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文檔簡介

1、2019 法考必備考點:挪用公款罪一、挪用公款罪侵犯法益是公款的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)以及職務行為的廉潔性。(一)行為主體:國家工作人員,但不包括受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。使用人具有詐騙故意,不影響成立挪用公款罪。因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,或者挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,數(shù)罪并罰。明知他人使用公款進行犯罪活動,而挪用公款給他人使用的,數(shù)罪并罰。(二)利用職務上的便利即利用職務權(quán)力與地位所形成的主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公款或特定款物的權(quán)利。(三)挪用公款歸個人使用。利用職務上的

2、便利行為人使公款脫離單位后,即使尚未使用該公款的,也屬于挪用。公款包括用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟的款物,失業(yè)保險基金和下崗職工基本生活保障資金,公有國庫券、金融憑證、有價證券等。歸個人使用三種: 供個人親友或其他自然人使用 ; 以個人名義將公款借給其他單位使用 ; 個人決定以單位名義將公款借其他 單位使用,謀取個人利益的。 “謀取個人利益”指出借公款的主觀目的是為了個人得到好處。其中的“個人利益”既包括財產(chǎn)性利益,也包括非財產(chǎn)性利益,但這種非財產(chǎn)性利益應當是具體的實際利益,如升學、就業(yè)等。既包括不正當利益,也包括正當利益?!皞€人利益”不必實際獲取,既包括行為人與使用人事先約定

3、謀取個人利益實際尚未獲取的情況,也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。不屬“挪用公款歸個人使用”的情形:單位決定、為了單位利益。經(jīng)單位領(lǐng)導集體研究決定,將公款給個人使用 ; 或者單位負責人為了單位的利益,決定將公款給個人使用的,不屬“挪用公款歸個人使用” ,不構(gòu)成挪用公款罪。上述行為致使單位遭受重大損失,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的有關(guān)規(guī)定對責任人員定罪( 如國有公司、 企業(yè)、 事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪, 國有公司、 企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪,簽訂、履行合同失職被騙罪 ) 處罰。個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,沒有謀取個人利益的,不屬“挪用公款歸個人使用” , 不構(gòu)成挪用公款罪。

4、 觸犯其他罪名的,如受賄罪,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪,以其他犯罪論處。(四)挪用公款不同用途的數(shù)額和時間條件挪用公款歸個人使用,進行賭博、走私等非法活動的, 3萬元為定罪起點,沒有時間要求。挪用公款給他人使用,不知道使用人將公款用于非法活動,數(shù)額較大、超過3 個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪 ; 明知使用人將公款用于非法活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行非法活動。非法活動如構(gòu)成其他犯罪,應數(shù)罪并罰。挪用公款數(shù)額較大,歸個人進行營利活動的,以 5 萬元為起點,不受挪用時間和是否歸還的限制。挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等,屬于挪用公款進行營利活動。 所獲取的利息、 收益等違

5、法所得應當追繳,但不計入挪用公款的數(shù)額。申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動做準備,屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的,應當認定為挪用公款進行營利活動。挪用公款給他人使用,不知道使用人將公款用于營利活動,數(shù)額較大、超過3 個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪 ; 明知使用人將公款用于營利活動的, 應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動。挪用公款歸個人使用,數(shù)額5 萬元以上、超過3 個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪。這是指將公款用于非法活動與營利活動以外的其他一般活動,一般指生活消費使用。超過3 個月未還,實際上是指行為人挪用公款后在 3 個月之內(nèi)沒有歸還,或

6、者說行為人挪用公款的時間超過了 3 個月。挪用公款后尚未投入實際使用的,只要同時具備數(shù)額較大和超過3 個月未還的構(gòu)成要件,應當認定為挪用公款罪,但可以酌情從輕處罰。挪用正在生息或需要支付利息的公款歸個人使用, 數(shù)額較大,超過三個月但在案發(fā)前全部歸還本金的,可以從輕或免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應當追繳。挪用公款數(shù)額巨大,超過三個月,案發(fā)前全部歸還的,可以酌情從輕處罰?!拘〗Y(jié)】如果多次挪用公款進行不同用途的,重行為的數(shù)額可以計算在輕行為的數(shù)額之中。即非法活動可包容評價為營利活動,營利活動可以包容評價為一般活動。但輕行為的數(shù)額不能計算在重行為之中。三個月內(nèi)歸還的不能計算在三個月未還之中。(

7、五)責任形式為故意如果國家工作人員具有非法占有的目的,則以貪污罪論處。(六)挪用公款罪與貪污罪二者區(qū)別: (1) 犯罪對象不完全相同:前者原則上只限于公款, 例外地包括特定公物 ; 后者既包括公款, 也包括其他公共財物。犯罪行為不同:前者只是挪用公款,即暫時占有、使用公款;后者是以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法將公共財物占為己有或者使第三者所有。 (3) 犯罪故意內(nèi)容不同:前者一般以暫時使用公款為目的,具有歸還的意圖 ; 后者以非法占有為目的,不具有歸還的意圖。二者并非對立關(guān)系,而是包容關(guān)系。貪污罪行為一般也符合挪用公款罪的犯罪構(gòu)成。行為人將公款轉(zhuǎn)移給個人占有時,即使不能查明行為人是否具有歸

8、還的意思, 也能夠認定挪用公款罪。反之只要查明行為人具有非法占有的目的,就應認定為貪污罪。不能認為行為人一旦挪用公款就認為其具有非法占有目的。例如,甲挪用公款給自己買車,單憑該行為還不能認定甲就具有非法占有目的, 還要看他有無按時歸還。 挪用公款罪沒有非法占有目的,具體而言是,沒有排除意思,但有利用意思。挪用公款罪與貪污罪的關(guān)系是A與A+B的關(guān)系。這個B就是非法占有目的,這也是二者的區(qū)分要素。也即二者是包容評價關(guān)系,貪污罪可以包容評價為挪用公款罪。二者不是 A與-A的對立排斥關(guān)系。下列行為應以貪污罪論處攜帶挪用的公款潛逃的 ( 如果先前行為已構(gòu)成挪用公款罪, 則與貪 污罪并罰 ); 挪用公款后采取虛假發(fā)票平賬、 銷毀有關(guān)賬目等手段,使所挪用的公款已難以反映在單位財務賬目上,且沒有歸還行為的 ; 截取單位收入不入賬,非法占有,使所占有的公款難以反映在單位財務賬目上, 且沒有歸還行為的 ; 有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還,并隱瞞挪用的公款去向的。(七)加重情節(jié)挪用公款數(shù)額巨大不退還的,因客觀原因在一審宣判前不能退還的 ; 挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰,如果挪用特定款物歸公用的,成立挪用

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