yīng)該拒收。參與了開標(biāo)，這說明該投標(biāo)人已響應(yīng)了招標(biāo)，并參與了投標(biāo)競爭，依據(jù)投

28、標(biāo)人的概念，說明該投標(biāo)人是法定意義上的投標(biāo)人。2、投標(biāo)人數(shù)量的確定應(yīng)以投標(biāo)截止時間來判斷。投標(biāo)截止時間前招標(biāo)人簽收的投標(biāo)文件，沒有被撤回的，就成為了法定意義上的投標(biāo)人。本案投標(biāo)人沒有少于三家。3、因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)?！翱梢苑駴Q”不是必須也不是應(yīng)當(dāng)。是給評標(biāo)委員會的自由裁量權(quán)。但原則是看是否有利于招標(biāo)人。 【參考答案】三種意見都不正確，投標(biāo)人沒有少于三家，應(yīng)繼續(xù)開標(biāo)。密封不合格的投標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)拒收。因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)。但不是只能否決這一種選擇，看是否有利于招標(biāo)人定。案例4：招標(biāo)人與評標(biāo)委員會權(quán)利分析

29、【背景】某依法必須招標(biāo)的市政工程項(xiàng)目，共有9家購買了招標(biāo)文件。招標(biāo)文件規(guī)定：投標(biāo)文件遞交截止時間為2010年7月23日9時30分，地點(diǎn)：*市*區(qū)*路*辦公樓5樓*開標(biāo)大廳。招標(biāo)人邀請所有購買招標(biāo)文件的投標(biāo)人參加開標(biāo)會。開標(biāo)過程中發(fā)生了如下事件： 事件1，在投標(biāo)文件遞交截止時間前，A公司遞交了投標(biāo)文件，9時32分投標(biāo)保證金送達(dá)，招標(biāo)人接收。 事件2，B公司在投標(biāo)截止時間前幾秒鐘到達(dá)開標(biāo)大廳，但到達(dá)接收人員的簽到處時，已過截止時間，招標(biāo)人不予受理。 事件3，招投標(biāo)監(jiān)管部門領(lǐng)導(dǎo)主持開標(biāo)會，宣布共有8家投標(biāo)人按時送達(dá)投標(biāo)文件。按程序招投標(biāo)監(jiān)管部門工作人員檢查了投標(biāo)文件的密封情況，主持人宣布密封結(jié)果均合

30、格。事件4，唱標(biāo)時，招標(biāo)人發(fā)現(xiàn)C公司的投標(biāo)報(bào)價高出招標(biāo)文件中規(guī)定的最高限價；D公司的投標(biāo)保證金的金額低于招標(biāo)文件中規(guī)定的金額。招標(biāo)人當(dāng)場宣布C公司、D公司投標(biāo)文件作廢標(biāo)處理，不進(jìn)入評標(biāo)階段。事件5，唱標(biāo)時，E公司的工期超出了招標(biāo)文件所要求的工期。E公司代表當(dāng)場提出了異議，在投標(biāo)截止時間前該公司提交了一份補(bǔ)充文件，招標(biāo)人已經(jīng)簽收，補(bǔ)充文件中對原投標(biāo)文件中涉及工期的全部內(nèi)容都作了修改，要求招標(biāo)人按補(bǔ)充文件唱標(biāo)。招標(biāo)人經(jīng)核實(shí)認(rèn)為E公司投標(biāo)文件前后矛盾，作廢標(biāo)處理，不進(jìn)入評標(biāo)階段。 事件6、 F公司參加開標(biāo)會的代表沒有帶身份證；G公司沒有派代表參加開標(biāo)會。招標(biāo)人認(rèn)為招標(biāo)文件邀請所有購買招標(biāo)文件的投標(biāo)人

31、參加開標(biāo)會，而F公司不能確定是否有代表參加開標(biāo)會，G公司沒有代表參加開標(biāo)會， F公司G公司的投標(biāo)文件不拆封、不唱標(biāo)，不進(jìn)入評標(biāo)階段。招標(biāo)人最后只送了H公司、I公司、J公司的投標(biāo)文件給評標(biāo)委員會進(jìn)行評審。 問題：根據(jù)所給背景材料，分析上述開標(biāo)程序是否存在問題，并說明理由?！緟⒖即鸢浮?本案例中開標(biāo)程序上存在以下不妥之處： （1）事件1，在投標(biāo)文件遞交截止時間后接受A公司的投標(biāo)保證金是錯誤的。投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的一部分，根據(jù)招投標(biāo)法規(guī)定，在提交投標(biāo)文件截止時間后，投標(biāo)人補(bǔ)充、修改、替代投標(biāo)文件的，招標(biāo)人不予受理。 （2）事件2，招標(biāo)人不受理B公司投標(biāo)文件是錯誤的。根據(jù)招投標(biāo)法規(guī)定，招標(biāo)人不予受理

32、的投標(biāo)文件有二種情形：一是逾期送達(dá)的或者未送達(dá)指定地點(diǎn)的；二是未按招標(biāo)文件要求密封的。B公司投標(biāo)文件在投標(biāo)截止時間前送達(dá)到了招標(biāo)文件中指定的遞交地點(diǎn)。 （3）事件3，由招投標(biāo)監(jiān)管部門領(lǐng)導(dǎo)主持開標(biāo)會是錯誤的。招投標(biāo)監(jiān)管部門工作人員檢查投標(biāo)文件的密封情況也是錯誤的。招投標(biāo)法規(guī)定，開標(biāo)由招標(biāo)人主持。開標(biāo)時，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證。（4）事件4招標(biāo)人當(dāng)場宣布C、D公司投標(biāo)文件作廢標(biāo)處理。不進(jìn)入評標(biāo)階段的做法是錯誤的。是招標(biāo)人越權(quán)行為。開標(biāo)時，招標(biāo)人的義務(wù)是按投標(biāo)文件的主要內(nèi)容如實(shí)唱標(biāo)，無權(quán)作出廢標(biāo)決定。投標(biāo)文件是否有效應(yīng)該由評標(biāo)委員會根據(jù)

33、法規(guī)規(guī)定和招標(biāo)文件約定作出評判。（5）招標(biāo)人認(rèn)為E公司投標(biāo)文件前后矛盾，應(yīng)作廢標(biāo)處理，不進(jìn)入評標(biāo)階段是錯誤的。根據(jù)招投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人在提交投標(biāo)文件的截止時間前，對投標(biāo)文件補(bǔ)充修改是合法的，補(bǔ)充修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。E公司投標(biāo)文件不屬于前后不一致，唱標(biāo)時，應(yīng)唱其修改后的工期。（6）事件6， F公司、G公司的投標(biāo)文件不拆封、不唱標(biāo)是錯誤的。F企業(yè)參加開標(biāo)會的代表沒有帶身份證，不能證明是F公司參加開標(biāo)會的代表，等同于沒有派代表參加開標(biāo)會。此處要注意的是，招標(biāo)文件規(guī)定的是邀請所有投標(biāo)人參加開標(biāo)會。正確理解是投標(biāo)人或其授權(quán)的代表有權(quán)參加，也可自主決定不參加，并不影響其投標(biāo)文件的拆封、唱標(biāo)及評

34、審。 另外，招投法還規(guī)定，招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。案例5：評標(biāo)委員會組成及其權(quán)限分析【背景】 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的某土地整治項(xiàng)目，開標(biāo)后，招標(biāo)人組建了總?cè)藬?shù)為7人的評標(biāo)委員會，其中招標(biāo)人代表2人，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代表1人，政府組建的綜合性評標(biāo)專家?guī)斐槿?人。評標(biāo)委員會采用了以下評標(biāo)程序?qū)ν稑?biāo)文件進(jìn)行了評審和比較：（1）評標(biāo)委員會成員簽到：（2）選舉評標(biāo)委員會的主任委員；（3）學(xué)習(xí)招標(biāo)文件，討論并通過招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)提出的評標(biāo)細(xì)則，對招標(biāo)文件中評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法中的一些指標(biāo)進(jìn)行了具體量化；（4）逐一查驗(yàn)投標(biāo)人的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許

35、可證、項(xiàng)目經(jīng)理部主要人員執(zhí)業(yè)或上崗證書、合同及獲獎證書的原件等，按評標(biāo)細(xì)則，對投標(biāo)人的業(yè)績、項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)等評標(biāo)因素進(jìn)行打分；（5）按評標(biāo)細(xì)則，對投標(biāo)文件的技術(shù)部分、商務(wù)部分進(jìn)行評審打分；（6）評分匯總； （7）推薦中標(biāo)候選人，完成并簽署評標(biāo)報(bào)告；（8）評標(biāo)結(jié)束?！締栴}】 （l）評標(biāo)委員會組成是否存在問題？為什么？ （2）上述評標(biāo)程序是否存在問題？為什么？ 【分析】1、招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，評標(biāo)委員會由招標(biāo)人代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家組成，人員為5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人代表不能超過13，技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家不能少于23.這里，如果招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)派代表參加評標(biāo)，在性質(zhì)上屬于招標(biāo)人代表。2、評標(biāo)委員會和

36、評標(biāo)方法暫行辦法規(guī)定，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)文件進(jìn)行評審和比較；招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。3、查驗(yàn)有關(guān)證明和證件原件的目的在于核對投標(biāo)人在投標(biāo)文件中提供的有關(guān)證明、證件復(fù)印件的真實(shí)性。本案中，將查對原件等同于對投標(biāo)文件進(jìn)行評審打分的做法，不符合法律規(guī)定，因?yàn)橛嘘P(guān)證明、證件的原件不是投標(biāo)文件的組成部分。 【參考答案】1、評標(biāo)委員會組成違反了招投標(biāo)法的規(guī)定。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的代理應(yīng)為招標(biāo)人的代表，招標(biāo)人評委所占比例超過了總?cè)藬?shù)的三分之一。2、在評標(biāo)程序中，第3、4、5步都存在問題。第3步討論并通過招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)提出的評標(biāo)細(xì)則屬于評標(biāo)委員會越權(quán)。招投

37、標(biāo)法規(guī)定的評標(biāo)原則是，評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評審，招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法。評標(biāo)時不能采用。因?yàn)榇藭r通過的評標(biāo)細(xì)則不屬于招標(biāo)文件，依法不能作為評標(biāo)的依據(jù)。 第4步中評標(biāo)委員會依據(jù)查對有關(guān)證明、證件原件的結(jié)果，判斷投標(biāo)人在投標(biāo)文件中提供的相關(guān)證明、證件的復(fù)印件的真實(shí)性，進(jìn)而對投標(biāo)文件進(jìn)行打分不妥。對復(fù)印件有疑問的，評標(biāo)委員會可啟動澄清程序，核對原件，而不能對該類證明或證件原件直接打分，因?yàn)榇颂幉閷Φ脑粚儆谕稑?biāo)文件。 第5步中，評標(biāo)委員會依據(jù)其討論通過的評標(biāo)細(xì)則進(jìn)行打分的做法不妥。如上述，該評標(biāo)細(xì)則不屬于招標(biāo)文件的組成部分，不能作為依法評審?fù)稑?biāo)文件的依據(jù)。【案例6

38、】評標(biāo)專家法律責(zé)任案例分析 【背景】合肥招投標(biāo)中心所聘專家爆出受賄窩案，7人受審。 2009年8月20日安徽省合肥市招投標(biāo)中心聘請的7名專家爆出受賄窩案。合肥市廬陽區(qū)人民法院對其中的一名專家孫某收受電梯供貨商5萬元賄賂一案進(jìn)行公開開庭審理。在接下來的一周里，另外6名專家因?yàn)橄嗤脑蜃呱媳桓嫦?009年4月，合肥市紀(jì)委查處了政府采購項(xiàng)目中擔(dān)任評委的7位專家涉嫌收受同一電梯銷售公司負(fù)責(zé)人夏某賄賂的窩案。之后，涉嫌受賄的7位專家被移交合肥市廬陽區(qū)人民檢察院公訴。 孫某原是安徽電梯廠工程師，后被合肥市招標(biāo)投標(biāo)中心聘為評標(biāo)專家。據(jù)公訴機(jī)關(guān)指控，2008年6月，孫某被抽選為瑤海區(qū)“碧水雅居”電梯采購項(xiàng)

39、目評標(biāo)委員會成員。評標(biāo)前，他接到市招投標(biāo)中心前任專家譚某打來的電話，讓其在評標(biāo)時“關(guān)照”一下為投標(biāo)單位安徽康力電梯工程公司，事后該公司定會表示“感謝”。孫某答應(yīng)幫忙，并在隨后的評標(biāo)中為康力公司打了較高分。最終康力公司果然中標(biāo)。2008年7月，為表感謝，該公司經(jīng)理夏某請其吃飯，并當(dāng)場奉上1萬元現(xiàn)金。之后，孫某在“濱湖和園”、“濱湖家園”兩個小區(qū)的電梯采購項(xiàng)目中如法炮制，康力公司一路中標(biāo)，孫某分兩次收受人民幣共計(jì)4萬元。孫偉敏對自己的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，并表達(dá)了悔過之意。 2009年9月，合肥市廬陽區(qū)法院就發(fā)生在合肥市的這起招投標(biāo)評委受賄窩案相繼作出一審判決。由于受賄數(shù)額不大，積極退繳全部贓款，認(rèn)罪

40、態(tài)度較好且真誠悔罪，這7名評標(biāo)專家分別被法院以非國家工作人員受賄罪，判處拘役六個月至有期徒刑二年零六個月，并宣告不同期限的緩刑。 【問題】根據(jù)以上材料分析評標(biāo)專家的法律責(zé)任。【分析】一家投標(biāo)單位輕而易舉地?fù)舻?名評標(biāo)專家，并且最終使得自己成為不公平競爭中最大的贏家，這在招投標(biāo)領(lǐng)域并不鮮見。 此案暴露出招投標(biāo)評標(biāo)制度的設(shè)計(jì)缺陷、有關(guān)方面監(jiān)管的缺失和一些領(lǐng)域?qū)＜业赖虏偈氐娜笔?。更重要的是反映了我國政府采購和招投?biāo)制度中存在的一些深層次問題，比如招標(biāo)投標(biāo)信用體系不完善、失信懲戒機(jī)制不健全，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)現(xiàn)象還不同程度地存在，以及評標(biāo)專家根本沒有評標(biāo)的法律責(zé)任意識等等?！緟⒖即鸢浮吭u標(biāo)委員會成員承

41、擔(dān)法律責(zé)任主要有：行政責(zé)任和刑事責(zé)任附：招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人的法律責(zé)任民事責(zé)任行政責(zé)任刑事責(zé)任定義指招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人因違反合同或者不履行其他義務(wù)，侵害國家或集體財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身，而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。 指招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人違反行政法律規(guī)定，而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。 指招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律后果。如串通投標(biāo)罪、泄露國家秘密罪、行賄罪、受賄罪等刑罰。 承擔(dān)方式主要有恢復(fù)原狀、返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、支付違約金等責(zé)任。 1.行政處分:違反行政紀(jì)律，依法應(yīng)當(dāng)給予警告、記過、降級、降職、撤職、開除六種行政處分形式2.行政處罰:責(zé)令限期改正;罰款;罰款;

42、暫停或取消從事招標(biāo)投標(biāo)活動的資格。刑罰主要分為主刑和附加刑兩大類，其具體種類包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境。附加刑也可獨(dú)立適用。根據(jù)犯罪主體的不同又分為單位犯罪和自然人犯罪的刑事責(zé)任兩種。招標(biāo)人投標(biāo)人招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)評標(biāo)委員會成員監(jiān)督部門行政責(zé)任違法行為1.必須招標(biāo)不招標(biāo)2.將必須招標(biāo)項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)3. 以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人4. 限制投標(biāo)人之間競爭5.泄露標(biāo)底 6.與中標(biāo)人不按招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立合同。1.串通投標(biāo)2.騙取中標(biāo) 3. 中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，或?qū)⒅袠?biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓4.不履行

43、合同義務(wù)5、投標(biāo)者串通投標(biāo)、抬價或壓價。1.泄露保密情況2.與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通，損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的行為。1. 收受投標(biāo)人的財(cái)物或者其他好處;2.透露與評標(biāo)有關(guān)的情況1徇私舞弊; 2濫用職權(quán):3玩忽職守責(zé)任方式1.警告責(zé)令限期改正2.罰款3.不頒發(fā)施工許可證4暫停項(xiàng)目執(zhí)行或暫停資金拔付5行政處分 1.警告2.停業(yè)整頓3.沒收違法所得4.吊銷營業(yè)執(zhí)照5.沒收投標(biāo)保證金6.取消參與投標(biāo)（5年最高）的資格 1.警告；2.責(zé)令改正；3.通報(bào)批評、罰款4.取消或暫停代理資格1.警告2.沒收違法所得3.取消擔(dān)任評標(biāo)委員會的資格 行政處分 招標(biāo)人投標(biāo)人招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)評標(biāo)委員會成員監(jiān)督

44、部門民事責(zé)任違法行為1.透露保密內(nèi)容2.泄露標(biāo)底3. 必須招標(biāo)項(xiàng)目與投標(biāo)人就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判4.在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人5.必須招標(biāo)項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人6.不按招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同。1.串通投標(biāo)；2.騙取中標(biāo)；3.中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人，或?qū)⒅袠?biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓；4.不履行合同義務(wù)。1.泄露應(yīng)當(dāng)保密的情況2.與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的行為。 國家賠償責(zé)任方式1.責(zé)令改正;2.恢復(fù)原狀，賠償損失1.中標(biāo)無效的責(zé)任;2.承擔(dān)賠償責(zé)任;3.轉(zhuǎn)讓無效責(zé)任;4.分包無效責(zé)任;5.履約保證金不退 1.賠償責(zé)

45、任;2.中標(biāo)無效引起的民事責(zé)任 招標(biāo)人投標(biāo)人招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)評標(biāo)委員會成員行政監(jiān)督部門刑事責(zé)任招標(biāo)人向他人透露招標(biāo)文件的重要內(nèi)容或可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況，如泄露評標(biāo)專家委員會成員的或是泄露標(biāo)底并造成重大損失的，招標(biāo)人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密，處3年以下有期徒刑或者拘役，造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。1.串通投標(biāo)罪2.合同詐騙罪;3.行賄罪1.串通投標(biāo)罪;2.賄賂罪等構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受賄罪、侵犯商業(yè)秘密罪等刑罰。對招標(biāo)投標(biāo)活動依法負(fù)有行政監(jiān)督職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊、濫用職權(quán)或者玩忽職守，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任 【案例7】評標(biāo)委員會評審結(jié)果錯

46、誤后的處理程序【背景】某市依法招標(biāo)的水利工程建設(shè)項(xiàng)目，采用綜合評估法評標(biāo)，評標(biāo)委員會評審后，推薦A公司為第一中標(biāo)候選人，B、C公司分別為第二、三中標(biāo)候選人。評標(biāo)結(jié)束后第二天，招標(biāo)人發(fā)現(xiàn)第一中標(biāo)候選人A公司投標(biāo)文件中一項(xiàng)分部分項(xiàng)的工程量，由招標(biāo)文件工程量清單中給定的3000m3調(diào)整為300 m3，并據(jù)此進(jìn)行了報(bào)價。招標(biāo)文件明確規(guī)定投標(biāo)文件按照招標(biāo)文件工程量清單規(guī)定的格式填寫相應(yīng)的單價及合價，同時不得改變工程量清單其中給出的范圍及數(shù)量，否則作廢標(biāo)處理。據(jù)此招標(biāo)人向該市水利行政主管部門投訴評標(biāo)委員會的沒有按招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評標(biāo)，評標(biāo)工作有重大失誤，要求取消A公司的中標(biāo)資格，確定B公司為中標(biāo)

47、人。 市水利行政主管部門經(jīng)調(diào)查核實(shí)，投訴成立。一周后，市水利行政主管部門召集市水利行政主管部門領(lǐng)導(dǎo)、招標(biāo)辦、交易中心、招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的代表、評標(biāo)委員會主任開會，會議最后決定B公司為中標(biāo)人?！締栴}】（l）招標(biāo)人的投訴是否存在不妥？（2）行政主管部門是否有權(quán)利通過召開會議的形式確定B公司為中標(biāo)人？（3）如果評標(biāo)委員會重新評審是否可以直接確定B公司為第一中標(biāo)候選人？（4）如果評標(biāo)委員會重新評審依然維持第一次評審結(jié)果怎么處理？【分析】1、評標(biāo)委員會的工作也可能存在失誤。相關(guān)法規(guī)規(guī)定，“評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)客觀公正的履行職責(zé)”，評標(biāo)委員會出現(xiàn)工作失誤應(yīng)當(dāng)事實(shí)求是的予以糾正。2、在招標(biāo)人沒有確定中標(biāo)人之前

48、，評標(biāo)委員會評審的第一名，只能稱其為第一中標(biāo)候選人，不能稱為中標(biāo)人。3、評標(biāo)只能由招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)。行政監(jiān)督部門依法對評標(biāo)活動實(shí)施監(jiān)督?！緟⒖即鸢浮浚?）招標(biāo)人投訴請求“取消A公司的中標(biāo)資格，確定B企業(yè)為中標(biāo)人”不妥。根據(jù)背景材料，此時招標(biāo)人還并沒有確定A企業(yè)為中標(biāo)人。此案評標(biāo)委員會沒有按招標(biāo)文件規(guī)定評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評標(biāo)，屬于評標(biāo)無效的情形。正確請求是“要求評標(biāo)委員會依法依程序重新進(jìn)行評標(biāo)。”（2）行政監(jiān)督部門有權(quán)對招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的活動進(jìn)行監(jiān)督，查處違法違規(guī)行為，但沒有權(quán)力通過召開會議的形式確定B公司為中標(biāo)人。正確做法是行政監(jiān)督部門責(zé)成招標(biāo)人重新召集原評標(biāo)委員會依據(jù)招標(biāo)文件

49、規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法重新進(jìn)行評標(biāo)，并對重新評審進(jìn)行監(jiān)督。 （3）評標(biāo)委員會重新評審不能直接確定B公司為第一中標(biāo)候選人。因?yàn)楸竟こ滩捎镁C合評標(biāo)法評標(biāo)， 將A公司投標(biāo)作廢標(biāo)處理后，應(yīng)重新計(jì)算評標(biāo)基準(zhǔn)價。本案僅有一處評委會失誤，對其他投標(biāo)人的投標(biāo)文件不應(yīng)再進(jìn)行重新評審。最后統(tǒng)計(jì)的結(jié)果不一定B企業(yè)為第一中標(biāo)候選人。 （4）如果評標(biāo)委員會重新評審依然維持第一次評審結(jié)果，則說明該評標(biāo)委員會有錯不改，不能按招標(biāo)文件規(guī)定評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評標(biāo)，也就是說該評標(biāo)委員會不能客觀公正的履行其職責(zé)，是明顯違法行為，行政監(jiān)督管理部門依據(jù)相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定此次評標(biāo)無效，責(zé)成招標(biāo)人重新組建新的評標(biāo)委員會，重新評標(biāo)。【案例8】某市

50、高產(chǎn)農(nóng)田建設(shè)示范工程第二標(biāo)段串標(biāo)案【背景】某市高產(chǎn)農(nóng)田建設(shè)示范工程，建設(shè)規(guī)模為3338公頃，計(jì)劃總投資人民幣9781萬元。其中第二標(biāo)段建設(shè)規(guī)模為220公頃，計(jì)劃總投資為人民幣617萬元，由湖北XX招標(biāo)有限公司代理招標(biāo)。2009年1月7日，在搖號確定標(biāo)段以后，D公司委托該市某鎮(zhèn)村民柯某與D公司項(xiàng)目經(jīng)理龔某、F公司熊某、G公司孫某、H公司魏某聯(lián)系，擬利用這四家建筑公司的資質(zhì)參與該標(biāo)段投標(biāo)，進(jìn)行圍標(biāo)串標(biāo)活動?？履撤謩e給予每家公司2000元用于制作投標(biāo)文件，并承諾如果串標(biāo)成功，則給予每家公司該項(xiàng)目投資金額617萬的1%作為報(bào)償。在此期間，湖北F公司中途退出了本項(xiàng)目的投標(biāo)活動，但柯某仍利用原獲取的該公司

51、資質(zhì)文件的復(fù)印件參加投標(biāo)。隨后柯某給予同村農(nóng)民柯甲、柯乙、柯丙每人2000元費(fèi)用，指派他們分別擔(dān)任F公司、G公司、H公司投標(biāo)的代表于2009年2月13日參與投標(biāo)。由于該標(biāo)段七家投標(biāo)人中有四家投標(biāo)人被柯某控制，致使柯某的圍標(biāo)串標(biāo)行為得逞。另外，在本標(biāo)段的投標(biāo)過程中，該市個體戶王某假借M公司的資質(zhì)參加投標(biāo)，并在投標(biāo)文件中提供了虛假的資金證明材料?！静樘幥闆r】評標(biāo)結(jié)果公示期內(nèi)，有投標(biāo)人投訴該項(xiàng)目招投標(biāo)過程中存在串通投標(biāo)等違法行為。省監(jiān)察廳、省國土資源廳、省招投標(biāo)監(jiān)督管理局共同對該招標(biāo)項(xiàng)目的圍標(biāo)串標(biāo)等違法違規(guī)行為進(jìn)行了調(diào)查處理。處理結(jié)果如下：1、依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，該項(xiàng)目第二標(biāo)段招標(biāo)中標(biāo)無效，由招

52、標(biāo)人重新組織招標(biāo)。 2、依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第三十二條、五十三條規(guī)定，對圍標(biāo)串標(biāo)的主要責(zé)任單位D公司處以中標(biāo)金額593.88萬元的千分之十（計(jì)人民幣59388元）的罰款；對其法定代表人王某與代理人柯某均處以其單位罰款數(shù)額59388元的百分之十（計(jì)人民幣5938.8元）的罰款。 對參與圍標(biāo)串標(biāo)的G公司、H公司，分別處以中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五（計(jì)人民幣29264元）的罰款；對湖北G公司、湖北H公司的法定代表人和其委托代理人分別處以單位罰款數(shù)額29264元的百分之五（計(jì)人民幣1463.2元）的罰款；并處沒收非法所得。鑒于湖北F公司雖參加了前期圍標(biāo)、串標(biāo)活動，但該公司在開標(biāo)前主動退出，并且在案件調(diào)查期間積極配

53、合，提供有關(guān)線索，故免于行政處罰,給予通報(bào)批評。 3、依據(jù)省國土資源廳湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目施工招投標(biāo)管理實(shí)施細(xì)則第六十二條規(guī)定，對參與圍標(biāo)、串標(biāo)的湖北D公司、湖北F公司、天門G公司和出借資質(zhì)投標(biāo)的M水利水電工程處四家單位，剔除其土地開發(fā)整理項(xiàng)目建設(shè)單位備案名單兩年，兩年內(nèi)不得參與湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目工程招投標(biāo)。 4、依據(jù)省國土資源廳湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目施工招投標(biāo)管理實(shí)施細(xì)則第六十三條規(guī)定，對招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)湖北XX公司工作失職，不積極配合調(diào)查，給予通報(bào)批評。 【案例9】某政府投資項(xiàng)目圍標(biāo)串標(biāo)案【背景】 2010年，某政府投資項(xiàng)目有6個標(biāo)段，評標(biāo)時，評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)第5標(biāo)段6家投標(biāo)人中有兩組投標(biāo)

54、人清單分項(xiàng)報(bào)價組成異常一致（第1組3家、第2組2家） ， 認(rèn)為5家投標(biāo)人有串標(biāo)圍標(biāo)嫌疑，但依據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的廢標(biāo)條款，無法對5家投標(biāo)人做廢標(biāo)處理。評委會將上述情況反映給中心現(xiàn)場工作人員，中心現(xiàn)場工作人員向評委會出示了鄂政辦發(fā)200864號文，該文第四條第五款規(guī)定：“評標(biāo)委員會在評審過程中，發(fā)現(xiàn)不同投標(biāo)人的投標(biāo)報(bào)價或報(bào)價組成異常一致或呈規(guī)律性變化的做廢標(biāo)處理”。評委會根據(jù)該條款對5家投標(biāo)人作出現(xiàn)場廢標(biāo)處理。此5家投標(biāo)人未對評標(biāo)結(jié)果質(zhì)疑或投訴。 某房屋建筑工程唱標(biāo)記錄投標(biāo)人名稱投標(biāo)報(bào)價工期質(zhì)量項(xiàng)目經(jīng)理1A公司1542.6870240合格趙某某2B公司1541.9650230合格錢某某3C公司154

55、2.0125240合格孫某某4D公司1546.2580240合格李某某5E公司1545.3200240合格周某某6F公司1544.6540240合格吳某某7G公司1517.5420220合格鄭某某招標(biāo)控制價1548.1230【案例10】某建筑公司訴某開發(fā)公司招標(biāo)投標(biāo)糾紛案【背景】原告：B建筑公司被告：A房地產(chǎn)公司2000年11月22日A房地產(chǎn)公司就其住宅建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)，B建筑公司與其他6家建筑公司共同參加了投標(biāo)，結(jié)果由B建筑公司中標(biāo)。2000年12月14日，A房地產(chǎn)公司向B建筑公司發(fā)出中標(biāo)通知書，其中載明：工程建筑面積74781，中標(biāo)價格8000萬人民幣，要求于12月25日簽訂工程承包合

56、同，12月28日開工。中標(biāo)通知書發(fā)出后，B建筑公司提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽訂施工承包合同，A房地產(chǎn)公司同意了這個意見。之后，B建筑公司進(jìn)入了施工現(xiàn)場，平整了場地，將打樁樁架運(yùn)入現(xiàn)場，并配合A房地產(chǎn)公司在12月28日打了兩根樁，完成了項(xiàng)目的開工儀式。 但是工程開工后還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因?yàn)閷贤瑑?nèi)容的意見不一發(fā)生了爭議。A房地產(chǎn)公司要求B建筑公司將工程中的一個專項(xiàng)工程分包給自己信賴的C公司，而B建筑公司以招標(biāo)文件沒有要求必須分包而拒絕。2001年3月1日，A房地產(chǎn)公司明確函告B建筑公司：將“另行落實(shí)施工隊(duì)伍?！睙o可奈何的B建筑公司只得訴至工程所在地的中級人民法院。

57、在法庭上B建筑公司指出，A房地產(chǎn)公司既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招標(biāo)投標(biāo)文件和施工合同示范文本的有關(guān)規(guī)定，簽訂工程承包合同是A房地產(chǎn)公司的法定義務(wù)。因此，B建筑公司要求A房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，并賠償損失560萬元。但A房地產(chǎn)公司稱：雖然已發(fā)了中標(biāo)通知書，但這個文件并無合同效力，且雙方的合同尚未簽訂，因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，A房地產(chǎn)公司有權(quán)另行確定合同相對人?！締栴}】1、投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？2、發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？3、由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失，雙方的損失應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？為什么？【分析】本案例考察對合同法

58、中要約、承諾及合同生效等條款的理解，以及合同爭議的處理原則等在招標(biāo)投標(biāo)活動中具體體現(xiàn)的界定。 1）關(guān)于招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)通知書的性質(zhì)。我國合同法對招標(biāo)公告的性質(zhì)作出了明確的規(guī)定，是一種要約邀請。雖然合同法未作明確規(guī)定，但學(xué)界和司法實(shí)踐中對投標(biāo)性質(zhì)的理解一致，應(yīng)當(dāng)是一種要約。原因在于，招標(biāo)行為符合要約的概念和條件。合同法第十四條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：1.內(nèi)容具體確定；2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！蓖稑?biāo)的內(nèi)容具體明確，因?yàn)橥稑?biāo)意味著對招標(biāo)文件的接受，再加上投標(biāo)文件的內(nèi)容，可以確定合同的全部內(nèi)容，因此，投標(biāo)行為將使合同內(nèi)容具體確定

59、。同時，投標(biāo)人表明一旦中標(biāo)，將受投標(biāo)文件約束，表現(xiàn)為中標(biāo)后將按照投標(biāo)文件訂立合同，且往往以投標(biāo)保證金作為保證，因此，也符合“表明接受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件。2）投標(biāo)人中標(biāo)后不能放棄中標(biāo)項(xiàng)目，不能拒絕與招標(biāo)人訂立合同，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。投標(biāo)人對自己的投標(biāo)行為應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任呢？要約（投標(biāo)）生效以后，即對要約人（投標(biāo)人）產(chǎn)生約束，自開標(biāo)之日起至確定中標(biāo)人之前，投標(biāo)人不得補(bǔ)充、修改或撤回投標(biāo)文件，否則將會承擔(dān)法律責(zé)任。此處責(zé)任的性質(zhì)，應(yīng)屬于締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是指締約一方當(dāng)事人故意或者過失地違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對方信賴?yán)娴膿p失時依法承擔(dān)的

60、民事賠償責(zé)任。而所謂先合同義務(wù)是自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護(hù)、互相通知、誠實(shí)信用等義務(wù)。先合同義務(wù)一般存在于要約生效后，合同成立之前。因此，締約過失也只能在此階段產(chǎn)生。根據(jù)合同法第十五條規(guī)定：“承諾生效時合同成立”。即“中標(biāo)通知書發(fā)出合同即告成立”。在此之前，招標(biāo)行為尚處于要約邀請階段，；在此之后，合同已經(jīng)成立，當(dāng)事人行為性質(zhì)變?yōu)檫`約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。在招標(biāo)投標(biāo)過程中，投標(biāo)即為要約，中標(biāo)通知書即為承諾。 而招標(biāo)人與投標(biāo)人在開標(biāo)后至確定中標(biāo)人之前，即要約生效后，合同成立之前，因?yàn)楣室饣蜻^失而導(dǎo)致對方當(dāng)事人損失的行為，應(yīng)該承擔(dān)締約過