我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展及其立法完善

1、我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展及其立法完善主講人：胡改蓉 法學(xué)博士 華東政法大學(xué) 我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展 近年來，我國(guó)外商投資企業(yè)法的主要演進(jìn) 對(duì)三資企業(yè)法及相關(guān)規(guī)定的陸續(xù)修改 外商投資企業(yè)形式的不斷擴(kuò)展 1.關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定 2.外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法 司法制度的不斷完善 最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題 的規(guī)定（一）（2010.5.17 ）LOGO我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展審批與合同效力的認(rèn)定 問題的提出： 有關(guān)企業(yè)設(shè)立或變更的合同未經(jīng)政府審批，其效力如何？ 解決思路： 劃清合同有效、無效、不生效的界限 （1）明確未生效

2、合同和無效合同的實(shí)質(zhì)區(qū)別 ； （2）準(zhǔn)確把握未生效合同與報(bào)批義務(wù)的關(guān)系； （3）嚴(yán)格需審批的事項(xiàng)。 法律規(guī)范 （1）合同未生效不影響當(dāng)事人履行報(bào)批義務(wù)條款的效力； （2）已批準(zhǔn)合同的補(bǔ)充協(xié)議，如對(duì)原合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì) 性變更的，補(bǔ)充協(xié)議不以審批為生效要件。 LOGO我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展 股東出資責(zé)任的認(rèn)定 （1）未將標(biāo)的物交付外商投資企業(yè)使用 + 未辦理登記手續(xù) 未履行出資義務(wù)，股東權(quán)益將受限； （2）實(shí)際交付使用 + 未辦理登記手續(xù) 在法院指定期限內(nèi)辦理登記手續(xù)，則視為已履行出資義務(wù)； 但因遲延辦理給企業(yè)造成損失的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 虛假報(bào)批行為的處理 （1）性質(zhì)：屬于民事侵權(quán)

3、，具有民事可訴性； （2）責(zé)任主體：外商投資企業(yè)股東或外商投資企業(yè)； （3）責(zé)任承擔(dān)方式：主要是恢復(fù)原狀； （4）在第三人已經(jīng)善意取得股權(quán)時(shí)，受害股東只能請(qǐng)求損害賠償。LOGO我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 問題的提出： （1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)行政審批，如何認(rèn)定其合同效力？ （2）股份轉(zhuǎn)讓未經(jīng)他方同意，轉(zhuǎn)讓是否有效？ 解決思路： （1）合同效力與行政審批脫鉤，未按約履行報(bào)批義務(wù)，屬違約； （2）尊重優(yōu)先購買權(quán)的法律機(jī)制，賦予其他股東撤銷權(quán)。 法律規(guī)范： （1）當(dāng)事人不得隨意以審批機(jī)關(guān)未予審批為由，逃避自己承諾的合同義務(wù)。 （2）撤銷權(quán)僅能由其他股東行使，期限1年，屬于除斥期間。 LOGO

4、我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展股權(quán)質(zhì)押合同的效力 問題的提出： 股權(quán)質(zhì)押未經(jīng)審批或登記，如何判斷質(zhì)押合同的效力？ 解決思路： 物權(quán)變動(dòng)區(qū)分理論 法律規(guī)范： （1）股權(quán)質(zhì)押合同自成立時(shí)生效，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時(shí)設(shè)立； （2）股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)行政審批或未辦理質(zhì)權(quán)登記的，不影響股權(quán) 質(zhì)押合同的效力。 LOGO我國(guó)外商投資企業(yè)法的新發(fā)展 隱名投資的裁判 問題的提出： 實(shí)踐中，外商投資領(lǐng)域的隱名投資糾紛很多，實(shí)踐中無統(tǒng)一做法： （1）基于誰投資誰受益原則，認(rèn)可隱名投資人股東身份； （2）不能確認(rèn)隱名投資人的股東身份； （3）原則上法院不直接確認(rèn)股東身份，但特殊情況下例外。 解決思路： （1）尊重行政權(quán)，一般不認(rèn)

5、可實(shí)際投資人股東身份； （2）符合特定條件后，例外下的認(rèn)可； （3）以私法理念認(rèn)定實(shí)際投資人與名義投資人間的合同效力。 LOGO立法完善建議重構(gòu)外商投資企業(yè)法的制度體系 當(dāng)前的問題： （1） 法律體系混亂，立法缺乏透明度； （2）各制度間矛盾和重復(fù)； （3）與公司法協(xié)調(diào)的困難與局限。 完善建議： （1）商事組織方面的企業(yè)制度，應(yīng)內(nèi)外統(tǒng)一、適時(shí)并軌； （2）針對(duì)外商投資的特性，制定統(tǒng)一的外商投資管理法； （3）其他相關(guān)法律的調(diào)整，例如：反壟斷法、稅法、外匯管理法等。LOGO立法完善建議改革審批制度適度放寬（尤其是對(duì)鼓勵(lì)類、允許類）；保留必要的審批擴(kuò)展外商投資企業(yè)的投資主體（境內(nèi)個(gè)人投資者）完善外商投資公司的治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)行規(guī)定： 董事會(huì)的絕對(duì)地