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文檔簡介

1、代理詞尊敬的仲裁員、書記員:云南亮劍律師事務所接受石蕾委托現(xiàn)指派黃斌、羅文明律師作為 委托人的代理出席本次庭審?,F(xiàn)就本案的審理及仲裁庭歸納的爭議 焦點發(fā)表如下代理意見,以盼仲裁庭采納:一、社會保險根據中華人民共和國勞動法第七十二條之規(guī)定“用人單位和 勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”。依法為勞動者繳 納社會保險是用人單位的法定義務。所以代理人認為,申請人的主張 是有法律和事實依據。在庭審中,被申請人認為社會保險部不屬于仲裁庭審理的范圍, 申請人代理人認為根據中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法第二 條之規(guī)定在中華人民共和國境內的用人單位與勞動者發(fā)生的關于社 會保險的勞動爭議屬于仲裁庭的受

2、案范圍,被申請人的主張是沒有法 律依據的。二、雙倍工資根據中華人民共和國勞動合同法第十條之規(guī)定“建立勞動關 系,應當訂立書面勞動合同?!笨梢钥闯雠c勞動者訂立書面勞動合同 是用人單位的法定義務,法定義務是必須履行的,如果不履行就應該 按照中華人民共和國勞動合同法第八十二條之規(guī)定向勞動者支付 雙倍工資。本案中申請人向仲裁庭提交的“證明”上明確記載石蕾的 入職時間是2012年3月26日,被申請人對申請人提交的該證據的真 實性也予認可。故申請人代理人認為被申請人沒有和申請人簽訂勞動 合同但一直持續(xù)用工,是違反法律強制性規(guī)定的,應該向申請人支付 雙倍工資。三、三月份工資根據中華人民共和國勞動法第五十條之

3、規(guī)定“工資應當以貨 幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工 資”。在本案中,被申請人已經當庭認可申請人離開工作崗位的時間 是2013年3月30日,也認可三月份的工資被申請人未領取,故申請 人代理人認為,申請人要求被申請人支付2013年3月份工資是有法 律和事實依據的。四、經濟補償金根據中華人民共和國勞動合同法第四十六條之規(guī)定“有下列 情形之一的,用人單位應當向勞動者支付經濟補償:(一)勞動者依 照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的”;該法“第三十八條規(guī)定用 人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(二)未及時 足額支付勞動報酬的;(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的”

4、。在 本案中,被申請人當庭認可未向申請人支付2013年3月份工資也未 給申請人繳納社會保險費用。故代理人認為申請人依據上述法律規(guī)定 解除和被申請人之間的勞動關系,有權要求被申請人支付經濟補償 金。在庭審中,被申請人陳述,是申請人自己的原因未到學校領取 2013年3月份工資,申請人代理人認為被申請人的主張是不成立的。 在庭審中,雙方均認可2012年10月開始被申請人是通過工商銀行向 申請人發(fā)放工資,被申請人完全可以在應該發(fā)放2013年3月份工資 的時間將申請人的工資存入申請人的工資卡。五、賠償金根據中華人民共和國勞動合同法第八十五條之規(guī)定“用人單 位有未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付

5、勞動者勞動 報酬的;用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準 向勞動者加付賠償金?!北景钢?,被申請人故意拖欠申請人2013年3 月份的勞動報酬,屬于應該向勞動者支付賠償金的事由,故申請人代 理人認為被申請人應該按照法律規(guī)定向申請人支付賠償金。六、入職時間及仲裁請求計算依據申請人認為自己的入職時間是2012年3月26日,并向仲裁庭提 交了被申請人認可真實性的“證明”一份證明自己的主張。在庭審中, 被申請人雖然辯稱申請人入職的時間為2012年10月底,但是申請人 認為被申請人的主張的沒有事實依據的,原因有二。(1)從被申請人 認可三性的銀行明細清單可以看出,申請人2012年10月份領取

6、的實 際工資是人民幣2279元,如果如被申請人所說,申請人是2012年 10月底入職,僅上班兩三天的話,那么申請人領取的就是上班兩三 天的工資即人民幣2279元,顯然與事實不符。(2)申請人在入職時 是按照被申請人的要求填寫了入職申請表的。根據勞動和社會保障部 關于確立勞動關系有關事項的通知勞社部發(fā)200512號第二 條之規(guī)定“勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表” 等招用記錄,由用人單位承擔舉證責任”。本案中,被申請人不認可 申請人的入職時間,但卻未向仲裁庭提交申請人填寫的入職申請表等 證據來證明自己的主張,應該承擔對自己不利的法律后果。在仲裁庭辯論階段,被申請人已經認可申請人2

7、012年10至2013 年2月的工資為申請人提交的銀行明細清單上記載的數額,在此申請 人代理人不再累述。對于2012年3月至2012年9月的工資被申請人 不予認可,申請人已經向仲裁庭提交的“證明”完全可以反應出申請 人在這一時間段的工資水平,申請人已經對自己的主張履行了舉證義 務,相反被申請人否認工資數額確未向仲裁庭提交任何證據。根據勞 動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知勞社部發(fā) 200512號第二條之規(guī)定“工資支付憑證或記錄由用人單位承擔 舉證責任”。在本案中被申請人并未向仲裁庭提供工資表來證明自己 的主張,故申請人代理人認為被申請人應該承擔不利的法律后果。七、被申請人的規(guī)章制度根據中華人民共和國勞動合同法第四條之規(guī)定“用人單位在 制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全 衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及 勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應當經職工代表大會或 者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確 定。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項 決定公示,或者告知勞動者。”在本案庭審中,被申請人多次提及并 引用單位的規(guī)章制度,但是確沒有向仲裁庭提交相應的規(guī)章制度,對 于申請人來說,也從來沒有看

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