大宗商品交易價格評估設(shè)備公司企業(yè)制度分析

1、泓域/大宗商品交易價格評估設(shè)備公司企業(yè)制度分析大宗商品交易價格評估設(shè)備公司企業(yè)制度分析xxx集團(tuán)有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113175190 一、 項(xiàng)目概況 PAGEREF _Toc113175190 h 3 HYPERLINK l _Toc113175191 二、 公司簡介 PAGEREF _Toc113175191 h 4 HYPERLINK l _Toc113175192 三、 現(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系 PAGEREF _Toc113175192 h 5 HYPERLINK l _Toc113175193 四、 公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代

2、公司制度的核心 PAGEREF _Toc113175193 h 8 HYPERLINK l _Toc113175194 五、 經(jīng)營者的激勵與約束機(jī)制比較 PAGEREF _Toc113175194 h 11 HYPERLINK l _Toc113175195 六、 公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)置的比較 PAGEREF _Toc113175195 h 13 HYPERLINK l _Toc113175196 七、 科學(xué)制定經(jīng)理股票期權(quán)的行使價格 PAGEREF _Toc113175196 h 15 HYPERLINK l _Toc113175197 八、 明確經(jīng)理股票期權(quán)的授予者與授予對象 PAGEREF _

3、Toc113175197 h 17 HYPERLINK l _Toc113175198 九、 中國公司法對監(jiān)事會的規(guī)定 PAGEREF _Toc113175198 h 19 HYPERLINK l _Toc113175199 十、 現(xiàn)代公司制度中的兩種模式 PAGEREF _Toc113175199 h 21 HYPERLINK l _Toc113175200 十一、 正確處理“新三會”與“老三會”的關(guān)系 PAGEREF _Toc113175200 h 23 HYPERLINK l _Toc113175201 十二、 公司的組織機(jī)構(gòu)實(shí)行“三權(quán)分立”原則 PAGEREF _Toc11317520

4、1 h 25 HYPERLINK l _Toc113175202 十三、 股東的資格及權(quán)利 PAGEREF _Toc113175202 h 27 HYPERLINK l _Toc113175203 十四、 股份有限公司的股東大會 PAGEREF _Toc113175203 h 29 HYPERLINK l _Toc113175204 十五、 股票上市的條件和股票交易的程序 PAGEREF _Toc113175204 h 32 HYPERLINK l _Toc113175205 十六、 股票交易的方式 PAGEREF _Toc113175205 h 35 HYPERLINK l _Toc1131

5、75206 十七、 有償增資與無償增資 PAGEREF _Toc113175206 h 42 HYPERLINK l _Toc113175207 十八、 除權(quán)除息與股價曲線的修復(fù) PAGEREF _Toc113175207 h 43 HYPERLINK l _Toc113175208 十九、 組織架構(gòu)分析 PAGEREF _Toc113175208 h 43 HYPERLINK l _Toc113175209 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc113175209 h 44 HYPERLINK l _Toc113175210 二十、 SWOT分析 PAGEREF _Toc113175210

6、 h 46項(xiàng)目概況（一）項(xiàng)目基本情況1、承辦單位名稱：xxx集團(tuán)有限公司2、項(xiàng)目性質(zhì)：技術(shù)改造3、項(xiàng)目建設(shè)地點(diǎn)：xx（以選址意見書為準(zhǔn)）4、項(xiàng)目聯(lián)系人：湯xx（二）項(xiàng)目選址項(xiàng)目選址位于xx（以選址意見書為準(zhǔn)）。（三）項(xiàng)目總投資及資金構(gòu)成項(xiàng)目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財(cái)務(wù)估算，項(xiàng)目總投資32212.29萬元，其中：建設(shè)投資24492.64萬元，占項(xiàng)目總投資的76.04%；建設(shè)期利息255.11萬元，占項(xiàng)目總投資的0.79%；流動資金7464.54萬元，占項(xiàng)目總投資的23.17%。（四）項(xiàng)目資本金籌措方案項(xiàng)目總投資32212.29萬元，根據(jù)資金籌措方案，xxx集團(tuán)有限公司計(jì)

7、劃自籌資金（資本金）21799.67萬元。（五）申請銀行借款方案根據(jù)謹(jǐn)慎財(cái)務(wù)測算，本期工程項(xiàng)目申請銀行借款總額10412.62萬元。（六）項(xiàng)目預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益規(guī)劃目標(biāo)1、項(xiàng)目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：70100.00萬元。2、年綜合總成本費(fèi)用（TC）：56274.73萬元。3、項(xiàng)目達(dá)產(chǎn)年凈利潤（NP）：10111.04萬元。4、財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：23.72%。5、全部投資回收期（Pt）：5.40年（含建設(shè)期12個月）。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點(diǎn)（BEP）：27014.56萬元（產(chǎn)值）。公司簡介（一）公司基本信息1、公司名稱：xxx集團(tuán)有限公司2、法定代表人：湯xx3、注冊資本：1390萬元4

8、、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2014-6-57、營業(yè)期限：2014-6-5至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介企業(yè)履行社會責(zé)任，既是實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)、環(huán)境、社會可持續(xù)發(fā)展的必由之路，也是實(shí)現(xiàn)企業(yè)自身可持續(xù)發(fā)展的必然選擇；既是順應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展趨勢的外在要求，也是提升企業(yè)可持續(xù)發(fā)展能力的內(nèi)在需求；既是企業(yè)轉(zhuǎn)變發(fā)展方式、實(shí)現(xiàn)科學(xué)發(fā)展的重要途徑，也是企業(yè)國際化發(fā)展的戰(zhàn)略需要。遵循“奉獻(xiàn)能源、創(chuàng)造和諧”的企業(yè)宗旨，公司積極履行社會責(zé)任，依法經(jīng)營、誠實(shí)守信，節(jié)約資源、保護(hù)環(huán)境，以人為本、構(gòu)建和諧企業(yè)，回饋社會、實(shí)現(xiàn)價值共享，致力

9、于實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)、環(huán)境和社會三大責(zé)任的有機(jī)統(tǒng)一。公司把建立健全社會責(zé)任管理機(jī)制作為社會責(zé)任管理推進(jìn)工作的基礎(chǔ)，從制度建設(shè)、組織架構(gòu)和能力建設(shè)等方面著手，建立了一套較為完善的社會責(zé)任管理機(jī)制。面對宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機(jī)構(gòu)、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索，提升企業(yè)綜合實(shí)力，配合產(chǎn)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革。同時，公司注重履行社會責(zé)任所帶來的發(fā)展機(jī)遇，積極踐行“責(zé)任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅(jiān)持堅(jiān)持以誠信經(jīng)營來贏得信任?，F(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系（一）委托一代理關(guān)系的基本含義委托一代理關(guān)系，是一種常見的經(jīng)濟(jì)契約關(guān)系。它是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被

10、代理人的名義同第三人實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。我國民法通則第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。”代理制度包括委托代理、法定代理和指定代理三種形式。其中，委托代理是一種最為常見、適用最廣的代理關(guān)系。而委托授權(quán)行為又是建立委托代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托授權(quán)行為屬于單方行為，也就是說僅憑被代理人一方的意思表示（書面的或口頭的），就能發(fā)生效力。代理制度的一般含義包括三個層次：（1）代理關(guān)系，包含代理人、被代理人和第三人之間的相互關(guān)系，這是代理制度的基礎(chǔ)

11、與核心；（2）代理權(quán)，即代理人得以他人名義實(shí)施法律行為而又不承擔(dān)法律責(zé)任的權(quán)力，代理權(quán)的權(quán)限是由代理關(guān)系決定的；（3）代理行為，是指代理人依據(jù)代理權(quán)而實(shí)施的法律行為，其法律效果歸屬于被代理人。（二）現(xiàn)代公司制度中的委托一代理關(guān)系在現(xiàn)代公司制度中，股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，經(jīng)理人員掌握著公司財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)或控制權(quán)。那么，股東與董事會及經(jīng)理人，員之間是一種什么關(guān)系呢？許多產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，董事會、經(jīng)理同公司之間屬于一種委托關(guān)系，股東是公司的委托人，董事、經(jīng)理則是公司的代理人，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理。但是，克拉克等一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家卻不主張簡單地使用“委托一代理”模式。其一，從法律的關(guān)

12、系來看，股東與經(jīng)理人員之間并不是真正的委托代理關(guān)系，這里并沒有規(guī)范的委托合同關(guān)系；其二，在通常的“委托一代理”關(guān)系中，主人或委托人應(yīng)具有控制和指導(dǎo)代理人活動的權(quán)利。而公司的股東們的權(quán)利是極為有限的，只有在整個公司和整個股東這個意義上，經(jīng)理們才是受托人。克拉克等人的意見是我們值得考慮的。我們雖然已經(jīng)習(xí)慣于使用“委托一代理”關(guān)系來分析公司的“兩權(quán)分離”問題，但需要說明這是一種特殊代理關(guān)系，是全體股東與經(jīng)理人員之間的代理關(guān)系，是沒有明確委托授權(quán)書的代理關(guān)系。在這一前提下，我們可以使用委托一代理關(guān)系來研究公司制度中的產(chǎn)權(quán)安排，譬如有關(guān)“兩權(quán)分離”的問題、“道德風(fēng)險”問題、激勵與監(jiān)督的問題等。（三）有關(guān)

13、“兩權(quán)分離”的伯勒一米斯假說在研究公司制中的委托代理問題之前，先提供一些背景的材料，這就是在公司制度中兩權(quán)分離的演進(jìn)過程。自從股份公司出現(xiàn)以后，就出現(xiàn)了一種隨著資本集中和股權(quán)分散化，出現(xiàn)了資本所有權(quán)與控制權(quán)分離的趨勢。在20世紀(jì)30年代，經(jīng)濟(jì)學(xué)家伯勒和米斯就明確提出了這一觀點(diǎn)。他們認(rèn)為，假如一家公司中的某個人或家庭擁有大于20%的股份，那么該股權(quán)就是“有意義”的了。而如果其他股權(quán)分散分享的話，這種公司就稱為“少數(shù)操縱”型；如果這一比例上升到80%以上，就稱為“私人控股”型公司；如果沒有這種單一的“有意義的股權(quán)”的公司，被稱為“管理控制”型公司；而如果所掌握的大眾的表決權(quán)介于5%10%，就稱為“

14、少數(shù)一管理混合控制”型公司。他們對當(dāng)時的美國最大的200家公司的調(diào)查顯示，“管理控制”型公司已占到企業(yè)數(shù)量的44%，占非金融資產(chǎn)的58%，所有權(quán)與控制。勒納運(yùn)用伯勒米斯的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)查了美國1963年最大的200家非金融公司的產(chǎn)權(quán)類型，并與1929年的情況加以對比，發(fā)展的速度結(jié)果更是令人吃驚。從統(tǒng)計(jì)資料來看，由經(jīng)理操縱的非金融資產(chǎn)的比率，從1929年的58%上升到1963年的85%，這說明伯勒米斯在1929年觀察到的“經(jīng)理革命”，在30年后已趨于完成。公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心近十幾年來，經(jīng)濟(jì)理論界對公司治理結(jié)構(gòu)問題越來越重視。因?yàn)?，隨著科技革命的不斷發(fā)展和股權(quán)的日益分散化，股東對公司的監(jiān)控能

15、力不斷減弱，出現(xiàn)了所謂的“權(quán)利真空”，同時，經(jīng)理人員和內(nèi)部人對公司的控制力不斷加強(qiáng)。這樣，在確保股東投資安全和盈利效率的前提和基礎(chǔ)上，如何加強(qiáng)對經(jīng)理人員的激勵與約束，就成為現(xiàn)代企業(yè)理論的一個重要課題。正如黨的十五屆四中全會所指出的：“公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心”。英語中的“治理”一詞源于拉丁文和古希臘語，原意是指控制、引導(dǎo)和操縱。長期以來它與“統(tǒng)治”一詞交叉使用，并且主要用于與國家的公共事務(wù)相關(guān)的管理活動和政治活動中。但是，自從90年代以來，西方政治學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)家賦予governance以新的含義，對治理做出了一些新的界定。治理理論的創(chuàng)始人之一羅西瑙在其代表作沒有政府統(tǒng)治的治理和21世紀(jì)的

16、治理等文章中，將治理定義為一系列活動領(lǐng)域里的管理機(jī)制，它們雖未得到正式授權(quán)，卻能有效發(fā)揮作用。與統(tǒng)治不同，治理指的是一種由共同的目標(biāo)支持的活動，這些管理活動的主體未必是政府，也無須依靠國家的強(qiáng)制力量來實(shí)現(xiàn)。按照現(xiàn)代企業(yè)理論的觀點(diǎn)，所謂公司治理就是關(guān)于企業(yè)這一特殊合同的治理。對企業(yè)治理基本問題的解釋是科克倫和沃特克提出的。他們在1988年發(fā)表的公司，治理一一文獻(xiàn)回顧一文中指出：企業(yè)治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關(guān)者的相互作用中產(chǎn)生的具體問題。構(gòu)成公司治理問題的核心是：（1）誰從公司決策即高級管理階層的行動中受益？（2）誰應(yīng)該從公司決策即高級管理階層的行動中受益？當(dāng)在“是什

17、么”和“應(yīng)該是什么”之間存在不一致時，一個公司的治理問題就會出現(xiàn)。為了進(jìn)一步解釋公司治理中包含的問題，他們引述了巴克霍爾茲的論述，將公司治理分為四個要素，每個要素中的問題都是與高級管理階層和其他主要的相關(guān)利益集團(tuán)相互作用有關(guān)的“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間不一致引起的。具體來說，就是管理階層有優(yōu)先控制權(quán)，董事過分屈從于管理階層，工人在企業(yè)管理上沒有發(fā)言權(quán)以及政府監(jiān)管過于寬容等。每個要素關(guān)注的對象是這些相關(guān)利益人集團(tuán)中的一個，如股東、董事會、工人和政府。對于這些問題，解決的辦法可以是加強(qiáng)股東的參與、重構(gòu)董事會、擴(kuò)大工人民主和嚴(yán)格政府管理。他們認(rèn)為：“理解公司治理中包含的問題，是回答公司治理是什么

18、這一問題的一種方式?！睂⒐局卫斫忉尀橐环N制度安排也是一種很有影響的觀點(diǎn)。英國牛津大學(xué)管理學(xué)院院長柯林梅耶在他的市場經(jīng)濟(jì)和過渡經(jīng)濟(jì)的企業(yè)治理機(jī)制一文中，把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計(jì)劃的一切東西公司治理的需求隨市場經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生?！泵绹死又荽髮W(xué)錢穎一教授也支持制度安排的觀點(diǎn)。他在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)改革和融資結(jié)構(gòu)改革一文中指出：“在經(jīng)濟(jì)學(xué)家看來，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團(tuán)體投資者（股東和貸款人）、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系；并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。

19、公司治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工；（3）如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵機(jī)制?！苯?jīng)營者的激勵與約束機(jī)制比較兩種公司治理模式在對經(jīng)營者的激勵與約束機(jī)制上也有明顯差異。英美國家對經(jīng)營者的激勵與約束機(jī)制主要采取以證券市場為主導(dǎo)的外部控制機(jī)制，而日德模式對經(jīng)營者的激勵與約束主要采取內(nèi)部控制機(jī)制。（一）對經(jīng)營者的激勵機(jī)制英美兩國對經(jīng)理人員的激勵主要通過經(jīng)濟(jì)收入來進(jìn)行，采取薪金、獎金和股票期權(quán)等形式進(jìn)行物質(zhì)激勵為主，其中，前兩部分占經(jīng)理收入的比例不大，企業(yè)高層經(jīng)理的實(shí)際收入絕大部分來自股票期權(quán)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在財(cái)富雜志排名前1000家的美國企業(yè)之中，有90%已向其高級主

20、管采用股票期權(quán)報酬制度。但美國公司中董事的收入并不高，平均為3.3萬美元，高的也不過五六萬美元。相對而言，在日德模式中，對經(jīng)營者的激勵主要采取精神激勵。在日本尤為如此，更多地采用終身雇傭制和年功序列制（即經(jīng)理人員的工資報酬在很大程度上與其工作直接掛鉤）對經(jīng)理人員進(jìn)行長期激勵。兩種模式對經(jīng)營者的激勵機(jī)制的比較還體現(xiàn)在激勵的效果上。從經(jīng)理人員與普通員工的收入差距看，1995年，美國大企業(yè)總經(jīng)理年平均收入相當(dāng)于其普通員工年平均收入的141倍，而同期日本這一差距僅為5倍左右。但是，美國經(jīng)理常常依靠其發(fā)達(dá)的經(jīng)理市場頻繁流動，而日本經(jīng)理則基于年功序列制而很少“跳槽”?？傊?，英美公司對經(jīng)理人的激勵主要采取物

21、質(zhì)激勵，有利于股東財(cái)富最大化；而日本公司對經(jīng)理人的激勵則偏重于精神激勵，注重經(jīng)理為公司的發(fā)展而長期努力。（二）對經(jīng)營者的約束機(jī)制在英美國家，對經(jīng)營者的約束機(jī)制是外部化的，主要采取“用腳投票”和“收購接管”機(jī)制來進(jìn)行。所謂“用腳投票”是指拋售股份。由于公司股權(quán)十分分散，單個股東沒有能力（因?yàn)楣煞莶蛔悖?，也沒有動力（因?yàn)椤按畋丬嚒眱A向）參與公司治理，對企業(yè)經(jīng)理層次的約束主要通過證券市場上的股票交易活動來進(jìn)行，如果股東對公司經(jīng)營不滿意，就會賣掉自己手中的股票，迫使經(jīng)理人員改善經(jīng)營。如果經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化，公司股票持續(xù)下跌，就可能發(fā)生局外人通過收購競爭購買公司的大部分股票，從而達(dá)到收購該公司的目的，即所

22、謂的“收購接管”。此外，發(fā)達(dá)的經(jīng)理市場、產(chǎn)品市場及完善的法規(guī)和中介機(jī)構(gòu)對經(jīng)營者的約束起到很大的作用。而在日德國家，銀行作為大股東、大債權(quán)人直接進(jìn)入公司，公司治理實(shí)際上表現(xiàn)為內(nèi)部人控制。日本對經(jīng)營者的約束主要通過以下機(jī)制：（1）“主銀行”的有效監(jiān)督，“主銀行”指既是公司的大股東，同時也是公司的主要貸款者和開戶；（2）法人交叉持股與集體決策。由于公司之間交叉持股，在公司外圍形成了網(wǎng)狀的股權(quán)關(guān)系。公司的經(jīng)營管理決策通常由相互持股機(jī)構(gòu)的代表所組成的總裁委員會集體做出；（3）高級經(jīng)理的終身聘用與經(jīng)理人才市場的缺乏。這意味著對日本公司的經(jīng)理來說，如果經(jīng)營業(yè)績很差，特別是出現(xiàn)損害股東利益的管理腐敗的行為，一

23、經(jīng)發(fā)現(xiàn)將會受到嚴(yán)厲的處罰，可能失去現(xiàn)有的工作，甚至終身不能從事經(jīng)理工作。所以，日本經(jīng)理人員的前途利益同公司的前途利益結(jié)成共同體，經(jīng)理人員一般能做到自我約束。德國公司對經(jīng)理人員的約束具備日本公司的某些特點(diǎn)，如大股東和持股機(jī)構(gòu)對經(jīng)理人員的有效監(jiān)督和約束，此外，德國公司對經(jīng)理人員的約束還通過職工參與制來實(shí)現(xiàn)。公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)置的比較英美國家公司治理模式的框架由股東大會、董事會及首席執(zhí)行官三者組成。其中股東大會是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會是最高決策機(jī)構(gòu)，董事會大多由外部獨(dú)立董事組成。美國投資公司法規(guī)定，公司的董事會中，至少40%的董事由獨(dú)立人士擔(dān)任，根據(jù)波士頓的Korn/Ferry公司所做的調(diào)查，一般的董

24、事會現(xiàn)，在約有9名獨(dú)立董事和3名內(nèi)部董事，3名內(nèi)部董事一般為首席執(zhí)行官，首席運(yùn)營官和首席財(cái)務(wù)官。董事會下設(shè)各種專門委員會：（1）執(zhí)行委員會，負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的日常經(jīng)營，但不要搞成“雙重董事會”；（2）財(cái)務(wù)審計(jì)委員會，負(fù)責(zé)對公司財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)督審查，并應(yīng)爭取負(fù)責(zé)聘用會計(jì)師事務(wù)所；（3）董事提名委員會，負(fù)責(zé)尋找新的董事，而不是由董事會主席（許多公司由CEO兼任）推薦和挑選；（4）薪酬委員會，負(fù)責(zé)確定高級管理人員的報酬數(shù)，量、薪金所占的比例和用于短期和長期激勵（如股票期權(quán)）的公式等。董事會既是決策機(jī)構(gòu)，又承擔(dān)監(jiān)督功能，首席執(zhí)行官依附于董事會，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營。公司的董事長和總裁一般不得兼任，以加強(qiáng)董事會

25、對高層經(jīng)營者的監(jiān)督。由于董事會結(jié)構(gòu)的精巧設(shè)計(jì)，具有相當(dāng)?shù)臋?quán)利分散和相互制衡的特點(diǎn)，可以發(fā)揮其監(jiān)管職能，因此美英國家公司治理結(jié)構(gòu)中不單設(shè)監(jiān)事會。日德公司治理結(jié)構(gòu)雖然都屬于債權(quán)加股權(quán)的共同治理型，但德國雇員在很大程度上參與公司治理，這樣，日德的公司治理結(jié)構(gòu)框架也存在較大的差異。日本公司治理結(jié)構(gòu)的框架由股東大會、董事會、經(jīng)理、獨(dú)立監(jiān)察人所組成。日本的公司由于同行企業(yè)交叉持股，而又很少干預(yù)對方的經(jīng)營活動，所以股東會的重大決策權(quán)形同虛設(shè)。據(jù)了解，90%以上的大中型公司的股東大會一般不超過30分鐘。所以，股東大會在日本是名存實(shí)亡，真正發(fā)揮決策作用的是由經(jīng)營者專家組成的內(nèi)部董事會。董事會中內(nèi)部董事占80%左

26、右，內(nèi)部董事多從內(nèi)部高級專職人員，中提升，其余由控股、參股企業(yè)委任。董事會成員主要來自公司內(nèi)部，一般不設(shè)外部獨(dú)立董事。共同治理在日本已演變成了由經(jīng)營者和內(nèi)部人控制的局面。德國的治理結(jié)構(gòu)為特殊的“雙層董事會”制度，即監(jiān)督董事會（也稱監(jiān)事會）和管理董事會（也稱董事會）。監(jiān)事會的地位高于董事會，它代表股東利益去監(jiān)督董事會，其成員由股東大會選舉產(chǎn)生，但并不直接參與企業(yè)的具體經(jīng)營管理，其職能相當(dāng)于美國公司的董事會；董事會由監(jiān)事會招聘的董事組成，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營活動，其職能相當(dāng)于美國公司的首席執(zhí)行官。值得一提的是，德國公司的監(jiān)事會有職工代表參與決策與監(jiān)督。德國法律對不同規(guī)模的公司監(jiān)事會中的職工代表有具體規(guī)定，

27、少的要占監(jiān)事會成員的30%，多的高達(dá)50%。1988年，在德國100家大公司中的1496名監(jiān)事中，職工代表有729名，占48.9%。0值得注意的是，德國的監(jiān)事會設(shè)置與我國的監(jiān)事會設(shè)置是不同的?？茖W(xué)制定經(jīng)理股票期權(quán)的行使價格股票期權(quán)行權(quán)價是否合理，關(guān)系到期權(quán)激勵是否有效。股票期權(quán)行權(quán)價的確定一般有三種方法：一是現(xiàn)值有利法，即行使價低于當(dāng)前股價；二是等現(xiàn)值法，即行使價等于當(dāng)前市價；三是現(xiàn)值不利法，即行使價高于當(dāng)前股價。目前美國一般實(shí)行現(xiàn)值不利法。美國國內(nèi)稅務(wù)法規(guī)規(guī)定，行權(quán)價不能低于股票期權(quán)贈與日的公平市場價格。不同公司對公平市場價格的規(guī)定不同，如有的規(guī)定是贈與日最高市場價格與最低市場價格的平均價，

28、有的規(guī)定是贈與日前一個交易日的收盤價。當(dāng)某經(jīng)理人擁有該公司10%以上的股票權(quán)時，如股東大會同意他參加股票期權(quán)計(jì)劃，則他的行權(quán)價必須高于或等于贈與日公平市場價格的110%。而在中國香港有關(guān)法律條款中規(guī)定認(rèn)股價以股權(quán)售出日前5個交易日在聯(lián)交所的平均收市價的80%或股票面值的較高者為準(zhǔn)，顯然這是對現(xiàn)值有利法的一種限制。至于采用三種方式中的何種，則由公司自己定。由于我國股票期權(quán)還處于探索階段，加上公司經(jīng)營體制環(huán)境不太寬松，經(jīng)理人無法完全行使應(yīng)有的控制權(quán)，因此對于上市公司來說，應(yīng)當(dāng)遵循兩個原則，即公平市價原則和發(fā)行價原則。然而即便我們能夠完全遵循這兩個原則，在制定股票期權(quán)行權(quán)價時仍然會遇到很多需要解決的

29、矛盾。具體表現(xiàn)在：（1）如將股票期權(quán)行權(quán)價定為“公允市價”，則“公允市價”存在被人為扭曲的可能。因?yàn)楣蓶|們不能防止在可預(yù)期的期權(quán)贈與日前，公司的某些財(cái)務(wù)記錄被蓄意操縱，意在獲得一個較低的行權(quán)價；與此相對，在行權(quán)日也可能存在人為扭曲的高市價，以獲得較高的行權(quán)價差。解決這一矛盾唯一可行的辦法是，將“公允市價”定義為某一時間段（如股權(quán)售出日前若干個交易日）的平均收市價，并規(guī)定行權(quán)價為該平均值的80%110%。明確經(jīng)理股票期權(quán)的授予者與授予對象（一）經(jīng)理股票期權(quán)的授予者在西方國家，由上市公司的股東來實(shí)施上市公司股票期權(quán)激勵計(jì)劃的案例十分罕見。雖然美國公司也存在由公司控股股東通過捐贈方式建立一個諸如ES

30、OP計(jì)劃的做法，但ESOP與雇員股票購買計(jì)劃、經(jīng)理人員激勵方案是有區(qū)別的。為了使雇員能夠持股，美國的公司可以通過雇員信托獲得債務(wù)融資以購買企業(yè)新發(fā)行的股票，雇員信托用這些新資本帶來的收入償還債務(wù)。這并不屬于本文所要探討的經(jīng)理人員股票期權(quán)制度的內(nèi)容。然而在中國，股票期權(quán)（嚴(yán)格地說應(yīng)稱之為“期股”）的授予者往往是由公司的大股東來承擔(dān)的，實(shí)際上，由股東主要是國家股股東來制定并實(shí)施股票獎勵經(jīng)營者從一開始就存在。比如從較早的案例一上海紡織控股集團(tuán)公司到最近的武漢國有資產(chǎn)經(jīng)營公司，其設(shè)計(jì)思路大同小異，均由國家股股東一手包辦。根據(jù)中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定與中共中央國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)

31、新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定的精神，在一些國家股控股的公司中，可以由國家股股東從國有資產(chǎn)增值中拿出一部分作為股票獎勵，因此在特定的企業(yè)中由國家股股東來實(shí)施認(rèn)股期權(quán)是符合現(xiàn)階段國家政策的。（二）股票期權(quán)的授予對象除經(jīng)理人員外，美國股票期權(quán)激勵的另外一類對象是公司的董事，包括雇員董事與非雇員董事。對董事的股票期權(quán)授予通常采取在任職時授予一定數(shù)量的股票，然后每年授予一個固定數(shù)量的股票期權(quán)，這些授予給董事的股票期權(quán)在數(shù)量上遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于授予給首席執(zhí)行官的期權(quán)數(shù)量。就我國實(shí)施認(rèn)股期權(quán)制度的一些案例來看，授予認(rèn)股權(quán)的對象以公司的經(jīng)營層為主，有少數(shù)的案例以企業(yè)的法人代表與黨委書記為對象，核心的科技人員尤其是創(chuàng)

32、業(yè)的科技人員在高科技企業(yè)中是認(rèn)股權(quán)的主要授予對象，但是在其他行業(yè)科技人員并未受到重視。中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定與中共中央國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定中明確強(qiáng)調(diào)可以對三，類人員給予股份獎勵，包括經(jīng)營層、科技人員和有突出貢獻(xiàn)的企業(yè)職工。由于股票期權(quán)激勵的內(nèi)在邏輯是通過公司股票的增值來促使期權(quán)持有人更加關(guān)心公司的長期發(fā)展，從而使期權(quán)持有人的長期報酬與公司的長期增長保持一種密切的聯(lián)系。因此，股票期權(quán)激勵的對象通常是對企業(yè)的未來發(fā)展有著舉足輕重的影響的公司雇員，包括經(jīng)理人員與技術(shù)人員（在現(xiàn)階段由于目前我國上市公司經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的分離不充分，獎勵對象也可以包

33、括公司的董事）。經(jīng)理人員尤其是公司的首席執(zhí)行官通常是股票期權(quán)激勵的主要對象。對于創(chuàng)業(yè)板上市公司或其他高新技術(shù)企業(yè)的技術(shù)人員尤其是技術(shù)骨干提供股票期權(quán)激勵正受到越來越多的公司的重視。中國公司法對監(jiān)事會的規(guī)定我國公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司一般要設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的公司可設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會，其主要職能是對公司經(jīng)營活動進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督和財(cái)務(wù)監(jiān)督，但不參與公司的業(yè)務(wù)決策和管理。我國公司法第118條規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會成員不得少于3人，監(jiān)事會設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席。為了保持監(jiān)事會的獨(dú)立性，公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事；有

34、關(guān)董事任職資格的規(guī)定也適應(yīng)監(jiān)事。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，從理論上說，應(yīng)由公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東大會選舉產(chǎn)生。但為了緩解公司中的勞資矛盾，維護(hù)公司職工的利益，有些國家的公司法規(guī)定在監(jiān)事會中必須有一些職工的代表。我國公司法就規(guī)定：監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會的職權(quán)主要包括：（1）檢查公司的財(cái)務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東大會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，

35、要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東大會，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依法對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會行使職權(quán)，在必要時可以委托律師、注冊會計(jì)師、審計(jì)師等專業(yè)人員協(xié)助，委托費(fèi)用由公司承擔(dān)?？梢?，我國公司法對監(jiān)事會的設(shè)置與德國監(jiān)事會的設(shè)置有著本質(zhì)的區(qū)別?，F(xiàn)代公司制度中的兩種模式監(jiān)事會是股份有限公司依法設(shè)立的監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)。在歐美許多國家的公司法中，對于股份有限公司是否要設(shè)監(jiān)事會的問題有著不同的規(guī)定。不要求設(shè)立監(jiān)事會的公司，通

36、常稱為一元結(jié)構(gòu)；要求設(shè)立監(jiān)事會的公司，稱為二元結(jié)構(gòu)。在英美的公司法中，從來沒有確立公司監(jiān)事或監(jiān)事會的地位。這種情況十分明確，以致在眾多英美法系國家中，許多不熟悉大陸法的人甚至不知監(jiān)事會為何物。在中國證監(jiān)會與香港簽署聯(lián)合監(jiān)管備忘錄時，對是否設(shè)立監(jiān)事會的問題一直，存有分歧。在采取一元結(jié)構(gòu)的公司中，公司的權(quán)力集中于董事會。但對于上市公司與非上市公司來說，董事會的權(quán)力集中程度是不同的。依據(jù)美國的公司法，非上市公司的管理中心在董事會，董事會也可以將權(quán)力授予以總裁為代表的公司的管理者，而股東的實(shí)際權(quán)力十分有限。對于上市公司來說，公司的管理事務(wù)交由總裁或首席執(zhí)行官負(fù)責(zé)，董事會則退到幕后，出現(xiàn)了“經(jīng)理階層權(quán)力

37、中心主義”。在大陸法系中，一般要求設(shè)立監(jiān)事會，但具體到各國也有所不同。如法國公司法中，公司可以采取一元結(jié)構(gòu)，也可以采取二元結(jié)構(gòu)；采取二元結(jié)構(gòu)的公司，監(jiān)事會的成員全部由股東大會選舉產(chǎn)生。德國的公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會，而且其成員一半以上由股東大會選舉產(chǎn)生，另一部分由職工推選，但監(jiān)事會主席必須由股東選舉的監(jiān)事?lián)?，并可以有兩票的投票?quán)。無論是法國還是德國，在采取二元結(jié)構(gòu)的公司中，監(jiān)事會的地位和職權(quán)都是十分相似的，都有較高的地位。公司的監(jiān)事會雖然不直接管理公司業(yè)務(wù)，通常情況下也不得代表公司，但它有權(quán)任命董事會成員，有權(quán)監(jiān)督董事會的管理工作，有權(quán)決定董事會成員的報酬，有權(quán)決定公司的重大決策，有權(quán)在公司

38、章程授權(quán)范圍內(nèi)批準(zhǔn)公司活動，而且在公司董事會不能召集股東大會時，有權(quán)召集股東大會。此外，監(jiān)事會還可以隨時了解公司狀況，在必要的時候?qū)臼聞?wù)進(jìn)行檢查和監(jiān)督。在一般情況下，公司監(jiān)事會批準(zhǔn)該公司年度財(cái)務(wù)報告后即視為公司年度賬目通過。若監(jiān)事會與董事會之間出現(xiàn)分歧，則必須將公司年度報告提交股東大會決定。在董事會與監(jiān)事會的關(guān)系上，德國公司法規(guī)定，董事會必須定期向監(jiān)事會匯報公司的政策、利潤、經(jīng)營狀況等，監(jiān)事會可以隨時向董事會了解本公司的重大事務(wù)，并可親自或通過專家審查公司賬簿和卷宗。公司監(jiān)事會可以規(guī)定，公司在開展某些業(yè)務(wù)之前須事先得到監(jiān)事會的批準(zhǔn)?？梢?，德國公司法中的監(jiān)事會職權(quán)是很大的，實(shí)際上部分地享有了

39、股東大會的一些職權(quán)，或成為股東大會的常設(shè)機(jī)關(guān)。正確處理“新三會”與“老三會”的關(guān)系我國的公司法針對我國國有企業(yè)進(jìn)行股份制改革的現(xiàn)實(shí)情況，對公司的組織機(jī)構(gòu)還作了一些特殊的規(guī)定，明確了工會、職工代表大會和中國共產(chǎn)黨基層組織在公司中的地位。新公司法第18條規(guī)定：公司職工依照中華人民共和國工會法組織職工工會，開展工會活動，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實(shí)行民主管理。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章

40、制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。與原公司法相比，新公司法對工會和職代會的組織依據(jù)和權(quán)利范圍的規(guī)定，要明確多了。特別是提出了職代會只是實(shí)行民主管理的一種方式，而并不是一些企業(yè)必須設(shè)立的組織形式，這點(diǎn)應(yīng)值得注意。新公司法第19條規(guī)定：在公司中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動提供必要條件。這樣，就出現(xiàn)了如何處理好“新三會”與“老三會”的關(guān)系問題。所謂“新三會”是指股東會、董事會和執(zhí)委會（或經(jīng)理），這是世界各國的公司制度中都具有的公司治理機(jī)關(guān)；而“老三會”指的是黨委會、工會、職代會，除了工會是國外

41、企業(yè)所共有的外，黨委會和職代會則是中國特有的組織。新、老“三會”的關(guān)系處理不好，不僅會造成機(jī)構(gòu)臃腫，還會造成互相扯皮、影響效率。黨的十五屆四中全會中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定指出，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的政治核心作用，是一項(xiàng)重大原則，任何時候都不能動搖。企業(yè)黨組織的政治核心作用主要體現(xiàn)在：保證、監(jiān)督黨和國家方針政策的貫徹執(zhí)行；參與企業(yè)重大決策，支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理（廠長）依法行使職權(quán)；全心全意依靠職工群眾；領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)思想政治工作和精神文明工作；加強(qiáng)黨組織自身建設(shè)。決定還指出，要發(fā)揮工會和職工，代表大會在民主決策、民主管理、民主監(jiān)督中的作用。由此可見，“老

42、三會”的職責(zé)主要是起政治核心、民主管理和監(jiān)督的作用，這與“新三會”的職能是明顯不同的，因而可以將它們很好地結(jié)合起來。決定中特別規(guī)定：“國有獨(dú)資和國有控股公司的黨委負(fù)責(zé)人可以通過法定程序進(jìn)入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都要有職工代表參加；董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理階層及工會中的黨員負(fù)責(zé)人，可依照黨章及有關(guān)規(guī)定進(jìn)入黨委會；黨委書記和董事長可由一人擔(dān)任，董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)。充分發(fā)揮董事會對重大問題統(tǒng)決策、監(jiān)事會有效監(jiān)督的作用。黨組織按照黨章、工會和職代會按照有關(guān)法律法規(guī)履行職責(zé)。”這樣，就可以較好地解決“老三會”與“新三會”，特別是董事會與黨委會之間的矛盾，變“分力”為“合力”，理順勞動關(guān)系，依法

43、平等協(xié)商，充分發(fā)揮職工的積極性，建立起有中國特色的、高效有序的現(xiàn)代企業(yè)制度。公司的組織機(jī)構(gòu)實(shí)行“三權(quán)分立”原則公司的組織機(jī)構(gòu)，是指體現(xiàn)公司的組織意志，從事經(jīng)營和管理職能的機(jī)構(gòu)。按照公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立的原則，公司的組織機(jī)構(gòu)一般由權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)三部分組成。這里所說的公司組織機(jī)構(gòu)，同公司的機(jī)關(guān)或部門不同，后者是公司對內(nèi)管理公司事務(wù)、對外代表公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)，如公司的財(cái)務(wù)部、公關(guān)部、技術(shù)開發(fā)部、人事部等。公司機(jī)構(gòu)采取三權(quán)分立的原則，是由公司的“公眾公司”的性質(zhì)所決定的。由于公司（特別是股份有限公司）有眾多的投資者，因此，公司的組織設(shè)置必須遵循如下宗旨：（1）充分反映

44、全體股東的意志，體現(xiàn)民主管理原則；（2）提高資本的經(jīng)營效益，實(shí)行兩權(quán)分離原則，提高資本的經(jīng)營效益；（3）最大限度地保護(hù)股東的權(quán)益，加強(qiáng)對經(jīng)營者的監(jiān)督。依照上述宗旨，股份公司在長期的發(fā)展過程中，逐步構(gòu)建起三權(quán)分立的組織機(jī)構(gòu)。這種權(quán)力機(jī)構(gòu)的設(shè)置，同民主的政治制度的三權(quán)分立體制，在原則上和制度安排上都有相似之處。1.公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)一股東會。公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是決定公司重大事務(wù)的決策機(jī)構(gòu)，一般是股東會。公司法第37條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。第66條規(guī)定，國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會行使股東會的職權(quán)。第102條規(guī)定，股

45、份有限公司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)公司法，公司的一切重大事務(wù)，如公司重大經(jīng)營決策、通過和修改公司章程、選舉董事會和監(jiān)事會成員、審批公司報告、公司的改組和終止清算等等，都要由股東會表決通過。股東會表決時，實(shí)行“一股一票”的原則。2.公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會。公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)是負(fù)責(zé)貫徹執(zhí)行公司權(quán)力機(jī)構(gòu)通過的決議，具體管理公司的日?；顒拥臋C(jī)構(gòu)，包括董事會和經(jīng)理。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司必須設(shè)立董事會，董事會要對股東會負(fù)責(zé)。公司法還規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司必須設(shè)立經(jīng)理一職，因此，經(jīng)理不僅是一種職務(wù)，也是一個機(jī)構(gòu)。經(jīng)理由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理活動

46、。3.公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)一監(jiān)事會。公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是監(jiān)事會或監(jiān)察人，是代表股東對公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的活動進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有些國家的公司法沒有規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會，如美國的標(biāo)準(zhǔn)公司法，這樣的公司結(jié)構(gòu)稱為“一元結(jié)構(gòu)”，公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會的稱為“二元結(jié)構(gòu)”。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司一般要設(shè)監(jiān)事會，小的公司可以不設(shè)監(jiān)事會，但要有監(jiān)事人；股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會。股東的資格及權(quán)利（一）股東的含義及資格股東是公司股份的持有人，也就是公司資本的出資人、所有者。投資者可以通過直接認(rèn)購公司發(fā)行的股份，也可以通過在證券市場上購買公司股票而成為公司的股東。股東依照公司法和公司章程享受股東權(quán)益，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。股東

47、的資格在一般情況下沒有限制。我國公司法規(guī)定，自然人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。但也有些特殊的限制需要說明：（1）發(fā)起人股東如果是自然人，他必須具有完全的民事行為能力，無行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人不得作為發(fā)起人；（2）非法人團(tuán)體和在民政部門注冊的社團(tuán)法人，不能成為股份有限公司的股東；（3）公司不得持有術(shù)公司的股份；（4）外國人和大陸境外華人購買境內(nèi)公司的股份有特殊的規(guī)定，如對A股和B股持有人所做的特別規(guī)定。（二）股東的權(quán)利與義務(wù)對于股東權(quán)益的性質(zhì)，理論上有不同的看法。一是集合體說，認(rèn)為股東權(quán)是集合了物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和其他各種權(quán)利及義務(wù)的集合體；二是社員權(quán)說，

48、認(rèn)為股東之間類似于社員關(guān)系，對公司共同所有并承擔(dān)義務(wù)，社員權(quán)屬于單一的所有權(quán)；三是新債權(quán)說，認(rèn)為隨著股權(quán)的分散化，絕大多數(shù)股東購買股份只是為了取得利益分配權(quán)。產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿爾奇安，通過所有權(quán)與控制權(quán)，將股東的權(quán)利與經(jīng)營者的權(quán)利區(qū)分開來。他認(rèn)為，當(dāng)企業(yè)專用資源決策權(quán)與這些資源的市場價值實(shí)現(xiàn)結(jié)果的自愿分離，附加到股份的可轉(zhuǎn)讓性上時，就可以使從事管理活動但不必承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的經(jīng)理階層出現(xiàn)。這樣，產(chǎn)權(quán)要素所具有的自愿的可分割性和可轉(zhuǎn)讓性，可以實(shí)現(xiàn)兩種有益的專業(yè)化：“（1）行使有關(guān)資源使用的決策權(quán)；（2）承擔(dān)市場或交換價值實(shí)現(xiàn)的結(jié)果。前者往往被稱為控制權(quán)，后者則被稱為所有權(quán)。”我國現(xiàn)行文件將股東權(quán)解釋為“

49、出資者所有權(quán)”，這同上述觀點(diǎn)基本是一致的。股東的具體權(quán)利包括：（1）出席股東大會并行使表決權(quán)；（2）對公司股份的轉(zhuǎn)讓權(quán)；（3）公司利潤的分配請求權(quán)；（4）公司終止后對公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)；（5）對公司賬目和股東大會決議的審查權(quán)；（6）對公司的質(zhì)詢權(quán)。股東的義務(wù)包括：遵守公司章程、繳納股款、對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，等等。股份有限公司的股東大會（一）股東大會的性質(zhì)和類型股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理重大事項(xiàng)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東大會的性質(zhì)可以從兩個方面理解：（1）它是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的一切重大事項(xiàng)都必須由股東大會作出決議方可執(zhí)行，董事會和監(jiān)事會要對股東大會負(fù)責(zé)；（2）

50、股東大會只是股東或公司意向決策的場所，而不是公司經(jīng)營管理的機(jī)構(gòu)，它對外不能代表公司簽訂協(xié)議，對內(nèi)不能管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。股東大會分為股東年會和股東臨時會。股東年會也稱股東常會，是按公司法的規(guī)定于每一個會計(jì)年度終結(jié)后召開的股東大會。它每年召開一次，可以對股東大會所享有的各項(xiàng)職權(quán)進(jìn)行表決。股東臨時會，即在公司認(rèn)為必要時臨時召集的股東會議。股東臨時會因其召集的根據(jù)不同，有強(qiáng)制召開和任意召開之分。強(qiáng)制召開是由法律規(guī)定必須召開的股東會議，如董事人數(shù)不足2/3，或者公司累計(jì)未彌補(bǔ)虧損達(dá)股本的1/3時。任意召開的股東臨時會議通常由董事會、監(jiān)事會或者有符合法定數(shù)量投票權(quán)的股東（我國規(guī)定為10%以上）要求召

51、開。股東臨時會只能按會議通知的內(nèi)容進(jìn)行決議。（二）股東大會的職權(quán)根據(jù)新公司法第38.條和第100條的規(guī)定，股東大會行使下列職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；（8）對發(fā)行公司債券做出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；（11）修改公司章程；（12）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（三）股東大會的

52、召集股東大會的召集權(quán)屬于董事會。董事會在決定召集股東大會時，必須將會議審議的事項(xiàng)于會議召開前20日以前、臨時股東會應(yīng)于15日以前通知各股東。召開股東年會的通知，必須對會議議程做出詳細(xì)的說明，使股東能夠決定是否出席會議。對于改選董事會和監(jiān)事會成員、修改公司章程、公司解散或合并等事項(xiàng)，通知應(yīng)特別加以說明。召開股東臨時會的通知，應(yīng)載明召集的事由，股東臨時會不能對未列明的事項(xiàng)做出決議。按照公司法，所有的股東都有出席股東大會并進(jìn)行表決的權(quán)利；不能或不想?yún)⒓庸蓶|會議的股東，可以出具書面委托書，由其他股東代表行使權(quán)力。股東表決時，采取“一股一票”的原則。為了防止大股東對公司的控制，有些國家允許對大股東的股份

53、表決權(quán)做出限制性的規(guī)定。同時，在選舉董事會和監(jiān)事會成員時，允許采取“累積投票制”，即將股東的投票權(quán)與候選人人數(shù)相乘，然后投給一名候選人，這樣有利于保護(hù)中小股東的利益。公司法第106條指出：“本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?！惫蓶|大會決議可分為普通決議和特別決議。普通決議以簡單多數(shù)（參加會議有效投票權(quán)的1/2以上）通過；特別決議應(yīng)為絕對多數(shù)（投票權(quán)的2/3或3/4以上）通過。我國公司法第104條規(guī)定：“股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增

54、加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！惫善鄙鲜械臈l件和股票交易的程序（一）股票的上市、暫停上市與停止上市我國公司法第52條規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門核準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份的25%以上；公司股本總額超過4億元人民幣的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報告無虛假記載；證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)

55、。我國公司法第56條規(guī)定，上市公司有下列情形之一的，由國務(wù)院證券管理部門決定暫停其股票上市：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會計(jì)報告作虛假記載，并且拒絕糾正；（3）公司，最近3年連續(xù)虧損，在其后1個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。2001年4月23日，上海證券交易所決定駁回PT水仙（600625）延期停止股票交易的申請，從而使PT水仙成為我國證券市場上第一家被“摘牌”的股票，也標(biāo)志著我國證券市場退出機(jī)制的啟動。（二）股票交易的

56、基本程序股票交易的基本程序包括開戶、委托、競價、清算交割、過戶等程序。1.開戶。由于普通的投資者不能直接進(jìn)入交易所買賣股票，他們必須委托證券經(jīng)紀(jì)商代理買賣，所以投資者首先要選擇一個證券經(jīng)紀(jì)商進(jìn)行股票交易。為此，投資者應(yīng)當(dāng)首先在當(dāng)?shù)氐淖C券登記公司進(jìn)行開戶申請，在那里辦理注冊登記手續(xù)，以便取得自己的股東賬戶，這就是“開戶”。然后，投資者要選擇一家證券公司的營業(yè)廳，繳納一定的風(fēng)險保證金，獲得自己的資金賬戶，于是就可以進(jìn)行股票交易了。2.委托。投資者在決定買賣某種股票后，先要向證券經(jīng)紀(jì)商下達(dá)委托指令，包括證券名稱、買賣數(shù)量、買賣限價、委托方式等。投資者在進(jìn)行委托時，有以下幾種方式：（1）從委托的價格限

57、制來說，可分為限價委托和市價委托。限價委托是最常見的委托方式，買進(jìn)股票要限制最高價，賣出股票要限制最低價。市價委托是委托人不限制價格水平，只需按市場最有利的價格買進(jìn)或賣出即可。（2）從委托方式看，可分為當(dāng)面委托、電話委托和電報委托。當(dāng)面委托是最主要的形式，即投資者親自去證券公司營業(yè)廳填寫委托書，或直接將指令輸入電腦進(jìn)行委托。（3）從委托的有效期看，可分為當(dāng)日有效和多日有效兩種。我國實(shí)行的是當(dāng)日有效期限。（4）從交易保證金比率來看，可分為全額保證金委托和定額保證金委托。我國現(xiàn)行的是全額保證金制度。3.競價。是指在證券交易所里，買賣雙方進(jìn)行競爭、確定股票成交價格的過程。在一般商品市場，是一名售貨員

58、面對眾多的顧客；而在交易所里，是“雙邊拍賣”，即有眾多的賣者和眾多的買者。競價方式有口頭競價、手勢競價、書面競價、電腦競價等方式。競價時按照價格優(yōu)先、時間優(yōu)先和數(shù)量優(yōu)先的原則排隊(duì)，當(dāng)價格為買賣雙方都接受時即可成交。4.清算交割。指證券買賣雙方在證券交易所買賣證券成交之后，通過證交所將證券商之間買入、賣出證券的數(shù)量和價款分別予以結(jié)算軋抵，并將應(yīng)收、應(yīng)付證券和價款在事先約定的時間內(nèi)進(jìn)行收付了結(jié)的過程。此后，證券商還要同投資者進(jìn)行二次清算交割。清算交割的時間限制各國有所不同，一般為05天，我國現(xiàn)行的規(guī)定為第二天交割，也叫做T+1。5.過戶。即變更股東名冊上的股東姓名的手續(xù)，是股票交易的最后一環(huán)。我國

59、發(fā)行的股票都是記名股票，股東姓名及持股數(shù)額都記在股東名冊上，所以都需要辦理過戶手續(xù)。在實(shí)行股票無紙化之后，過戶手續(xù)就相當(dāng)簡單了，由證交所結(jié)算中心統(tǒng)一負(fù)責(zé)過戶。股票交易的方式（一）股票的現(xiàn)貨交易指用現(xiàn)實(shí)的股票和現(xiàn)金進(jìn)行交易。在這種交易中，買賣雙方進(jìn)行現(xiàn)實(shí)的股票交易，一方支付現(xiàn)金，一方賣出股票。具體的交割時間一般不超過5天，最普通的是第二天交割。在交割之前，購買一方不得將未到手的股票再轉(zhuǎn)手，出售股票一方也不得將股票再買回以沖銷交易。這種交易方式有利于股市的穩(wěn)定和有序，市場風(fēng)險和投機(jī)性較小，是各國交易所都普遍采用的最重要的交易方式。我國目前把現(xiàn)貨交易作為唯一的交易方式。（二）股票的信用交易信用交易又

60、稱墊頭交易，俗稱“買空賣空”。其特點(diǎn)是投機(jī)者向證券商首先借入股票或現(xiàn)金，進(jìn)行對沖式買賣，以賺取股票價格波動的差價，并支付給證券商一定的報酬。這種交易方式的投機(jī)性很強(qiáng)，風(fēng)險性也很大。例如，某人預(yù)測股票價格將上漲，他可以先向證券商交付部分價款或保證金，然后向證券商借款買入股票，并質(zhì)押在證券商那里。過了一定期限后，他再將股票賣出。如果股票真的上漲，他從賺取的利潤中支付一定的費(fèi)用，其余歸自己所有。如果股票沒有上漲，他也應(yīng)將股票賣掉，用自己的抵押金來彌補(bǔ)損失。如果某人預(yù)計(jì)某支股票將要下跌，他可以向證券商借來一定數(shù)量的股票并拋出，待股票下跌后再將股票買回，歸還給證券商。股票交易信用交易中的保證金比率（也叫