財務顧問業(yè)務中收購方財務顧問的法律責任

1、財務顧問業(yè)務中收購方財務顧問法律責任一、收購方財務顧問業(yè)務涉及的法律法規(guī)收購方財務顧問業(yè)務涉及的主要法規(guī)有：證券法上市公司收購管理辦法上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法關于執(zhí)行上市公司收購管理辦法等有關規(guī)定具體事項的通知證券期貨法律適用意見7號證券期貨法律適用意見8號證券期貨法律適用意見9號現(xiàn)金選擇權投資者業(yè)務操作指南關于嚴格執(zhí)行上市公司收購管理辦法等有關規(guī)定的通知關于上市公司收購有關界定情況的函中國證券監(jiān)督管理委員會 HYPERLINK t _blank 上市公司 HYPERLINK /wangzhai/bghb/Index.html t _blank 并購重組審核委員會工作規(guī)程信息披露內(nèi)

2、容與格式準則第15號權益變動報告書信息披露內(nèi)容與格式準則第16號上市公司收購報告書公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第17號要約收購報告書信息披露內(nèi)容與格式準則第19號豁免要約收購申請文件上市公司要約收購業(yè)務指引上市公司的收購及相關股份權益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程深圳證券交易所上市公司以集中競價方式回購股份業(yè)務指引上海證券交易所上市公司持續(xù)督導工作指引反壟斷法等。二、收購方財務顧問的法律責任上市公司收購管理辦法第六十五條對收購方財務顧問應該履行的職責做了明確、全面的規(guī)定，具體包括：（一）對收購人的相關情況進行盡職調查； （二）應收購人的要求向收購人提供專業(yè)化服務，全面評估被收購公司的財務和經(jīng)

3、營狀況，幫助收購人分析收購所涉及的法律、財務、經(jīng)營風險，就收購方案所涉及的收購價格、收購方式、支付安排等事項提出對策建議，并指導收購人按照規(guī)定的內(nèi)容與格式制作申報文件；（三）對收購人進行證券市場規(guī)范化運作的輔導，使收購人的董事、監(jiān)事和高級管理人員熟悉有關法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，充分了解其應當承擔的義務和責任，督促其依法履行報告、公告和其他法定義務；（四）對收購人是否符合本辦法的規(guī)定及申報文件內(nèi)容的真實性、準確性、完整性進行充分核查和驗證，對收購事項客觀、公正地發(fā)表專業(yè)意見；（五）接受收購人委托，向中國證監(jiān)會報送申報材料，根據(jù)中國證監(jiān)會的審核意見，組織、協(xié)調收購人及其他專業(yè)機構予以答復

4、；（六）與收購人簽訂協(xié)議，在收購完成后12個月內(nèi)，持續(xù)督導收購人遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定、證券交易所規(guī)則、上市公司章程，依法行使股東權利，切實履行承諾或者相關約定。上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法第十九條也有類似的規(guī)定。上述職責中的第一項、第四項、第五項涉及的法規(guī)主要包括：上市公司收購管理辦法第十七條第二款、第二十八條、第三十五條第二款、第三十六條第一款、第五十條第一款(六)第二款（一）、第六十六條、第六十八條；上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法第二十一條第一款、第二十二條、第二十四條、第二十六條、第二十八條；證券法第一百七十三條；信息披露內(nèi)容與格式準則第16號上市公司收購報

5、告書第三十九條；信息披露內(nèi)容與格式準則第17號要約收購報告書第二十條；反壟斷法第二十一條（三）、第三十一條第二款。第二項涉及的法規(guī)主要包括：上市公司收購管理辦法第六十六條、第六十八條、第六十九條；上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法第二十六條。第三項涉及的法規(guī)主要包括：上市公司收購管理辦法第六十六條；上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法第二十三條、第二十六條、第三十四條。第六項涉及的法規(guī)主要包括：上市公司收購管理辦法第六十九條、第七十一條、第七十二條、第七十三條第三款；上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法第三十一條、第三十二條。三、持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任根據(jù)上市公司收購管理辦法及

6、上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法，持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任如下：1、關注被收購公司是否存在為收購人及其關聯(lián)方提供擔保或者借款等損害上市公司利益的情形，發(fā)現(xiàn)有違法或者不當行為的，及時向中國證監(jiān)會、派出機構和證券交易所報告；2、督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務；3、督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作；4、督促和檢查收購人履行公開承諾的情況；5、結合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況，是否達到預期目標，實施效果是否與此前的披露內(nèi)容存在較大差異，是否實現(xiàn)相關盈利預測或者管理層預計達到的目標；6、涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的

7、相關還款計劃的落實情況與事實是否一致；7、督促和檢查履行收購中約定的其他義務的情況；8、結合上市公司披露的季度報告、半年度報告和年度報告出具持續(xù)督導意見，并在前述定期報告披露后的15日內(nèi)向派出機構報告；9、發(fā)現(xiàn)收購人在上市公司收購報告書中披露的信息與事實不符的，應當督促收購人如實披露相關信息，并及時向中國證監(jiān)會、派出機構、證券交易所報告；10、在每季度前3日內(nèi)就上一季度對上市公司影響較大的投資、購買或者出售資產(chǎn)、關聯(lián)交易、主營業(yè)務調整以及董事、監(jiān)事、高級管理人員的更換、職工安置、收購人履行承諾等情況向派出機構報告。（2-10見收購管理辦法七十一、七十二條）；11、完成原保薦機構未完成的持續(xù)督導

8、工作。以上法律責任1見收購管理辦法第六十九條，法律責任2-10見收購管理辦法第七十一、七十二條，法律責任11見收購管理辦法第七十三條第三款。財務顧問業(yè)務管理辦法關于財務顧問持續(xù)督導之規(guī)定與財務顧問業(yè)務管理辦法相似。四、交易所及其他機構關于收購方法律責任的規(guī)定1、上海證券交易所關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任之規(guī)定上交所關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任之規(guī)定見上海證券交易所上市公司持續(xù)督導工作指引第三至第十三條、第三十一至三十八條、第三十九條（一）第二款、第三十九條（三）。其中較為特別的條款包括：第五條：財務顧問應指定兩名相關業(yè)務負責人為指定聯(lián)絡人，負責與本所就持續(xù)督導事項的聯(lián)絡工作

9、。第七條：財務顧問在持續(xù)督導工作開始前應與相關當事人簽署持續(xù)督導協(xié)議，并報本所備案。持續(xù)督導期間，協(xié)議相關方對協(xié)議內(nèi)容做出修改的，應于修改后五個工作日內(nèi)報本所備案。終止協(xié)議的，協(xié)議相關方應自終止之日起五個工作日內(nèi)向上交所報告，并說明原因。第八條：（六）財務顧問應按照法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會及本所有關信息披露的規(guī)定，對上市公司或相關當事人違法違規(guī)的事項發(fā)表公開聲明；（七）財務顧問可對上市公司或相關當事人進行現(xiàn)場檢查并出具現(xiàn)場檢查報告。第十條：財務顧問依法發(fā)生變更的，原財務顧問應在發(fā)生變更的五個工作日內(nèi)向繼任財務顧問提交移交文件，并向上交所報告。第十一條：持續(xù)督導期間，財務顧問按照有關規(guī)定對上市公司

10、違法違規(guī)事項公開發(fā)表聲明的，應于披露前向本所報告，并經(jīng)審核后在指定媒體上公告。第十二條：持續(xù)督導期間，上市公司或相關當事人出現(xiàn)違法違規(guī)、違背承諾等事項的，財務顧問應自發(fā)現(xiàn)或應當發(fā)現(xiàn)之日起五個工作日內(nèi)向本所報告，報告內(nèi)容包括上市公司或相關當事人出現(xiàn)違法違規(guī)、違背承諾等事項的具體情況，財務顧問采取的督導措施等。第十三條：持續(xù)督導期屆滿，上市公司或相關當事人存在下列事項之一的，財務顧問應繼續(xù)履行持續(xù)督導義務，直至相關事項全部完成：（一）募集資金未全部使用完畢；（二）可轉換公司債券、可交換公司債券、分離交易的可轉換公司債券的轉股、換股、行權尚未完成；（三）上市公司或相關當事人承諾事項未完全履行；（四）

11、其他尚未完結的事項。第三十六條：財務顧問應就上市公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員可能損害上市公司利益的行為進行現(xiàn)場盡職調查。如發(fā)現(xiàn)存在損害上市公司利益的情況，財務顧問應及時向本所報告，并督促其提供解決方案。第三十八條：財務顧問還應履行如下持續(xù)督導職責：（一）督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務。自收購人公告上市公司收購報告書之日起三十日內(nèi)未完成股權過戶手續(xù)的，應督促上市公司及時履行信息披露義務，說明未完成股權過戶的原因。第三十九條：財務顧問還應履行如下持續(xù)督導義務：（一）涉及上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，在相關資產(chǎn)過戶完成后三個工作日內(nèi)，對資產(chǎn)過戶事宜和相關

12、后續(xù)事項的合規(guī)性及風險進行核查，并發(fā)表明確意見并予以公告。（三）上市公司就并購重組事項出具盈利預測報告的，在相關并購重組活動完成后，凡不屬于上市公司管理層事前無法獲知且事后無法控制的原因，上市公司或購買資產(chǎn)實現(xiàn)的利潤未達到盈利預測報告或資產(chǎn)評估報告預測金額80%的，財務顧問及其財務顧問主辦人應按照財務顧問辦法的規(guī)定，在相關定期報告披露后兩個工作日內(nèi)，報告、公告說明上市公司未實現(xiàn)盈利預測的原因，并在年度股東大會和指定媒體上向股東和社會公開道歉。2、其他機構關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任之規(guī)定深交所未對持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任做任何規(guī)定。證監(jiān)會2007年證監(jiān)公司字200720號

13、上市公司的收購及相關股份權益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程對上交所、深交所和各地監(jiān)管局對上市公司的收購及相關股份權益變動活動的監(jiān)管職責和工作要求做了說明。其中與收購方財務顧問相關，并要求財務顧問承擔相應責任的包括：（1）工作規(guī)程中要求：通過協(xié)議收購，涉及外資的，如收購人為在境外設立的離岸公司（如BVI公司），證監(jiān)局應當嚴格監(jiān)管，要求收購人提供盡可能詳細的資料，以及財務顧問、律師等專業(yè)機構的專業(yè)意見，并充分披露相關信息，出具相關承諾。（2）工作規(guī)程要求各地證監(jiān)局對收購方財務顧問采取如下事中監(jiān)管措施：發(fā)現(xiàn)財務顧問未按照上市公司收購管理辦法履行勤勉盡責義務的，可以要求財務顧問提供工作底稿及盡職調查說明。認為財務顧問解釋后仍存在疑點的，應進行實地核查。實地核查后，確實發(fā)現(xiàn)財務顧問未勤勉盡責履行職責的，提出處理建議并將疑點計入財務顧問的誠信檔案；若財務顧問不配合證監(jiān)局的檢查工作，立即將情況及處理建議報告上市部。（3）工作規(guī)程要求各地證監(jiān)局對收購方財務顧問采取如下持續(xù)監(jiān)管措施：檢查財務顧問持續(xù)督導工作的情況，將財務顧問的執(zhí)業(yè)情況記錄在案；在持續(xù)督導期間，財務顧問與收購人解除合同