公司取得自由股份制度法律問題研究

1、公司取得自自由股份制制度法律問問題研究?jī)?nèi)容摘摘要：公司司取得自有有股份的行行為通常會(huì)會(huì)涉及到公公司自身、股東和債債權(quán)人之間間的多重利利益。我國國現(xiàn)行公司司法中對(duì)這這一制度的的規(guī)定相當(dāng)當(dāng)薄弱，在在一定制度度上影響到到公司制度度作用的發(fā)發(fā)揮。本文文以中國公公司法的修修改為背景景，論述了了公司取得得自有股份份的制度價(jià)價(jià)值，探討討了各國及及地區(qū)公司司取得自有有股份的立立法例，分分析了對(duì)取取得自有股股份的種種種限制，并并在此基礎(chǔ)礎(chǔ)上提出我我國未來公公司法中的的公司取得得自有股份份制度應(yīng)在在范圍、資資金來源、取得方式式等方面進(jìn)進(jìn)行修正與與完善。公司是是現(xiàn)代社會(huì)會(huì)最為普遍遍，最為典典型和最富富有代表性性的企

2、業(yè)組組織形式，在在社會(huì)經(jīng)濟(jì)濟(jì)生活中發(fā)發(fā)揮著舉足足輕重的作作用。在公公司的生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營過程程中，出于于對(duì)抗其他他人的惡意意收購、優(yōu)優(yōu)化股權(quán)結(jié)結(jié)構(gòu)等目的的，公司往往往要對(duì)自自己已發(fā)行行的股份進(jìn)進(jìn)行回購，從從而出現(xiàn)公公司取得和和持有自己己股份的情情形。公司司取得自有有股份制度度橫跨公司司法、證券券交易法兩兩大法律領(lǐng)領(lǐng)域，并作作為一個(gè)樞樞紐聯(lián)系著著公司法、證券交易易法的一系系列重大理理論問題，如如公司資本本三原則,公司股份份的性質(zhì)與與股份的收收購、公司司之間的交交叉持股等等。因此有有必要對(duì)這這一問題進(jìn)進(jìn)行深入探探討，以通通過借鑒發(fā)發(fā)達(dá)國家的的成熟立法法經(jīng)驗(yàn)，完完善我國的的相關(guān)制度度，促進(jìn)我我國公司的的健

3、康發(fā)展展。一、 公司取得得自有股份份的制度價(jià)價(jià)值所謂公公司取得自自有股份是是指公司利利用盈余所所得后的積積累資金或或債務(wù)融資資以一定價(jià)價(jià)格購回本本公司本身身已經(jīng)發(fā)行行在外的股股份，將其其作為庫藏藏股或進(jìn)行行注銷，以以達(dá)到減資資或調(diào)整股股本結(jié)構(gòu)的的資本營運(yùn)運(yùn)方式。綜綜觀世界各各國法律規(guī)規(guī)定我們不不難看出，世世界各國或或地區(qū)都對(duì)對(duì)公司取得得自有股份份制度作出出了較為嚴(yán)嚴(yán)格的限制制性規(guī)定。究其原因因在于這一一制度本身身存在著一一些明顯的的弊端，如如對(duì)其不加加必要控制制很可能會(huì)會(huì)妨礙公司司資本充實(shí)實(shí)原則并有有損于股東東和公司債債權(quán)人的利利益。這一一制度的弊弊端具體表表現(xiàn)在以下下幾個(gè)方面面：首先，公公司

4、取得自自有股份制制度可能會(huì)會(huì)危及作為為公司賴以以存在必要要前提的資資本充實(shí)原原則。資本本充實(shí)原則則，又稱資資本維持原原則或資本本拘束原則則，是指公公司規(guī)定公公司成立后后，在整個(gè)個(gè)存續(xù)期間間，必須保保持與其注注冊(cè)資本額額相當(dāng)?shù)馁Y資產(chǎn)。公司司設(shè)立和從從事活動(dòng)的的目的是要要獲取利潤潤，并通過過利潤的合合法分配，促促進(jìn)公司的的穩(wěn)健經(jīng)營營和持續(xù)發(fā)發(fā)展。傳統(tǒng)統(tǒng)公司法理理論不僅將將公司資本本視為表示示公司信用用的尺度和和公司債權(quán)權(quán)人的最終終保護(hù)屏障障，而且認(rèn)認(rèn)為它也是是公司運(yùn)營營、獲取利利潤的物質(zhì)質(zhì)基礎(chǔ)。公公司資本不不足如同人人體貧血一一般，將危危及公司的的日常機(jī)理理，影響其其正常運(yùn)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，而雄厚厚穩(wěn)定的資資

5、本無疑是是公司穩(wěn)健健經(jīng)營、持持續(xù)發(fā)展的的物質(zhì)保障障。所以，公公司理應(yīng)得得有與其經(jīng)經(jīng)營規(guī)模相相適應(yīng)的資資本使其維維持在一定定水準(zhǔn)。 但公司取取得自有股股份的行為為實(shí)質(zhì)上是是減少了公公司的注冊(cè)冊(cè)資本，進(jìn)進(jìn)一步言之之，若公司司取得的是是股份金額額未繳足的的股份部分分，縱屬無無償取得，在在實(shí)質(zhì)上仍仍無異于免免除了股東東未繳股款款的義務(wù)。若取得的的是金額繳繳足的股份份，如為有有償取得時(shí)時(shí)則與資本本的發(fā)還具具有同一效效果。其次次，若允許許公司收購購自己的股股份，由于于公司對(duì)自自己的情況況享有天然然的信息優(yōu)優(yōu)勢(shì)，因此此公司就有有可能利用用自己的雄雄厚財(cái)力操操縱公司的的股票價(jià)格格，從而造造成市場(chǎng)運(yùn)運(yùn)行秩序紊紊

6、亂和損害害中小投資資者的利益益。再次，假假如允許董董事利用公公司資金囤囤積自有股股份，則會(huì)會(huì)阻礙其他他投資人對(duì)對(duì)公司股份份的購買，從從而導(dǎo)致公公司支配的的固定化;如果公司司董事系以以第三人名名義為公司司取得自有有股份并利利用其表決決權(quán)控制公公司，其結(jié)結(jié)果則會(huì)損損害公司其其他股東和和債權(quán)人的的利益。所所以，許多多國家或地地區(qū)的公司司立法從資資本維護(hù)出出發(fā)，大多多對(duì)公司取取得自有股股份作禁止止性規(guī)定。當(dāng)然，從從另一方面面說，自有有股份的取取得并不必必然與資本本維護(hù)原則則相沖突，將將取得自有有股份制度度納入嚴(yán)格格的法律規(guī)規(guī)范的軌道道，不僅不不會(huì)危及公公司財(cái)產(chǎn)之之穩(wěn)固，反反而有利于于確保公司司資產(chǎn)，保

7、保障中小股股東及公司司債權(quán)人的的利益，并并促進(jìn)證券券市場(chǎng)的高高效、有序序運(yùn)作。不不僅如此，隨隨著市場(chǎng)經(jīng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一一步發(fā)展，取取得自有股股份越來越越成為公司司改善經(jīng)營營環(huán)境、抵抵御經(jīng)營風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)的有力力武器。世世界上許多多國家也越越來越認(rèn)識(shí)識(shí)到公司取取得自有股股份這一制制度無論在在理論上還還是在實(shí)踐踐中都有其其存在的價(jià)價(jià)值。具體體說來：首首先，公司司取得自有有股份，可可以有效調(diào)調(diào)整和改善善公司的股股權(quán)和結(jié)構(gòu)構(gòu)，優(yōu)化公公司資本結(jié)結(jié)構(gòu)，適當(dāng)當(dāng)提高資產(chǎn)產(chǎn)負(fù)債率，以以充分有效效的發(fā)揮財(cái)財(cái)務(wù)杠桿效效應(yīng)。股東東財(cái)富最大大化是公司司的理財(cái)目目標(biāo)，這一一目標(biāo)的實(shí)實(shí)現(xiàn)在很大大程度上取取決于資本本結(jié)構(gòu)，公公司可以通通過

8、取得自自有股份優(yōu)優(yōu)化資本結(jié)結(jié)構(gòu)，達(dá)到到其提高公公司市場(chǎng)價(jià)價(jià)值，從而而實(shí)現(xiàn)股東東財(cái)富最大大化。其次次，公司取取得自有股股份，有利利于維護(hù)股股東的合法法權(quán)益。若若公司具有有大量閑置置資金，現(xiàn)現(xiàn)金流量比比較充裕，不不僅可以通通過股份回回購減少被被收購的可可能性，而而且不至于于在回購股股份后出現(xiàn)現(xiàn)資金流量量嚴(yán)重不足足、資產(chǎn)負(fù)負(fù)債率過高高、營運(yùn)資資產(chǎn)明顯減減少等對(duì)公公司業(yè)績(jī)下下降有直接接影響的不不利因素，相相反將可以以增加公司司每股盈利利，提高股股票幣值。同時(shí)，通通過公司取取得自有股股份，可以以使股東收收回一部分分投資，從從而增加股股份的流動(dòng)動(dòng)性，提高高其變現(xiàn)能能力，以更更好地維護(hù)護(hù)股東的合合法權(quán)益。再

9、次，公公司取得自自有股份有有利于證券券市場(chǎng)的高高效、有序序運(yùn)作。取取得自有股股份是公司司實(shí)現(xiàn)反收收購策略的的有力工具具和常規(guī)武武器，可以以抑制股票票市場(chǎng)上的的過度投機(jī)機(jī)行為，有有利于穩(wěn)定定和維護(hù)公公司股價(jià)，促促進(jìn)證券市市場(chǎng)的規(guī)范范、穩(wěn)健運(yùn)運(yùn)行。正是是基于以上上理由，世世界各國在在立法實(shí)踐踐中開始對(duì)對(duì)取得自有有股份出現(xiàn)現(xiàn)放寬限制制的趨勢(shì)，在在立法上有有條件地承承認(rèn)了公司司取得自有有股份的合合理性。二、 各國及地地區(qū)關(guān)于公公司取得自自有股份的的立法例及及其對(duì)我國國的借鑒意意義(一) 英美法法系公司取取得自有股股份的立法法例。在美美國的立法法例中原則則上允許公公司可以取取得自有股股份，但同同時(shí)也附加

10、加了一些限限制條件。其基本要要求是，如如果法律或或章程沒有有明文禁止止，公司出出于善意，并并為公司之之正當(dāng)目的的時(shí)，在不不侵害公司司債權(quán)人的的情形下可可以取得自自有股份。與此相反反，如果具具有損害公公司債權(quán)人人或其他股股東權(quán)利的的目的，或或者造成實(shí)實(shí)際損害時(shí)時(shí)，即使公公司的相對(duì)對(duì)人并無惡惡意，取得得自有股份份也屬于無無效。美國國公司法將將公司取得得股份視為為公司的分分配看待，主主要從公司司取得自有有股份的資資金來源上上加以限制制。19557年美美國示范公公司法規(guī)規(guī)定，股份份取得“僅僅以可供使使用且未受受保留與限限制的盈利利剩余金為為限;若為為章程所允允許，或經(jīng)經(jīng)有表決權(quán)權(quán)股份三分分之二以上上同

11、意，也也可由可供供使用且未未受保留與與限制的資資本剩余金金為之?！?9800年修訂后后的美國國示范公司司法66.40(c)為判判定各種分分配方式的的合法性闡闡明了一個(gè)個(gè)雙重規(guī)范范標(biāo)準(zhǔn)。在在提出具體體分配結(jié)果果后，(11)公司必必須保證“在正常的的經(jīng)營過程程中，當(dāng)公公司的債務(wù)務(wù)到期時(shí)，能能夠予以清清償?！?2)公司司的資產(chǎn)總總額不少于于其債務(wù)總總額與清償償優(yōu)先股所所需金額的的總和。第第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)通常被稱稱為“償還還能力標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)”，第二二個(gè)是關(guān)于于“資產(chǎn)負(fù)負(fù)債表準(zhǔn)則則”，合法法的分配必必須滿足這這兩個(gè)條件件。英國早早期判例及及19488年公司法法都對(duì)公司司持有股份份持禁止態(tài)態(tài)度。但隨隨著經(jīng)濟(jì)的的發(fā)展

12、，英英國逐漸認(rèn)認(rèn)識(shí)到公司司持有自己己股份的客客觀必要性性。19880年的英英國公司法法在對(duì)公司司持有自己己股份進(jìn)行行原則上禁禁止的同時(shí)時(shí)規(guī)定了幾幾種例外情情況：(11)實(shí)行正正常減資;(2)贖贖購、償還還優(yōu)先股;(3)股股份的沒收收;(4)根據(jù)特別別法規(guī)定，公公司具有獲獲得自有股股份的場(chǎng)合合。同時(shí)英英國公司法法第46節(jié)節(jié)規(guī)定，公公司得以利利潤或發(fā)行行新股的方方式取得自自有股份而而以資本作作為資金來來源的視為為減資行為為。(二) 大陸法法系國家有有關(guān)公司持持有自己股股份的立法法例。傳統(tǒng)統(tǒng)大陸法系系國家的公公司法對(duì)于于公司持有有自己的股股份同樣采采取的是“原則禁止止，例外允允許”。 但其中的的例外

13、規(guī)定定已經(jīng)和正正在經(jīng)歷著著一個(gè)在范范圍上從小小到大的過過程。這種種變遷顯示示了公司持持有自己股股份限制的的緩和趨勢(shì)勢(shì)。德國11965年年股份法法雖然在在原則上仍仍采取的是是禁止取得得自有股份份的方針，但但卻大大增增加了允許許取得的范范圍，列舉舉了6種不不予禁止的的例外情況況，即：為避免公公司的重大大損害所必必要;為為使公司雇雇員參與持持股;支支配合同和和盈利支付付合同中對(duì)對(duì)局外股東東的補(bǔ)償或或公司加入入時(shí)，對(duì)退退出股東的的補(bǔ)償而收收買股東的的股份;對(duì)于繳足足票面價(jià)值值或高于票票面價(jià)值發(fā)發(fā)行價(jià)格的的股份，以以無償取得得或履行信信托關(guān)系代代購所得;因受讓讓整體權(quán)利利而取得;根據(jù)股股東大會(huì)銷銷除股份

14、的的決議，依依有關(guān)減資資規(guī)定取得得。在上述述前三種情情況下取得得的股份與與公司原持持有的自身身股份合計(jì)計(jì)不得超過過公司資本本的10%。同時(shí)規(guī)規(guī)定“公司司對(duì)自己的的股票不享享有權(quán)利?！?法國國商事公司司法規(guī)定了了三種允許許取得自有有股份的例例外情況：非由虧虧損而減資資的場(chǎng)合;按照利利益分享計(jì)計(jì)劃分配股股份給雇員員;股份份在證券交交易所上市市的公司，經(jīng)經(jīng)普通股東東大會(huì)批準(zhǔn)準(zhǔn)，在不違違反對(duì)股份份價(jià)格的某某些限制規(guī)規(guī)定的情況況下，可在在交易所上上購買其自自有股份，以以對(duì)其市場(chǎng)場(chǎng)進(jìn)行調(diào)整整。但同時(shí)時(shí)規(guī)定公司司直接或間間接擁有的的股份必須須為購買時(shí)時(shí)已全部繳繳付的記名名股份，并并且不得超超過其資本本總額或

15、某某一特定種種類股份的的10%。自有股份份沒有表決決權(quán)，公司司持有的自自有股份不不參加分配配股息，在在增資時(shí)無無優(yōu)先認(rèn)購購權(quán)。 11990年年的日本本商法典第2100條將公司司持有自有有股份的例例外限定為為四種情況況，即：為了消除除股份;為了合并并或受讓其其他公司的的全部營業(yè)業(yè);公司司行使權(quán)利利，為達(dá)其其目的而有有必要;股東請(qǐng)求求收購股份份。19994年的日本商法法典又增增加了公司司取得自有有股份的三三種情況，即即：為了了向董事和和其他使用用人轉(zhuǎn)讓股股份，其目目的是順利利推行員工工持股;依照股東東會(huì)年會(huì)的的決議消除除股份;在章程限限制轉(zhuǎn)讓股股份的公司司請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓讓時(shí)，和股股東由于發(fā)發(fā)生繼承問問題

16、，繼承承股份的股股東和公司司基于合同同轉(zhuǎn)讓的，該該規(guī)定允許許公司臨時(shí)時(shí)成為股份份的受讓方方。 19997年，日本商法法典第2210條又又增加了兩兩條公司持持有自有股股份的事由由：為了了實(shí)行董事事、使用人人的期權(quán);基于股股份消除程程序條例法法。20001年6月月修改日日本商法典典時(shí)，對(duì)對(duì)公司持有有自有股份份的限制采采取了解禁禁的立場(chǎng)，基基本解除了了對(duì)公司持持有自有股股份的限制制，而只在在程序、方方法、持股股財(cái)源、自自己股份買買受、自己己股份的消消除等方面面進(jìn)行規(guī)制制。(三)外國立法法例對(duì)我國國的借鑒意意義。以上上各國立法法例的差異異反映出各各國對(duì)取得得自己股份份在理論認(rèn)認(rèn)識(shí)和實(shí)際際功能上的的不同

17、看法法，也涉及及到對(duì)一些些重要問題題，如資本本維持與維維護(hù)公司利利益、資本本維持與公公司合法權(quán)權(quán)利的行使使等方面的的利弊權(quán)衡衡。但一國國采取何種種立法體例例，在很大大程度上取取決于其特特定的政治治、經(jīng)濟(jì)、歷史和法法律文化條條件。美國國與英國相相比，乃至至與大陸法法系國家相相比，在對(duì)對(duì)待公司取取得自有股股份問題上上獨(dú)樹一幟幟。美國原原則上允許許公司取得得自有股份份，然后再再對(duì)此規(guī)定定相應(yīng)條件件，主要是是從資金來來源上限制制，重視取取得自有股股份對(duì)公司司資產(chǎn)負(fù)債債狀況的影影響，通過過對(duì)資金來來源限制可可實(shí)質(zhì)的保保護(hù)公司資資本。美國國立法因有有較大的靈靈活性而在在一定程度度上適應(yīng)和和滿足了公公司自由

18、經(jīng)經(jīng)營的需要要，同時(shí)也也維護(hù)了債債權(quán)人的利利益和交易易秩序，這這與美國發(fā)發(fā)達(dá)的判例例法和成熟熟的證券立立法不無關(guān)關(guān)系。而大大陸法系強(qiáng)強(qiáng)調(diào)取得自自有股份行行為的合法法性，雖然然對(duì)資金來來源也有限限制，但更更注重從限限定取得的的適用范圍圍上來控制制公司取得得自有股份份。這種規(guī)規(guī)定雖然對(duì)對(duì)于公司資資本的維護(hù)護(hù)和債權(quán)人人利益的保保護(hù)不無裨裨益，但過過于嚴(yán)格的的限制也會(huì)會(huì)給公司的的經(jīng)營運(yùn)作作帶來諸多多不便。因因此，隨著著社會(huì)經(jīng)濟(jì)濟(jì)的發(fā)展，各各國開始逐逐步放寬其其限制，不不斷擴(kuò)大其其例外適用用的范圍，其其中日本便便是明顯的的例子。從上述述各國立法法可以看出出，對(duì)公司司自有股份份的取得，各各國既無絕絕對(duì)的禁

19、止止，也無完完全的允許許，總的趨趨勢(shì)是逐步步放寬其限限制。但是是，各國根根據(jù)本國自自身的政治治、經(jīng)濟(jì)、歷史傳統(tǒng)統(tǒng)和法律文文化條件，分分別對(duì)自有有股份的取取得做出了了寬嚴(yán)不同同的限制。常見的限限制方法大大致有目的的限制，財(cái)財(cái)源限制，數(shù)數(shù)量限制，處處理方式的的限制等。其中，英英美法系主主要運(yùn)用財(cái)財(cái)源限制，而而大陸法系系更注重公公司取得自自有股份目目的的限制制和范圍的的限制。綜綜合來看，各各國對(duì)公司司取得自有有股份的限限制主要包包括以下幾幾種方式：(1)目目的限制。主要是根根據(jù)取得自自有股份的的目的，決決定是否允允許公司取取得自有股股份。但在在對(duì)公司取取得自有股股份的目的的判斷和限限制方式上上，英美

20、法法系與大陸陸法系的規(guī)規(guī)定有很大大不同。美美國主要是是以消極限限制的方式式來限定自自有股份的的取得，其其多數(shù)州的的判例均確確立了“目目的正當(dāng)”和“善意意”原則，要要求公司取取得自有股股份必須基基于公司正正常經(jīng)營需需要或?yàn)楣镜淖畲蟠罄嬷?dāng)目的，且且須善意而而為之。凡凡基于操縱縱市場(chǎng)，保保全董事地地位等非正正當(dāng)目的所所為之取得得，均系非非法，并根根據(jù)“信托托義務(wù)”理理論來追究究相關(guān)董事事的責(zé)任。大陸法系系則更多的的以積極限限制的方法法，明確規(guī)規(guī)定允許公公司取得自自有股份所所應(yīng)具備的的條件，不不具備法定定條件者不不得取得自自有股份，只只不過列舉舉范圍大小小有所差異異。 其中中，日本高高法典

21、的限限制最為寬寬松，在某某種程度上上順應(yīng)了逐逐步緩和取取得禁止規(guī)規(guī)定的立法法趨勢(shì)。(2)財(cái)源源限制。主主要是通過過限定取得得自有股份份的資金來來源的立法法來控制自自有股份的的取得。財(cái)財(cái)源限制是是英美國家家所采用的的一種重要要且主要的的限制。美美國要求股股份取得應(yīng)應(yīng)“僅以可可供使用且且未受保留留與限制的的盈利余為為限;若為為章程所允允許，或經(jīng)經(jīng)有表決權(quán)權(quán)股份三分分之二以上上同意，也也可由可供供使用且未未受保留與與限制的資資本剩余金金為之。”將這些資資金用來取取得自有股股份，不會(huì)會(huì)大幅度的的減少股東東的收益。隨著取得得自有股份份的緩和，大大陸法系國國家所主要要采取的目目的范圍限限制亦很難難發(fā)揮其效

22、效力，于是是開始尋求求英美國家家廣泛采用用的財(cái)源限限制方法。德國股份份法規(guī)得公公司取得自自有股份不不得使用資資本及不能能分配于股股東的法定定或章程規(guī)規(guī)定的準(zhǔn)備備金。法國國商事公司司法也要求求“購買公公司股份不不得使公司司的實(shí)際資資本減少到到低于加上上不可分配配的儲(chǔ)備金金的資本總總額的數(shù)額額;且除法法定儲(chǔ)備金金外，公司司應(yīng)擁有一一筆至少等等于該公司司持有的所所以股份總總價(jià)值的數(shù)數(shù)額的儲(chǔ)備備金?！?3)數(shù)量量限制。公公司取得自自有股份會(huì)會(huì)導(dǎo)致公司司資產(chǎn)的實(shí)實(shí)際減少和和流動(dòng)資金金的固定化化，進(jìn)而損損及債權(quán)人人的利益。因此，不不少國家或或地區(qū)對(duì)自自有股份的的取得的比比例做出了了限定。德德國法規(guī)定定，除

23、無償償取得、減減資、公司司合并，以以及信托代代購取得自自有股份外外，為了其其他目的而而購進(jìn)股份份的總票面面價(jià)值與該該公司已購購進(jìn)并且現(xiàn)現(xiàn)在仍然占占有的其他他股票金額額之和不得得超過基本本資本的110%，法法國商事公公司也有類類似的規(guī)定定。這些限限制的目的的在于保持持公司資本本的相對(duì)充充實(shí)，進(jìn)而而維護(hù)債權(quán)權(quán)人利益和和股東利益益。(4)處理方式式限制。公公司取得自自有股份的的處理方式式往往各不不相同。世世界各國和和地區(qū)的公公司立法和和證券立法法往往都有有所限制。美國規(guī)定定公司可撤撤銷取得自自有股份的的注冊(cè)及將將股份注銷銷，或?qū)⒐晒煞菀詭齑娲娣绞匠钟杏?。但?duì)于于公司可以以庫存方式式持有的股股份數(shù)量，

24、并并沒有作出出任何限制制。英國公公司法規(guī)定定，凡取得得自有股份份必須予以以注銷。11998年年5月英國國貿(mào)易及工工業(yè)部建議議修改法例例，允許公公司購買及及持有不超超過10%的已發(fā)行行股本，作作日后出售售之用，表表明對(duì)自有有股份注銷銷的限制予予以放寬。在歐洲除除德國外，有有數(shù)個(gè)國家家允許公司司以庫存股股方式持有有自有股份份。香港規(guī)規(guī)定凡取得得自有股份份必須予以以注銷?？偪偟目磥?，各各國對(duì)取得得自有股份份處理方式式的限制逐逐漸寬松，除除注銷外，可可以另行轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓、重新新發(fā)行等。三、 我國公司司取得自有有股份制度度的法律完完善(一)公司取得得自有股份份的立法價(jià)價(jià)值目標(biāo)選選擇。根據(jù)據(jù)我國的實(shí)實(shí)際情況，我

25、我國公司取取得自有股股份制度的的立法價(jià)值值目標(biāo)應(yīng)當(dāng)當(dāng)是為了實(shí)實(shí)現(xiàn)安全、公平、效效率。公司司取得自有有股份作為為一種法律律性質(zhì)的制制度安排，它它的設(shè)計(jì)、選擇和創(chuàng)創(chuàng)新，都應(yīng)應(yīng)當(dāng)是圍繞繞著制度的的價(jià)值目標(biāo)標(biāo)而展開的的。安全、公平、效效率是公司司取得自有有股份的價(jià)價(jià)值取向，也也是其存在在，變遷的的三個(gè)基本本運(yùn)用。公司資資本制度之之所以為世世人所關(guān)注注，緣于股股東與債權(quán)權(quán)人之間的的潛在利益益沖突。公公司資本的的形成和維維持擔(dān)負(fù)著著擔(dān)保與信信用標(biāo)示功功能。就公公司而言，資資本經(jīng)營是是一項(xiàng)極具具流動(dòng)性，風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)性極高高的事業(yè)。因此，安安全性標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)對(duì)資本維維持的設(shè)計(jì)計(jì)與變遷就就具有特別別重要的意意義。各國國法律

26、中之之所以要強(qiáng)強(qiáng)調(diào)公司資資本維持制制度乃是因因?yàn)樵撝贫榷仁且允孪认确辣坠舅举Y本經(jīng)營營為主要目目的的，強(qiáng)強(qiáng)調(diào)對(duì)公司司資本維持持的嚴(yán)格管管制，突出出公司資本本的信用擔(dān)擔(dān)保功能，增增強(qiáng)社會(huì)對(duì)對(duì)公司的安安全感和信信任感，強(qiáng)強(qiáng)化結(jié)債權(quán)權(quán)人利益的的保護(hù)和交交易安全維維護(hù)。由于于公司取得得自有股份份會(huì)在一定定程度上影影響到公司司資本的維維持和資本本的安全，如如何在承認(rèn)認(rèn)公司有權(quán)權(quán)取得自有有股份的前前提下，確確保公司資資本的完整整和維護(hù)債債權(quán)人的利利益是各國國公司立法法中十分關(guān)關(guān)注的一個(gè)個(gè)問題。因因而確保公公司資本的的安全性無無疑應(yīng)當(dāng)是是我們?cè)O(shè)計(jì)計(jì)公司取得得自有股份份制度時(shí)所所應(yīng)追求的的首要價(jià)值值目標(biāo)。公平

27、是是法權(quán)本身身最抽象的的表現(xiàn)，是是法律應(yīng)然然的價(jià)值標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，要求求法律作為為一種制度度安排，一一種社會(huì)公公共品，其其安排應(yīng)對(duì)對(duì)所有人都都能實(shí)現(xiàn)其其利益最大大化，特別別是要使處處于最不利利地位的人人得到最大大可能的利利益。由于于公司經(jīng)營營活動(dòng)極具具風(fēng)險(xiǎn)性，稍稍有不慎就就可能使公公司資本遭遭受侵蝕，損損害債權(quán)人人的利益。因此，公公司在運(yùn)營營中要兼顧顧股東與債債權(quán)人的利利益，公平平地處理二二者的利益益沖突，在在債權(quán)人與與股東間實(shí)實(shí)現(xiàn)利益平平衡。公平平作為公司司取得自有有股份制度度的價(jià)值目目標(biāo)，一方方面要求公公司公平地地處理股東東與債權(quán)人人的利益沖沖突;另一一方面要求求處于控制制地位的股股東不得利利用資

28、本之之變動(dòng)損害害其他中小小股東與公公司的利益益。相對(duì)而而言，經(jīng)濟(jì)濟(jì)學(xué)更強(qiáng)調(diào)調(diào)效率。效效率的基本本含義是：從一個(gè)給給定的投入入量中獲得得更大的產(chǎn)產(chǎn)業(yè)，即以以最小的資資源消耗取取得同樣多多的效果，或或者以同樣樣的資源消消耗取得更更大的效果果。在商品品經(jīng)濟(jì)社會(huì)會(huì)中，效率率總是要通通過交換表表現(xiàn)出來，通通過價(jià)值來來衡量。公公司作為營營利性組織織，資本總總是要追逐逐盈利最大大化，即以以最小的資資本投入獲獲得最大的的經(jīng)濟(jì)收益益。從某種種意義上說說，世界各各國之所以以要承認(rèn)公公司取得自自有股份制制度，在很很大程度上上就是出于于對(duì)效益或或效率的考考慮。事實(shí)上上，在安全全、公平與與效率之間間常常存在在不協(xié)調(diào)甚甚

29、或沖突的的情況。當(dāng)當(dāng)法律注重重或過分強(qiáng)強(qiáng)調(diào)交易安安全時(shí)，往往往就會(huì)提提高公司的的運(yùn)作成本本，進(jìn)而影影響到其運(yùn)運(yùn)作效率;反過來，如如果法律過過分偏重為為股東或公公司提供便便利條件，過過分強(qiáng)調(diào)效效率功能的的發(fā)揮，則則有可能削削弱資本的的安全保障障，進(jìn)而影影響到債權(quán)權(quán)人的利益益。我們認(rèn)認(rèn)為，在公公司取得自自有股份的的制度安排排中，安全全始終應(yīng)當(dāng)當(dāng)是其首要要的價(jià)值目目標(biāo)，任何何制度安排排都不能以以犧牲安全全為代價(jià);公平和效效率應(yīng)當(dāng)讓讓位于安全全，處于從從屬的立法法價(jià)值序位位。(二)公司取得得自有股份份的制度設(shè)設(shè)計(jì)。公司司取得自有有股份不僅僅關(guān)系到公公司資本的的保持和公公司債權(quán)人人利益的維維護(hù)，而且且對(duì)

30、公司正正常權(quán)益的的實(shí)現(xiàn)和交交易安全的的保護(hù)也具具有嚴(yán)重影影響。因此此，我國公公司法也對(duì)對(duì)這些進(jìn)行行了一些規(guī)規(guī)定。由于于我國取得得自有股的的實(shí)踐起步步晚，操作作較少，因因而現(xiàn)行立立法存在著著明顯不足足。其主要要表現(xiàn)是：過于強(qiáng)調(diào)調(diào)資本的維維持，在很很大程度上上淡漠或忽忽視公司和和股東的利利益;對(duì)違違法取得自自有股份手手段的隱蔽蔽性和多樣樣性認(rèn)識(shí)不不足，導(dǎo)致致法律規(guī)制制機(jī)能的削削弱;同時(shí)時(shí)僅對(duì)取得得自有股份份的適用范范圍做出了了限制，但但對(duì)其取得得資金的來來源、數(shù)量量、價(jià)格及及程序均缺缺乏規(guī)定，限限制手段過過于單一。有鑒于此此，我們認(rèn)認(rèn)為有必要要對(duì)現(xiàn)行的的公司取得得自有股份份制度進(jìn)行行客觀檢視視，并

31、在今今后的公司司立法與證證券立法中中予以修正正和完善。1. 關(guān)于公司司取得自有有股份的條條件和范圍圍。19991年出臺(tái)臺(tái)的由原國國家體改委委發(fā)布的股份有限限公司規(guī)范范意見是是我國最早早對(duì)自有股股份問題作作出明確規(guī)規(guī)定的國家家規(guī)范性文文件，其第第32條規(guī)規(guī)定“公司司除因減少少資本等特特殊情況不不得收購本本公司股票票，亦不得得庫存本公公司已發(fā)行行股票。特特殊情況需需收購本公公司已發(fā)行行股票者需需報(bào)請(qǐng)?bào)w改改部門，人人民銀行專專門批準(zhǔn)后后才可進(jìn)行行?！贝撕蠛?，20003年頒布布的公司司法第1149條第第1、2款款規(guī)定：“公司不得得收購本公公司股票，但但為減少公公司資本而而注銷股份份或者與持持有本公司司

32、股票的其其他公司合合并時(shí)除外外。公司依依照前款規(guī)規(guī)定收購本本公司的股股票后，必必須在100日內(nèi)注銷銷部分股份份，依據(jù)法法律，行政政法規(guī)辦理理變更登記記，并公告告?！倍兄袊C監(jiān)會(huì)會(huì)于19997年發(fā)布布的上市市公司章程程指引第第24條規(guī)規(guī)定：“公公司在下列列情況下，經(jīng)經(jīng)公司章程程規(guī)定的程程序通過，并并報(bào)國家有有關(guān)主管機(jī)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后后，可以購購回本公司司的股票：為減少少公司資本本而注銷股股份;與與持有本公公司股票的的其他公司司合并。除除上述情形形外公司不不進(jìn)行買賣賣本公司股股票的活動(dòng)動(dòng)?！逼涞诘?6條也也規(guī)定：“公司購回回本公司股股票后，自自完成回購購之日起十十日內(nèi)注銷銷該部分股股份，并向向工商行政

33、政管理部門門申請(qǐng)辦理理注冊(cè)資本本的變更登登記?！蹦衬承┑胤叫孕缘姆ㄒ?guī)也也對(duì)公司取取得自有股股份作了規(guī)規(guī)定，如深圳經(jīng)濟(jì)濟(jì)特區(qū)股份份有限公司司條例第第54條規(guī)規(guī)定公司不不得收購本本公司的股股票,但下下列情形除除外:因減減少資本而而銷除股份份;與持有有本公司股股票的其他他公司合并并;收購持持有本公司司股票的其其他公司。公司按前前款規(guī)定收收購本公司司股票后如如不消除該該部分股份份，應(yīng)在66個(gè)月內(nèi)將將股票出售售，逾期未未將股票出出售者由證證券主管機(jī)機(jī)關(guān)責(zé)令其其消除股份份。從以上上的數(shù)個(gè)立立法規(guī)定可可以看出，公公司在一定定條件下取取得自有股股份是為我我國法律所所允許的行行為，但卻卻不允許公公司擁有庫庫藏股

34、份。我們認(rèn)為為，公司如如因減少資資本取得自自有股份并并予以注銷銷時(shí)，首先先應(yīng)考慮取取得自有股股份后本公公司的經(jīng)營營能力是否否會(huì)因此受受到影響，是是否會(huì)妨礙礙本公司自自身的經(jīng)營營目標(biāo)。如如無影響，法法律上則無無禁止之必必要。同時(shí)時(shí)，我國立立法規(guī)定取取得自有股股份的范圍圍過于狹窄窄，難以適適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的的需要，應(yīng)應(yīng)借鑒其他他各國立法法體例，對(duì)對(duì)公司取得得自有股份份既要肯定定其積極因因素，又要要防止公司司濫用這一一制度危害害公司股東東和債權(quán)人人的合法權(quán)權(quán)益。鑒于于我國在立立法傳統(tǒng)上上奉行的是是大陸法國國家的立法法體例，因因此，我國國公司取得得自有股份份之立法應(yīng)應(yīng)當(dāng)以采取取大陸法系系立法模式式為

35、主，兼兼容英美法法系之規(guī)定定，盡可能能擴(kuò)大允許許范圍，以以適應(yīng)市場(chǎng)場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展展需要。具具體說來，未未來的公司司法可考慮慮規(guī)定公司司在下列情情形下可取取得自有股股份：減減少公司資資本;公公司合并或或受讓其他他公司的全全部營業(yè);為推行行職工持股股制度和管管理層之人人股權(quán)制度度而取得自自有股份;因股東東行使異議議股東股份份收買請(qǐng)求求權(quán)而買回回自己股份份;公司司無償取得得自己之股股份;為為公司債權(quán)權(quán)之必要，如如公司的股股東對(duì)公司司欠債，除除了公司的的股份外并并無其他財(cái)財(cái)產(chǎn)可以償償還，此時(shí)時(shí)應(yīng)允許公公司收回自自有股份作作為股東債債務(wù)人之清清償;因因國有股退退出而取得得自有股份份;為避避免公司的的重大損害害之必要;法律，行行政法規(guī)規(guī)規(guī)定可以取取得自有股股份的其他他情形。2. 關(guān)于公司司取得自有有股份的資資金來源。公司取得得自有股份份的資金來來源主要有有兩種，即即自有資金金和債務(wù)資資金。充足足的現(xiàn)金是是公司決定定取得自有有股份的主主要因素之之一。隨著著取得自有有股份的實(shí)實(shí)施，公司司的凈營運(yùn)運(yùn)資本流量量下降，凈凈經(jīng)營流量量下降，同同時(shí)凈投資資流量上升升。這說明明公司取得得自有股份份的資金來來源主要依依賴自有資資金，較少少依靠外部部融資。從從我國證券券市場(chǎng)的情情況看，確確定資金來來源必須考考慮公司的的自有資金金，籌資能能力及