重慶警院商法法考輔導講義

1、商法法考輔導講義第1章公司法第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念和性質(zhì)(一)公司法的涵義和調(diào)整對象公司法的概念有廣義、狹義之分。廣義上的公司法，是指規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動、解散以及公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括涉及公司的所有法律、法規(guī)，如公司法、公司登記管理條例等。狹義上的公司法，專指以“公司法”命名的立法文件，在我國，即由立法機關(guān)頒布的中華人民共和國公司法。公司法的概念可表述為：規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運營、變更、解散、股東權(quán)利與義務(wù)和其他公司內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法制定于1993年12月，1999年12月進行了第一次修正，2004年8月進行了第二次修正，2005年1

2、0月進行了第三次修訂。公司法的調(diào)整對象主要是指在公司設(shè)立、組織、運營或解散過程中所發(fā)生的社會關(guān)系。具體有：(1)公司內(nèi)部財產(chǎn)關(guān)系。如公司發(fā)起人之間、發(fā)起人與其他股東之間、股東相互之間、股東與公司之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清算過程中所形成的帶有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。(2)公司外部財產(chǎn)關(guān)系。主要指公司從事與公司組織特征密切相關(guān)的營利性活動，與其他公司、企業(yè)或個人之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系，如發(fā)行公司債券或公司股票。(3)公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系。主要指公司內(nèi)部組織機構(gòu)，如股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會相互之間，公司同公司職員之間發(fā)生的管理或合同關(guān)系。(4)公司外部組織管理關(guān)系。主要指公司在設(shè)立、變更

3、、經(jīng)營活動和解散過程中與有關(guān)國家經(jīng)濟管理機關(guān)之間形成的縱向經(jīng)濟管理關(guān)系。如公司的設(shè)立審批、登記，股份與公司債的發(fā)行審批、交易管理，公司財務(wù)會計的檢查監(jiān)督等。(二)公司法的性質(zhì)1公司法是私法。公司法是商事法律的重要內(nèi)容之一，而商法與民法一樣同屬于私法的范疇，故公司法屬于私法，是關(guān)于私的權(quán)利和利益的法律。所以，公司法的主旨在于維護股東的意思自治和權(quán)利自由，如股東設(shè)立何種類型公司、選擇何種行業(yè)投資、聘請何人管理公司、股份如何轉(zhuǎn)讓等，都是建立在股東意思自治的基礎(chǔ)上的。私法自治和權(quán)利保障的理念是公司法的最高理念。同時，在現(xiàn)代經(jīng)濟條件下，為確保社會交易安全和公眾利益，帶有公法色彩的強制性規(guī)定越來越多地滲透

4、到公司法領(lǐng)域。如公司法中關(guān)于法定事項的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項、公司的財務(wù)會計制度、公司名稱的要求、股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)則、董事和高級管理人員任職資格的要求、最低注冊資本制度等規(guī)定，無不反映國家公權(quán)對公司法中股東私權(quán)的限制和干預。這表明，盡管公司法是私法。但是其中包含有較多的強行性規(guī)范，這些強行性規(guī)范是公司和公司股東必須遵守的，如此，使得公司法具有一定的公法色彩。但是，必須指出的是，公司法中強行性規(guī)范的存在并不意味著公司法的性質(zhì)由此發(fā)生了改變，公司法仍然是私法領(lǐng)域的法律規(guī)范。我國新修改的公司法充分體現(xiàn)了公司法的私法屬性，體現(xiàn)了放松管制、尊重公司自治的立法精神。例如，公司法

5、強調(diào)公司私權(quán)利的保護，刪除了原公司法關(guān)于“公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營”的表述，國家宏觀調(diào)控不應(yīng)當對公司本身直接發(fā)生影響，不應(yīng)當干擾公司的正常經(jīng)營。又如，新修改的公司法強調(diào)股東在決定公司重大事項中的地位，取消了對公司轉(zhuǎn)投資的比例限制，將公司轉(zhuǎn)投資的決定權(quán)交給了股東，由股東通過公司章程予以規(guī)定。再如，公司法突出了公司章程作為自治法在調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系中的地位與作用，新公司法在原公司法規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了10處公司章程可以另行作出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。類似的修改還有很多，如公司對外擔保方面的放松，有限責任公司股東會的召開可以適用簡易程序等。這些修改彰顯了公司法的私

6、法自治理念。2公司法是兼具程序法內(nèi)容的實體法。我國公司法著重規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司的權(quán)利、義務(wù)的實質(zhì)內(nèi)容和范圍，這屬于實體法規(guī)定。如關(guān)于公司內(nèi)部組織機構(gòu)的設(shè)置。法定代表人的產(chǎn)生，股東、董事、高級管理人員的權(quán)利、義務(wù)與責任，監(jiān)事的權(quán)利、義務(wù)與責任等方面的規(guī)定，確定了公司中各方當事人在實施公司行為時的實體權(quán)利和義務(wù)。同時，公司法為確保這些實體權(quán)利的實現(xiàn)和義務(wù)的履行，還規(guī)定了取得、行使實體權(quán)利，履行實體義務(wù)必須遵守的法定程序，如股東會或股東大會的召開程序，董事會的議事規(guī)則等。當然，公司法以實體法內(nèi)容規(guī)定為主，程序法的內(nèi)容是第二位的。3公司法是含有商事行為法的商事組織法。一般而言，公司法首先

7、是一種商事組織法，它通過對公司的法律地位、公司設(shè)立的條件和程序、公司意思機關(guān)和代表機關(guān)的確立、公司股東的權(quán)利和義務(wù)、公司合并、分立、解散的條件和程序等的規(guī)定，完善了公司的法人組織，使其具有了獨立于公司股東的人格，以便自主地進行經(jīng)營活動。同時，公司法也規(guī)定了與公司組織具有直接關(guān)系的公司行為，如公司設(shè)立行為、募集資本行為、股份轉(zhuǎn)讓行為、對外交易行為等。所以，公司法又具有行為法的特征，是組織法與行為法的結(jié)合。二、公司的概念與特征公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的商事組織。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司包括有限責任公司和股份有限公司兩種類型。一般而言，公司具有三個基本的法

8、律特征：(一)公司具有法人資格公司法第3條規(guī)定“公司是企業(yè)法人”。法人是與自然人并列的一類民商事主體，具有獨立的主體性資格，具有法律主體所要求的權(quán)利能力與行為能力，能夠以自己的名義從事民商事活動并以自己的財產(chǎn)獨立承擔民事責任。公司是最典型的法人類型，體現(xiàn)了法人的最本質(zhì)特征。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司法人資格的取得需符合以下條件：1公司必須依法設(shè)立。公司的依法設(shè)立主要是指設(shè)立程序而言，即公司的設(shè)立必須依據(jù)法定的程序辦理相關(guān)的登記手續(xù)，領(lǐng)取公司法人營業(yè)執(zhí)照，有的公司如商業(yè)銀行、保險公司、證券公司等的設(shè)立還需經(jīng)審批程序。凡在我國境內(nèi)設(shè)立的公司，必須依照我國公司法、公司登記管理條例及其他相關(guān)法律、法規(guī)

9、所規(guī)定的條件和程序設(shè)立。公司法第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司?！?公司必須具備必要的財產(chǎn)。一定的財產(chǎn)是公司得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司作為一個以營利為目的的企業(yè)法人，必須有其可控制與支配的財產(chǎn)，以從事經(jīng)營活動。我國公司法將公司享有的獨立的法人財產(chǎn)稱之為法人財產(chǎn)權(quán)，公司法第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)?！惫镜呢敭a(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，包括由設(shè)備、材料、工具等動產(chǎn)和房屋、土地等不動產(chǎn)以及貨幣組成的

10、有形財產(chǎn)，也包括企業(yè)名稱、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn)；但就公司成立時的財產(chǎn)而言，主要是指有形財產(chǎn)。公司成立時的原始財產(chǎn)由股東的出資構(gòu)成，股東可以貨幣、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資，其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30(公司法第27條第2款、第83條)。股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至公司，構(gòu)成公司的財產(chǎn)。公司的財產(chǎn)與股東個人的財產(chǎn)相分離。這是公司財產(chǎn)的一個重要特征，它是公司能夠獨立承擔民事責任進而取得法人資格的基礎(chǔ)，也是股東只以出資額為限對公司債務(wù)承擔責任的依據(jù)。為了確保公司具備必要的財產(chǎn)，公司法規(guī)定了公司成立時的法定資本制，即公司財產(chǎn)必須達到法定的最低限

11、額，否則不能成立公司。3公司必須有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。公司的名稱相當于自然人的姓名，可以自由選用，但必須標明公司的種類即有限責任公司或股份有限公司。依照公司法第8條的規(guī)定，有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”或者“有限公司”字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標明“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。公司名稱屬于公司章程絕對必要記載事項之一(公司法第25、82條)，也為公司登記事項之一(公司登記管理條例第9條)。公司必須具有完備的組織機構(gòu)。規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是公司法人不同于很多其他法人組織的重要標志之一。公司作為法人并無自然實體，必須設(shè)立公司機關(guān)以決定和實施公司的意志。公司健

12、全的組織機構(gòu)是其公司法人意志得以實現(xiàn)的組織保障，它包括公司的權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)。依據(jù)我國公司法，有限責任公司和股份有限公司的組織機構(gòu)大體相同而略有差異，主要表現(xiàn)為前者有較多的靈活性而后者有更強的規(guī)范性。例如有限責任公司可以不設(shè)董事會，也可以不設(shè)監(jiān)事會。公司要有自己的經(jīng)營場所，它是公司實現(xiàn)其設(shè)立目的所實施經(jīng)營的地方；公司還必須有自己的住所，其住所可與其場所一致，也可以不一致。但住所是公司法律關(guān)系的中心地域，凡涉及公司債務(wù)之清償、訴訟之管轄、書狀之送達均以此為標準。依我國公司法第10條之規(guī)定，公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。4公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨立承擔民事責任。(

13、1)公司的獨立權(quán)利。原則上，對于公司的合法目的而言，公司幾乎是與自然人一樣的獨立實體。公司若要與自然人一樣，就必須擁有權(quán)利。這些權(quán)利是非常廣泛的，如以自己的名義擁有財產(chǎn)包括不動產(chǎn)的權(quán)利、起訴和應(yīng)訴的權(quán)利以及在公司目的范圍內(nèi)從事任何合法的經(jīng)營活動的權(quán)利。但是，基于公司本身固有的性質(zhì)和某些法律政策上的原因，公司的權(quán)利受到一定限制。如公司不能享有某些只能由自然人享有的生命權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)、人格尊嚴權(quán)等權(quán)利，又如公司在經(jīng)營活動中的某些權(quán)利應(yīng)依照公司法的要求與其經(jīng)營范圍相一致。(2)公司的獨立責任。公司必須在依法自主組織生產(chǎn)和經(jīng)營的基礎(chǔ)上自負盈虧，用其全部法人財產(chǎn)對公司債務(wù)獨立

14、承擔責任。公司獨立承擔責任，就意味著股東除承擔對公司的出資義務(wù)外，不再承擔任何其他責任，即股東的有限責任。這也是公司與其他類型的經(jīng)濟組織形態(tài)如合伙、個人獨資企業(yè)、法人的分支機構(gòu)等的本質(zhì)區(qū)別之一。公司法第3條規(guī)定：“公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。”公司的獨立責任意味著公司股東的有限責任。公司法第3條第2款規(guī)定：“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任?！庇邢挢熑问枪局贫鹊幕５绻竟蓶|濫用有限責任或惡意利用有限責任制度而損害公司其他股東或公司債權(quán)人利益的，得否認其有限責任，而由股東承擔無限責任。這在公司法理論和制度

15、上稱之為公司法人格否認或股東的直索責任，英美法稱之為“刺破公司面紗”。我國新修訂的公司法也對該制度作出了規(guī)定，即：公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任；公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。(公司法第20條)(二)公司是社團組織，具有社團性依法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)的不同，可將法人分為社團法人和財團法人，公司屬于社團法人。公司的社團性表現(xiàn)為它通常由兩個或兩個以上的股東出資組成。股份有限公司具有完

16、全的社團性，其股東為2人以上。有限責任公司同樣體現(xiàn)了公司的社團性，只是法律允許存在例外情形。我國公司法關(guān)于有限責任公司社團性的例外情形包括兩種情況，一是一人有限責任公司，一是國有獨資公司，在這兩種公司中，都只有一個股東。但是社團性除了含有社員因素外，還含有團體組織性，即不同于單個的個人的特性，而是一個組織體，就此特性而言，一人有限責任公司和國有獨資公司同樣體現(xiàn)了公司的社團性。(三)公司以營利為目的，具有營利性公司以營利為目的，是指設(shè)立公司的目的及公司的運作，都是為了謀求經(jīng)濟利益。為此，公司必須連續(xù)不斷地從事某種經(jīng)濟活動，如商品生產(chǎn)、交換或提供某種服務(wù)。公司的營利性特征已為世界上許多國家和地區(qū)的

17、公司立法所確認，從而成為公司的基本特征。公司的營利性是公司區(qū)別于非營利性法人組織的重要特征。營利法人的宗旨是獲取利潤并將利潤分配于成員(出資人或股東)；而非營利法人的宗旨是發(fā)展公益、慈善、宗教、學術(shù)事業(yè)，它們即使從事商業(yè)活動、賺取利潤，也只是以營利為手段，旨在實現(xiàn)與營利無關(guān)的目的，而且其營利所得不能直接分配于成員。區(qū)分營利法人和非營利法人的主要法律意義在于對其設(shè)定不同的設(shè)立程序、賦予不同的權(quán)利能力、適用不同的稅法等。公司的營利性實質(zhì)上是股東設(shè)立公司的目的的反映。公司只有以營利為目的，實現(xiàn)公司利益最大化，才能讓股東收回投資，并進而實現(xiàn)贏利。法律承認并保護公司的營利性，方能鼓勵投資、創(chuàng)造社會財富，

18、促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。所以，我國公司法第4條將股東的資產(chǎn)收益權(quán)作為股東的第一項權(quán)利加以規(guī)定，體現(xiàn)了公司的營利性特征。三、公司的權(quán)利能力和行為能力(一)公司的權(quán)利能力1公司權(quán)利能力的涵義。私法上的權(quán)利能力是指一種主體性資格，是法律賦予私法主體從事私法活動、享有權(quán)利和承擔義務(wù)的一般法律前提。公司權(quán)利能力是指公司作為法律主體依法享有權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場經(jīng)濟活動中具體享有權(quán)利、承擔義務(wù)的前提。公司權(quán)利能力的起始時間與自然人有所不同。自然人的權(quán)利能力始于出生、終于死亡。而公司的權(quán)利能力于公司成立時產(chǎn)生，至公司終止時消滅。那么，公司何時成立、何時終止，就是確定公司權(quán)利

19、能力產(chǎn)生和消滅的關(guān)鍵。我國民法通則規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)自其依法登記并取得營業(yè)執(zhí)照之日起享有民事權(quán)利能力，自其解散并注銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起終止其民事權(quán)利能力。具體而言，依照我國公司法第7條的規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。因此，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為公司權(quán)利能力取得之時。同樣，依照公司法第189條規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。因此，公司注銷登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時。2公司權(quán)利能力的限制。公司的權(quán)利能力與自然人的權(quán)利能力有較大不同。公司權(quán)利能力多屬于特別的民事權(quán)利能力，往往受到

20、公司法、公司章程以及公司自身性質(zhì)的限制。主要有：(1)性質(zhì)上的限制。公司畢竟為擬制人格，其本身并非為具有新陳代謝功能的生命體，故凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不可能享有。如前所述，專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等，公司都不享有。(2)目的范圍的限制。公司作為營利性法人，其所持續(xù)經(jīng)營的事業(yè)或業(yè)務(wù)記載于公司章程，登記于公司營業(yè)執(zhí)照，稱為經(jīng)營范圍，亦即公司設(shè)立的宗旨和目的，其意義表現(xiàn)在以下幾個方面：其一，公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定，公司章程未規(guī)定的，公司不得經(jīng)營；其二，公司的經(jīng)營范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生公示的效力；其三，公司的經(jīng)營范圍中

21、屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，還必須依法進行批準，否則，公司不得經(jīng)營。如經(jīng)營銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)，須經(jīng)銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會的批準；其四，公司應(yīng)當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；其五，公司需要變更其經(jīng)營范圍的，必須依照法定程序修改公司章程，并經(jīng)公司登記機關(guān)變更登記，才可以變更其經(jīng)營范圍。公司法第12條規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目。應(yīng)當依法經(jīng)過批準?！庇纱丝芍痉ㄈ说臋?quán)利能力是有差異性的，即不同的公司具有不同的主體性資格，亦即具有不同的權(quán)利能力，這是由公司的目

22、的事業(yè)或者說經(jīng)營范圍所決定的，所以一個服裝公司與一個房地產(chǎn)公司的權(quán)利能力是不同的，一個證券公司與一個保險公司的權(quán)利能力也是不同的。(二)公司的行為能力1公司行為能力的涵義。公司的行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權(quán)利和承擔義務(wù)的能力。依照通說，公司的行為能力與其權(quán)利能力具有一致性，這種一致性不僅表現(xiàn)在公司的行為能力與其權(quán)利能力同時產(chǎn)生、同時終止，而且表現(xiàn)在公司行為能力的范圍和內(nèi)容與其權(quán)利能力的范圍和內(nèi)容也是相一致的，公司權(quán)利能力所受到的限制，也同樣適用于公司行為能力。這也是法人的權(quán)利能力、行為能力制度與自然人的權(quán)利能力、行為能力制度不同的地方。自然人的權(quán)利能力都是一致的，

23、但行為能力各有不同包括完全行為能力、限制行為能力和無行為能力；法人包括公司法人的權(quán)利能力就存在差異，不同的法人享有不同的權(quán)利能力，而由于法人的權(quán)利能力與行為能力的一致性，所以不同的法人也就具有了不同的行為能力。法人行為能力的差異是由于其權(quán)利能力的差異導致的，而不像自然人那樣其行為能力的差異是由于年齡、智識狀況決定的。2公司行為能力的實現(xiàn)方式。公司是法人，具有法律上的團體人格，它在按照自己的意志實施行為時，與自然人有所不同。首先，公司的意思能力是一種社團的意思能力，它必須通過公司的法人機關(guān)來形成和表示。公司的法人機關(guān)就是公司的意思機關(guān)。公司的法人機關(guān)由公司的股東會或股東大會、董事會和監(jiān)事會組成，

24、它們依照公司法規(guī)定的職權(quán)和程序相互配合又相互制衡，進行公司的意思表示。其次，公司的行為能力體現(xiàn)在對外行為的實施上，公司的對外行為由公司的法定代表人來實施，或者由法定代表人的授權(quán)代表來實施。根據(jù)公司章程的規(guī)定，公司的法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任(公司法第13條)。公司董事長(或執(zhí)行董事，或經(jīng)理)作為公司的法定代表人，按照公司的意思以公司的名義對外進行法律行為、為公司取得權(quán)利和承擔義務(wù)。在公司權(quán)利能力范圍內(nèi)，法定代表人或其授權(quán)代表所實施的法律行為就是公司自身實施的法律行為，其后果包括權(quán)利和義務(wù)由公司承受。四、公司的分類盡管我國公司法只規(guī)定了兩種類型的公司即有限責任公司和股份有限公司，但

25、公司法理論上是存在不同類型的公司的，即使是有限責任公司和股份有限公司也可以依據(jù)不同的標準而將其分別歸入不同類型的公司分類之中。依據(jù)不同的標準，可將公司作不同的分類，而每一種分類均有其法律上之意義。有些類型的公司我國公司法未作規(guī)定，故不具有立法和司法的意義，但從學理上進行把握和理解仍然是很重要的，它們對于準確地理解和領(lǐng)會公司法的原理具有重要意義。同時需要注意的是，各種分類標準都有一定的相對性而不是絕對的。(一)以公司股東的責任范圍為標準分類以公司股東的責任范圍為標準，亦即以公司股東是否對公司債務(wù)承擔責任為標準，可將公司分為無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責任公司。這是最主

26、要的公司分類。無限責任公司是指由兩個以上股東組成、全體股東對公司債務(wù)負連帶無限責任的公司。兩合公司是指部分無限責任股東和部分有限責任股東共同組成，前者對公司債務(wù)負連帶無限責任、后者僅以出資額為限承擔責任的公司。股份兩合公司是指由部分對公司債務(wù)負連帶無限責任的股東和部分僅以所持股份對公司債務(wù)承擔有限責任的股東共同組建。因這三種公司的固有缺陷，其數(shù)量已經(jīng)很少，特別是股份兩合公司。我國公司法未對此三種公司作出規(guī)定。但在不少西方國家的公司法上，仍然存在此三種類型的公司，盡管其數(shù)量只占少數(shù)。股份有限公司是指由一定以上人數(shù)組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公

27、司債務(wù)承擔責任的公司。在公司發(fā)展歷史上，股份有限公司是在兩合公司之后產(chǎn)生較早的公司形式。股份有限公司因其可以在社會上廣泛籌資、股份可以自由轉(zhuǎn)讓、公司可以實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的經(jīng)營方式和分權(quán)制衡機制以及股東有限責任等特點，特別適合于大型企業(yè)的經(jīng)營，現(xiàn)今已成為十分重要的公司形式。我國公司法將股份有限公司作為最基本的公司形式之一予以調(diào)整。有限責任公司是指股東僅以其出資額為限對公司承擔責任、公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的公司。在公司的發(fā)展史上，有限責任公司出現(xiàn)的較晚，由于它較好地吸收了其他公司形式的優(yōu)點并克服其不足，所以這種公司形式在世界各國得到了迅速發(fā)展。我國公司法也將有限責任公司作為一種主

28、要公司形式予以確認。所以，我國公司法上的公司的股東都是承擔有限責任的，公司以自己的財產(chǎn)獨立承擔責任。只是有限責任公司的股東是以其認繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔責任，而股份有限公司的股東是以其認購的股份為限對公司債務(wù)承擔責任。(二)以公司股份轉(zhuǎn)讓方式為標準分類以公司股份轉(zhuǎn)讓方式為標準，亦即以公司股份是否可以自由轉(zhuǎn)讓和流通為標準，可將公司分為封閉式公司與開放式公司。封閉式公司又稱不公開公司、不上市公司、私公司等，是指公司股本全部由設(shè)立公司的股東擁有，且其股份不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。有限責任公司屬于封閉式公司。開放式公司又稱公開公司、上市公司、公公司等，是指可以按法定程序公開招股，股東人數(shù)通

29、常無法定限制、公司的股份可以在證券市場公開自由轉(zhuǎn)讓的公司。這種公司事實上就是指股份有限公司中的上市公司。并非所有的股份有限公司都是上市公司，但是股份有限公司都具有開放性，都可以申請向社會公開發(fā)行股份和募集資金，而有限責任公司是不能向社會公開發(fā)行股份的，也就無法通過此方式募集資金。所以，我國公司法上的公司，有限責任公司屬于封閉性公司，股份有限公司屬于開放性公司，但股份有限公司中的非上市公司仍然具有封閉性，只有股份有限公司中的上市公司才是真正意義上的開放式公司。(三)以公司的信用基礎(chǔ)為標準分類以公司的信用基礎(chǔ)為標準，亦即以公司的交易信用來源和責任承擔依據(jù)為標準，可將公司分為人合公司與資合公司以及人

30、合兼資合公司。人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。人合公司的對外信用主要取決于股東個人的信用狀況，故人合公司的股東之間通常存在特殊的人身信任或人身依附關(guān)系。無限責任公司是典型的人合公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司的資本規(guī)模而非股東個人信用為基礎(chǔ)的公司。由于資合公司的對外信用和債務(wù)清償保障主要取決于公司的資本總額及其現(xiàn)有財產(chǎn)狀況，因此，為防止公司由于資本不足而損害公司債權(quán)人利益，各國法律都對資合公司的設(shè)立和運行做了較嚴的規(guī)定，如強調(diào)最低注冊資本額、法定公示制度等。股份有限公司是典型的資合公司。人合兼資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴于股東個人信用和公司

31、資本規(guī)模，從而兼有兩種公司的特點。兩合公司、股份兩合公司和有限責任公司均屬此類公司。所以，我國公司法上的公司，有限責任公司屬于以人合為主但兼具資合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質(zhì)。(四)以公司之間的關(guān)系為標準分類以公司相互之間的法律上的關(guān)系為標準，亦即以公司之間在財產(chǎn)上、人事上、責任承擔上的相互關(guān)系為標準，可將公司分為總公司與分公司、母公司與子公司?？偣居址Q本公司，是指依法設(shè)立共管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機構(gòu)?？偣就ǔＯ扔诜止径O(shè)立，在公司內(nèi)部管轄系統(tǒng)中，處于領(lǐng)導、支配地位。分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管

32、轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)。分公司不具有法律上和經(jīng)濟上的獨立地位，但其設(shè)立程序簡單。我國公司法第14條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司需要向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。但是，需要注意的是，分公司盡管不具有法人資格，不享有獨立的財產(chǎn)權(quán)利，不能獨立承擔民事責任，但分公司能夠以自己的名義從事法律行為，有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力。在民法的民事主體理論上，分公司可以歸入非法人組織之中，非法人組織屬于既不同于自然人又不同于法人的另外一類法律主體。母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項的公司

33、。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產(chǎn)，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔責任。但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。我國公司法第14條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！?五)以公司的國籍為標準分類以公司的國籍為標準，亦即以公司在哪一國登記注冊并取得主體資格、受該國法律管轄為標準，可將公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。依照我國公司法的規(guī)定，允許外國

34、公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但外國公司屬于外國法人，其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)不具有中國法人資格，該分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動而產(chǎn)生的民事責任，由其所屬外國公司承擔(公司法第196條)。第二節(jié)公司的設(shè)立一、公司的設(shè)立的概念與設(shè)立方式公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司的設(shè)立登記，后者僅是公司設(shè)立行為的最后階段；公司設(shè)立也不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。所以，公司設(shè)立的實質(zhì)是一種法律行為，屬于法律行為中的多方法律行為，但

35、一人有限責任公司和國有獨資公司的設(shè)立行為屬于單方法律行為。公司設(shè)立行為屬于法律行為之一種，其成立要件、效力要件除了需要受民商事基本法如民法典、商法典的規(guī)制外，主要受公司法的規(guī)制。(一)公司設(shè)立的立法體例與立法主旨從公司發(fā)展史考察，公司設(shè)立的立法體例大體經(jīng)歷了從自由設(shè)立主義、特許主義到核準主義、準則主義、嚴格準則主義的過程。我國公司法在修改前對設(shè)立有限責任公司基本上采準則主義，對設(shè)立股份有限公司則采核準主義。這是公司法于1993年制定時基于當時的背景采取的防止濫設(shè)公司的政策，其初衷是為了避免濫設(shè)公司導致社會經(jīng)濟秩序混亂。這在當時的立法背景下是可以理解的。但是，經(jīng)過十多年的發(fā)展，再采此種公司設(shè)立的

36、立法例顯然已經(jīng)不合時宜。嚴格的準則主義和核準主義盡管可以預防少數(shù)違法者的行為，卻為多數(shù)投資者設(shè)立公司帶來了不便，不利于鼓勵交易，不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展，也不符合市場經(jīng)濟要求的自由企業(yè)制度。而且，以防止公司濫設(shè)作為公司法的立法主旨，必然會導致公司法中強行性規(guī)范增加，嚴重損害公司法的私法屬性，使得公司法的立法目的無法實現(xiàn)。所以，公司法修改以方便投資者設(shè)立公司的政策取代了防止濫設(shè)公司為主旨的立法政策，其最突出的體現(xiàn)就是對公司設(shè)立采準則主義和核準主義相結(jié)合，一般情況下實行準則主義，但公開發(fā)行股票的股份有限公司的設(shè)立要經(jīng)過證監(jiān)會核準。不僅如此，在公司設(shè)立的條件、方式、程序等方面也充分體現(xiàn)了自由設(shè)立公司和方

37、便設(shè)立公司的立法主旨。例如，降低了公司注冊資本最低限額，有限責任公司的注冊資本由原來的10萬元、30萬元和50萬元降為3萬元，股份有限公司的注冊資本由原來的1000萬元降為500萬元；又如，允許設(shè)立一人有限公司；再如，減少了公司設(shè)立條件中不必要的限制性內(nèi)容，允許有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人分期繳納出資；等等。(二)公司設(shè)立方式公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。發(fā)起設(shè)立又稱“同時設(shè)立”、“單純設(shè)立”等，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認購而設(shè)立公司的方式。有限責任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份有限公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。我國公司法第

38、78條明確規(guī)定，股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡便。募集設(shè)立又稱“漸次設(shè)立”或“復雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設(shè)立公司的方式。我國公司法第78條第3款規(guī)定：“募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司?！彼?，募集設(shè)立既可以是通過向社會公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對象募集而設(shè)立。這種方式只為股份有限公司設(shè)立之方式。由于募集設(shè)立的股份有限公司資本規(guī)模較大，涉及眾多投資者的利益，故各國公司法均對其設(shè)立程序嚴格限制。如為防

39、止發(fā)起人完全憑借他人資本設(shè)立公司，損害一般投資者的利益，各國大都規(guī)定了發(fā)起人認購的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占的比例。我國的規(guī)定比例是35。(三)公司設(shè)立登記公司設(shè)立登記是指公司設(shè)立人按法定程序向公司登記機關(guān)申請，經(jīng)公司登記機關(guān)審核并記錄在案，以供公眾查閱的行為。設(shè)置公司設(shè)立登記制度，旨在鞏固公司信譽并保障社會交易的安全。在我國，公司進行設(shè)立登記，應(yīng)向各級工商行政管理機關(guān)提出申請，并應(yīng)遵守公司登記管理條例的有關(guān)規(guī)定。1公司名稱預先核準。根據(jù)公司登記管理條例第17條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請公司名稱的預先核準。其中，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準，或者，公司經(jīng)營范圍

40、中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應(yīng)當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關(guān)核準的公司名稱報送批準。設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應(yīng)當提交下列文件：(1)有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；(2)全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；(3)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先

41、核準的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。2公司設(shè)立登記程序：公司設(shè)立人首先應(yīng)當向其所在地工商行政管理機關(guān)提出申請。設(shè)立有限責任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請人；設(shè)立國有獨資公司應(yīng)由國家授權(quán)投資機構(gòu)或國家授權(quán)的部門作為申請人；設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會作為申請人。申請設(shè)立有限責任公司應(yīng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：(1)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(2)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；(3)公司章程；(4)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；(5)股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)

42、移手續(xù)的證明文件；(6)股東的主體資格證明或者自然人身份證明；(7)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(8)公司法定代表人任職文件和身份證明；(9)企業(yè)名稱預先核準通知書；(10)公司住所證明；(11)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件(公司登記管理條例第20條)。申請設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交下列文件：(1)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(2)董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；(3)公司章程；(4)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；(5)發(fā)起人首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證

43、明文件；(6)發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；(7)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(8)公司法定代表人任職文件和身份證明；(9)企業(yè)名稱預先核準通知書；(10)公司住所證明；(11)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。其中，以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當提交創(chuàng)立大會的會議記錄；以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準文件。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報經(jīng)批準的，還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件。對于公司申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的

44、項目的，應(yīng)當在申請登記前報經(jīng)國家有關(guān)部門批準，并向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件(公司登記管理條例第21條、第22條)。由此可見，設(shè)立有限責任公司與設(shè)立股份有限公司在設(shè)立申請文件-方面其實是一樣的要求，只是相關(guān)法律文件的簽署人的稱謂不同而已：在前者稱為股東，在后者則稱為發(fā)起人。當然，以募集方式設(shè)立的股份有限公司在設(shè)立申請時需要提交的文件有所不同，主要是增加了創(chuàng)立大會的會議記錄；其中以募集方式設(shè)立公開發(fā)行股票的，還需提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準文件。3公司設(shè)立登記的法律效力。公司登記管理條例第25條規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

45、公司憑公司登記機關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記?！庇纱丝梢?，公司經(jīng)設(shè)立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進而取得從事經(jīng)營活動的合法身份。二、公司章程(一)公司章程的概念與特征公司章程是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。公司章程作為規(guī)范公司的組織和活動的基本規(guī)則，在公司存續(xù)期間具有重要意義。公司章程具有以下基本特征：1法定性。法定性主要強調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強制規(guī)定，任何公司都不得違反。公司章程是公司設(shè)立的必備條件之一，無論是設(shè)立有限責任公司還是設(shè)立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起

46、人訂立公司章程，并且必須在公司設(shè)立登記時提交公司登記機關(guān)進行登記。2真實性。真實性主要強調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實際相符的事實。3自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強制力來保證實施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而不具有普遍的約束力。4公開性。公開性主要對股份有限公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。(二)公司章程的訂立公司章程的訂立通常有兩種方式

47、：一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制訂公司章程，否則公司章程不得生效；二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負責起草、制訂公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制訂方式。公司章程必須采取書面形式，經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。(三)公司章程的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容即指公司章程所記載的事項。公司章程的具體內(nèi)容可因公司種類、公司經(jīng)營范圍、公司經(jīng)營方式的不同而有所區(qū)別，但都可以歸為以下三類：1絕對記載事項。公司章程的絕對記載事項，是指法律規(guī)定公司章程中必須記載的事項。對于絕對記載事項，公司有義務(wù)必須一一記載，沒有權(quán)利作出自由選擇。如果缺少其中任何一項或

48、任何一項記載不合法，將導致整個章程無效。2相對記載事項。公司章程的相對記載事項，是指法律列舉規(guī)定了某些事項，但這些事項是否記入公司章程，全由章程制定者決定。相對記載事項，非經(jīng)載明于章程，不生效力。3任意記載事項。公司章程的任意記載事項，是指法律并無明文規(guī)定，但公司章程制定者認為需要協(xié)商記人公司章程，以便使公司能更好運轉(zhuǎn)且不違反強行法之規(guī)定和公序良俗之原則的事項。如公司之存續(xù)期限，股東會之表決程序，變更公司之事由，董事、監(jiān)事、高級管理人員之報酬等。(四)我國公司法對公司章程內(nèi)容的規(guī)定我國公司法第25條和第82條分別對有限責任公司和股份有限公司的章程應(yīng)當載明的事項給予了規(guī)定。1有限責任公司公司章程

49、的絕對記載事項。有限責任公司的章程應(yīng)當載明下列事項：(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司注冊資本；(4)公司股東的姓名或名稱；(5)股東的出資方式、出資額和出資時間；(6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(7)公司法定代表人；(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。2股份有限公司的絕對記載事項。股份有限公司的章程應(yīng)當載明下列事項：(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司設(shè)立方式；(4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；(5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；(6)董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；(7)公司法定代表人；(8)監(jiān)事會的組成、職

50、權(quán)和議事規(guī)則；(9)公司利潤分配辦法；(10)公司的解散事由和清算辦法；(11)公司的通知和公告辦法；(12)股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。從公司法的上述規(guī)定可以看出，法律對有限責任公司章程的法定記載事項采取較為寬松盼規(guī)則；而對股份有限公司章程的法定記載事項則采取較為嚴格的規(guī)則，要求記載的事項較多。這是由股份有限公司的資合性質(zhì)和開放性所決定的。(五)公司章程的效力公司法第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?公司章程對公司的效力。公司章程對公司的效力表現(xiàn)在，公司自身的行為要受公司章程的約束。具體而言，一是公司應(yīng)當依其章程

51、規(guī)定的辦法，產(chǎn)生權(quán)力機構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)等公司組織機構(gòu)，并按章程規(guī)定的權(quán)限范圍行使職權(quán)；二是公司應(yīng)當使用公司章程上規(guī)定的名稱、在公司章程確定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。三是公司依其章程對公司股東負有義務(wù)，股東的權(quán)利如果受到公司侵犯時，可對公司起訴。2公司章程對股東的效力。公司章程系由公司股東制定，并對股東具有約束力。這種約束力不僅限于起草、制定公司章程的股東，而且對后來加入公司的股東是同樣的，這是由公司章程的自治規(guī)則性質(zhì)所決定的。公司章程對股東的效力主要表現(xiàn)為股東依章程規(guī)定享有權(quán)利和承擔義務(wù)。如股東有權(quán)出席股東會、行使表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資、查閱有關(guān)公開資料、獲取股息紅利等；同時

52、，負有繳納所認繳的出資及公司章程上規(guī)定的其他義務(wù)。3公司章程對董事、監(jiān)事和高級管理人員的效力。公司章程對董事、監(jiān)事、高級管理人員的效力表現(xiàn)為，公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。若董事、監(jiān)事、高級管理人員之行為超出公司章程對其賦予的職權(quán)范圍。其應(yīng)就自己的行為對公司負責。(六)公司章程的變更公司章程的變更是指已經(jīng)生效的公司章程的修改。原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記載事項還是任意記載事項，只要確屬必要，均可變更。但公司章程在變更時，應(yīng)遵循以下原則：其一，不損害股東利益；其二，不損害債權(quán)人利益；其三，不妨害公司法人的一致性原則，即不得因公司章程

53、的變更，而使一個公司法人轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪粋€公司法人。就公司章程變更的程序而言，首先，由董事會提出修改公司章程的提議；其次，將修改公司章程的提議通知其他股東；再次，由股東會或股東大會表決通過。我國公司法規(guī)定，有限責任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過(公司法第44條第2款)；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的23以上通過(公司法第104條第2款)。公司章程變更后，公司董事會應(yīng)向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。三、公司的資本(一)公司資本的涵義公司資本也稱為股本，它在公司法上的含義是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。公司資本的具體形態(tài)有

54、以下幾種：1注冊資本。即狹義上的公司資本，是指公司在設(shè)立時籌集的、由章程載明的、經(jīng)公司登記機關(guān)登記注冊的資本。公司法第26條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額?！钡?1條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額?！?發(fā)行資本。又稱認繳資本，是指公司實際上已向股東發(fā)行的股本總額。發(fā)行資本可能等于注冊資本，也可能小于注冊資本。實行法定資本制的國家，公司章程所確定的資本應(yīng)一次全部認足，因此，發(fā)行資本一般等于注冊資本。但股東在全部認

55、足資本后，可以分期繳納股款。實行授權(quán)資本制的國家，一般不要求注冊資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊資本。3認購資本。是指出資人同意繳付的出資總額。4實繳資本。又稱實收資本，是指公司成立時公司實際收到的股東的出資總額。它是公司現(xiàn)實擁有的資本。由于股東認購股份以后，可能一次全部繳清，也可能在一定期限內(nèi)分期繳納。故而實繳資本可能等于或小于注冊資本。我國新修訂的公司法對公司資本采納了一定程度上的授權(quán)資本制，即允許公司成立時股東只實際繳付一定比例的認繳資本，其余認繳的資本在公司成立后的一定期限內(nèi)繳清即可。所以，公司的注冊資本等于公司成立時全體股東的認繳資本總額，但公司成立時的實繳資本可能小于注冊資本。(二

56、)公司資本原則公司資本原則，是指由公司法所確立的在公司設(shè)立、營運以及管理的整個過程中為確保公司資本的真實、安全而必須遵循的法律準則。傳統(tǒng)公司法所確認的三項資本原則最為重要，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。1資本確定原則。資本確定原則是指公司設(shè)立時應(yīng)在章程中載明的公司資本總額，并由發(fā)起人認足或募足，否則公司不能成立。現(xiàn)在很少有國家嚴守此項原則。如前所述，我國原來的公司法實行的是嚴格的資本確定制度，即要求公司資本于公司成立之時全部募足并全部繳足，并要經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資，但新修訂的公司法已經(jīng)對此做了修改。2資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當經(jīng)常保持與

57、其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。我國公司法貫徹了資本維持原則的要義，規(guī)定了若干強制性規(guī)范以確保公司擁有充足的財產(chǎn)。主要有：公司成立后，發(fā)起人或股東不得退股，不得抽回股本；股票發(fā)行價格不得低于股票面值；公司應(yīng)按規(guī)定提取和使用法定公積金。法定公積金可視為資本儲備，主要用途在于彌補公司的虧損、擴大公司經(jīng)營規(guī)模而增加資本；虧損或無利潤不得分配股利；公司原則上不能收購自己的股份，也不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標的等。3資本不變原則。資本不變原則是指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動。實際上資本不變原則是資本維持原則的必然要求。我國公司法主要對公司資本的減少作出嚴格限制。這些規(guī)定有：須編制資產(chǎn)負債表

58、和財產(chǎn)清單；須經(jīng)股東大會作出決議；須于減資決議后的法定期間內(nèi)向債權(quán)人發(fā)出通知并且公告；債權(quán)人有權(quán)在法定期間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保；公司減少注冊資本后的數(shù)額不得低于法定的最低限額；須向公司登記機關(guān)辦理變更登記。(三)公司資本與公司資產(chǎn)傳統(tǒng)公司法上韻資本三原則有其制度價值，主要在于保護善意第三人的利益和交易安全，增強公司信用。但隨著商業(yè)的發(fā)展和信用制度的變化，公司的信用并不主要取決于公司成立時的注冊資本，而是取決于公司現(xiàn)有的資產(chǎn)狀況以及市場信用，所以傳統(tǒng)的公司資本三原則已經(jīng)受到挑戰(zhàn)，相關(guān)的變革已經(jīng)發(fā)生或?qū)⒁l(fā)生，如授權(quán)資本制的產(chǎn)生和運用。嚴格的公司資本三原則的主要弊端在于：一是限制了

59、民商事主體進入市場的資格和機會，設(shè)置過于苛刻的市場準入門檻而阻礙了人們的投資積極性，進而不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展；二是增加了公司設(shè)立時的資本募集難度，不便于公司的創(chuàng)設(shè)；三是增加了公司運營中的資金成本，導致資本的閑置，進而加大了公司經(jīng)營的總體成本；四是誤導人們對公司信譽、履約能力、資信等方面的判斷，以為注冊資本數(shù)額大的公司就是信譽好的公司，進而使得人們忽視了對公司資產(chǎn)的客觀考量與判斷，并且使得虛假出資、抽逃出資的行為大量發(fā)生。公司的信用特別是公司的償債能力其實與公司成立時的注冊資本關(guān)系甚微，因為公司是以其全部資產(chǎn)(而不是注冊資本)對外承擔債務(wù)清償責任的。若公司成立時注冊資本為100萬元，現(xiàn)有資產(chǎn)為3

60、00萬元，公司需以300萬元的全部資產(chǎn)承擔債務(wù)清償義務(wù)；反之，若公司注冊資本為300萬元，現(xiàn)有資產(chǎn)僅100萬元，公司也只能以此100萬元承擔債務(wù)清償責任。正是基于對公司資本性質(zhì)與意義的上述理解，我國新修改的公司法在公司資本制度方面做了重大修訂，體現(xiàn)在四個方面：一是大幅度降低了公司的法定最低注冊資本的數(shù)額，有限責任公司的法定最低注冊資本由原來的10萬元、30萬元和50萬元降低為3萬元，股份有限公司的法定最低注冊資本由1000萬元降為500萬元。二是取消實繳資本制，由原來的公司成立時股東必須繳清全部注冊資本才能成立公司(即原公司法規(guī)定的“注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額”)修改為