商標(biāo)法電子教案精選課件

1、商標(biāo)法電子教案精選商標(biāo)法電子教案精選第四編 商標(biāo)權(quán)第十八章 商標(biāo)及商標(biāo)法概述第一節(jié) 商標(biāo)及其功能一、商標(biāo)的概念與特征（一）概念（二）特征1、商標(biāo)是區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記；2、商標(biāo)是用于商品或服務(wù)上的標(biāo)記；3、商標(biāo)的構(gòu)成要素應(yīng)具有顯著性；二、商標(biāo)的沿革二、商標(biāo)的功能1、來(lái)源區(qū)分功能；2、品質(zhì)表示功能；3、商品宣傳功能；4、文化展示功能。第四編 商標(biāo)權(quán)第二節(jié)商標(biāo)的分類(lèi)一、視覺(jué)商標(biāo)、聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)和味覺(jué)商標(biāo)區(qū)分依據(jù)：根據(jù)商標(biāo)的結(jié)構(gòu)或外觀(guān)狀態(tài)不同為標(biāo)準(zhǔn)（一）視覺(jué)商標(biāo)1、平面商標(biāo)（1）文字商標(biāo)（2）圖形商標(biāo)（3）數(shù)字商標(biāo)（4）字母商標(biāo)（5）顏色商標(biāo)（6）組合商標(biāo)2、立體商標(biāo) 它是以產(chǎn)品的外形或產(chǎn)品的長(zhǎng)、寬、

2、高三維標(biāo)志為構(gòu)成要素的商標(biāo)。如酒瓶，飲料瓶、香水瓶等。 例子：可口可樂(lè)飲料瓶、麥當(dāng)勞的金色拱門(mén)、派克金筆的專(zhuān)用筆托、米其林的輪胎、海爾兄弟、肯德基的桑德斯上校等第二節(jié)商標(biāo)的分類(lèi)商標(biāo)法電子教案精選（二）聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)目前只在美國(guó)、法國(guó)、西班牙等少數(shù)國(guó)家得到承認(rèn)。我國(guó)商標(biāo)法不保護(hù)聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)。（三）味覺(jué)商標(biāo)：又稱(chēng)氣味商標(biāo)目前只在美國(guó)、澳大利亞等少數(shù)國(guó)家得到承認(rèn)。二、商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：商標(biāo)的使用對(duì)象不同例子：“香格里拉”、“交通銀行”、“麥當(dāng)勞”、“肯德基”等標(biāo)記，“南方”航空標(biāo)記、“中國(guó)旅游”標(biāo)記 1、1946年，美國(guó)蘭哈姆法首次把服務(wù)商標(biāo)與商品商標(biāo)放在同等保護(hù)位置；2、1958年，修訂后的保護(hù)工

3、業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約要求各國(guó)保護(hù)服務(wù)商標(biāo)；3、我國(guó)在1993年修訂的專(zhuān)利法中規(guī)定保護(hù)服務(wù)商標(biāo)。（二）聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)三、制造商標(biāo)和銷(xiāo)售商標(biāo)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：商標(biāo)的使用者不同（一）制造商標(biāo)，又稱(chēng)生產(chǎn)商標(biāo)（二）銷(xiāo)售商標(biāo)，又稱(chēng)商業(yè)商標(biāo)（如日本的“三越”商標(biāo)）銷(xiāo)售商標(biāo)是指商品銷(xiāo)售者為了保證自己所銷(xiāo)商品的質(zhì)量而使用的文字、圖形或其組合標(biāo)記。該種商標(biāo)的使用者并不生產(chǎn)商品，而是將采購(gòu)來(lái)的商品用上自已的商標(biāo)，或采取定牌委托生產(chǎn)企業(yè)加工。然后，用銷(xiāo)售商的商標(biāo)統(tǒng)一出口或銷(xiāo)售，以經(jīng)銷(xiāo)者的信譽(yù)擔(dān)保產(chǎn)品質(zhì)量的可靠性。使用該種商標(biāo)一般以外貿(mào)企業(yè)居多。三、制造商標(biāo)和銷(xiāo)售商標(biāo)四、聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：商標(biāo)的使用目的不同我國(guó)商標(biāo)法未對(duì)聯(lián)合商標(biāo)

4、和防御商標(biāo)作出規(guī)定，但在實(shí)務(wù)中已經(jīng)有企業(yè)注冊(cè)了這兩種商標(biāo)。（一）聯(lián)合商標(biāo)1、概念 是指同一個(gè)商標(biāo)所有人在同一種商品或類(lèi)似商品上注冊(cè)使用若干個(gè)近似商標(biāo)。首先注冊(cè)的或主要使用的為主商標(biāo)，其他商標(biāo)為主商標(biāo)的聯(lián)合商標(biāo)。四、聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)娃哈哈搶注“非常6+1”商標(biāo)(圖) 娃哈哈稱(chēng)這不是跟央視作對(duì)，目前央視方面沒(méi)作出回應(yīng) 2、特點(diǎn)第一、聯(lián)合商標(biāo)不得分開(kāi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)坏诙⒙?lián)合商標(biāo)不受3年不使用規(guī)定之限；第三、它的注冊(cè)可起到積極的防衛(wèi)作用；第四、聯(lián)合商標(biāo)可起到商標(biāo)儲(chǔ)備作用。娃哈哈搶注“非常6+1”商標(biāo)(圖) （二）防御商標(biāo)1、概念與特點(diǎn) 是指馳名商標(biāo)所有人在不同類(lèi)別的商品或者服務(wù)上注冊(cè)若干個(gè)不相同的商標(biāo)。原來(lái)

5、的商標(biāo)為主商標(biāo)，注冊(cè)在其他類(lèi)別的商品或服務(wù)上的同一個(gè)商標(biāo)為防御商標(biāo)。海爾集團(tuán)不僅在電器商品上注冊(cè)了“海爾”，在其他類(lèi)別和服務(wù)類(lèi)別上也注冊(cè)了該商標(biāo)。第一、注冊(cè)人一般為馳名商標(biāo)的所有人；第二、商標(biāo)的構(gòu)成要素一般應(yīng)特別顯著；第三、防御商標(biāo)的注冊(cè)比較困難。 （二）防御商標(biāo)五、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：商標(biāo)的功能不同（我國(guó)在2019年修訂商標(biāo)法時(shí)增加）（一）集體商標(biāo)如：浙江溫州的鹿城眼鏡“l(fā)ucoa雷凱”、永嘉教玩具英文和圖形商標(biāo)、市服裝協(xié)會(huì)的歐派中英文商標(biāo)、市制筆協(xié)會(huì)的“WZWIN”英文商標(biāo)和WZPEN圖形商標(biāo)（二）證明商標(biāo)（如“涪陵榨菜”）1、申請(qǐng)人必須具有法人資格；2、能夠證明商標(biāo)的產(chǎn)品質(zhì)量；3

6、、證明商標(biāo)的注冊(cè)人不能自己使用該商標(biāo)；4、證明商標(biāo)的受讓人有特殊要求。五、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)六、馳名商標(biāo)與著名商標(biāo)二、商標(biāo)與鄰近標(biāo)志的聯(lián)系與區(qū)別 （一）商標(biāo)與商品名稱(chēng) （二）商標(biāo)與商號(hào) 商號(hào)是指由具有顯著特征的文字構(gòu)成的區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者的識(shí)別標(biāo)志，也稱(chēng)字號(hào)。它是企業(yè)名稱(chēng)中的核心部分，或是企業(yè)名稱(chēng)中最具特色的部分，但一般不宜把商號(hào)與企業(yè)名稱(chēng)或廠(chǎng)商名稱(chēng)完全視為同一樅。根據(jù)我國(guó)企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定，企業(yè)名稱(chēng)除商號(hào)外，還包括“行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)”以及“組織形式”這兩部分。此外，個(gè)體戶(hù)、個(gè)人合伙也可起商號(hào)。 （三）商標(biāo)與商品裝潢 （四）商標(biāo)與原產(chǎn)地名稱(chēng) 原產(chǎn)地名稱(chēng)是指生產(chǎn)、制造、加工具有一定質(zhì)量特色的國(guó)家、

7、地區(qū)或地方的地理名稱(chēng)，有時(shí)也稱(chēng)為地理標(biāo)志。 六、馳名商標(biāo)與著名商標(biāo)第二節(jié) 商標(biāo)的種類(lèi)（一）根據(jù)商標(biāo)的結(jié)構(gòu)，可分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo) 1、文字商標(biāo)。據(jù)估算，全世界的商標(biāo)中，大約有80%是文字商標(biāo)。 2、圖形商標(biāo)。3、組合商標(biāo)。 二、商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)三、平面商標(biāo)和立體商標(biāo)四、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)五、制造商標(biāo)和銷(xiāo)售商標(biāo)六、等級(jí)商標(biāo)和防衛(wèi)商標(biāo) 第四節(jié) 商標(biāo)法概述一、世界商標(biāo)制度的產(chǎn)生二、我國(guó)商標(biāo)立法沿革第二節(jié) 商標(biāo)的種類(lèi)第二十三章 商標(biāo)構(gòu)成條件第一節(jié) 標(biāo)志的可視性一、可視性的意義 二、平面商標(biāo)三、立體商標(biāo) 四、顏色商標(biāo)第二節(jié) 標(biāo)志的顯著性一、顯著性的含義二、固有顯著性（一）不得注冊(cè)為商標(biāo)的標(biāo)

8、志（二）固有顯著性的程度三、獲得顯著性四、顯著性的退化和消失第二十三章 商標(biāo)構(gòu)成條件第三節(jié) 非沖突性一、不得違反公序良俗二、不得與在先合法權(quán)利相沖突第三節(jié) 非沖突性第二十四章 商標(biāo)權(quán)的取得第一節(jié) 商標(biāo)權(quán)的取得方式一、使用取得 二、注冊(cè)取得 第二節(jié) 商標(biāo)注冊(cè)的原則一、申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t （一）含義 （二）該原則的正當(dāng)性二、自愿注冊(cè)原則 三、優(yōu)先權(quán)原則優(yōu)先權(quán)原則是保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約規(guī)定的原則之一，它的目的在于保障申請(qǐng)人首次向公約某一成員國(guó)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)后，在一定時(shí)間內(nèi)，在其他成員國(guó)中不致被他人搶先注冊(cè)。 第二十四章 商標(biāo)權(quán)的取得 我國(guó)根據(jù)商標(biāo)法第九條和保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第四條，1985年3月發(fā)布了

9、關(guān)于申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)要求優(yōu)先權(quán)的暫行規(guī)定，自1985年3月19日起開(kāi)始受理巴黎公約成員國(guó)國(guó)民在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)要求優(yōu)先權(quán)的事宜。凡是巴黎公約成員國(guó)國(guó)民向巴黎公約任何一個(gè)成員國(guó)提出了商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，其后又在中國(guó)就同一商標(biāo)在相同商品上提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，在第一次申請(qǐng)后6個(gè)月內(nèi)可以要求優(yōu)先權(quán)。 我國(guó)根據(jù)商標(biāo)法第九條和保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公第三節(jié) 商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)一、申請(qǐng)人 二、商標(biāo)注冊(cè)的文件 1、申請(qǐng)書(shū)1份 2、商標(biāo)圖樣10份 3、商標(biāo)黑白墨稿1份 4、有關(guān)證明文件 三、申請(qǐng)要求 1、應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類(lèi)表填報(bào)使用商標(biāo)的商品名稱(chēng)和商品類(lèi)別2、同一申請(qǐng)人在不同類(lèi)別的商品上使用同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按商品分類(lèi)表提出注冊(cè)申

10、請(qǐng)。 一類(lèi)商品一個(gè)商標(biāo)一件申請(qǐng)的原則 3、注冊(cè)商標(biāo)需要擴(kuò)大使用范圍的，即需要在同一類(lèi)的其他商品上使用，應(yīng)當(dāng)另行申請(qǐng)注冊(cè)。 4、注冊(cè)商標(biāo)需要改變文字、圖形的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)。 5、注冊(cè)商標(biāo)需要變更注冊(cè)人的名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請(qǐng)。 第三節(jié) 商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)四、申請(qǐng)方式 1、代理制 2、直接申請(qǐng)制 五、申請(qǐng)日的確定 我國(guó)實(shí)行先申請(qǐng)?jiān)瓌t，申請(qǐng)人享有優(yōu)先權(quán)的，以?xún)?yōu)先權(quán)日為申請(qǐng)日。 四、申請(qǐng)方式 第四節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)的審查與核準(zhǔn)一、形式審查 二、實(shí)質(zhì)審查三、初步審定和公告異議四、核準(zhǔn)注冊(cè) 五、商標(biāo)評(píng)審基本步驟如下：15日 初步審查 實(shí)質(zhì)審查 駁回-復(fù)審 3個(gè)月 15日 初步審定并公

11、告-異議及裁定-復(fù)審- 核準(zhǔn)注冊(cè) 第四節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)的審查與核準(zhǔn)第二十五章 商標(biāo)權(quán)第一節(jié) 商標(biāo)權(quán)的概念和特征一、概念 商標(biāo)權(quán)，是指商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行支配的權(quán)利。注冊(cè)取得的原則，只有注冊(cè)商標(biāo)才能依法取得商標(biāo)權(quán)，僅僅使用而未注冊(cè)的商標(biāo)，使用人并沒(méi)有禁止他人使用的排他性權(quán)利。因此，商標(biāo)權(quán)的主體是注冊(cè)商標(biāo)所有人，客體是注冊(cè)商標(biāo)。 二、商標(biāo)權(quán)的特征 1、客體是注冊(cè)商標(biāo)，作為商標(biāo)的標(biāo)志應(yīng)當(dāng)具有可識(shí)別性，即顯著性。 2、注冊(cè)商標(biāo)受到的限制比較小。3、期限的相對(duì)性。 4、與人身權(quán)的聯(lián)系相對(duì)比較松散。第二十五章 商標(biāo)權(quán)第二節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)一、商標(biāo)專(zhuān)用權(quán) 即權(quán)利人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)有使用的權(quán)利。它是商標(biāo)權(quán)的核

12、心。商標(biāo)法第51條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”，因此，專(zhuān)用權(quán)中的使用范圍是商標(biāo)權(quán)人可在核定的商品上獨(dú)占性地使用核準(zhǔn)的商標(biāo)。 二、禁止權(quán) 三、許可權(quán) 四、轉(zhuǎn)讓權(quán)第二節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)第三節(jié) 未注冊(cè)商標(biāo)的法律地位一、保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)的必要性二、保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)的條件（一）馳名商標(biāo)（二）有一定影響的商標(biāo)三、未注冊(cè)商標(biāo)的法律保護(hù)（一）禁止注冊(cè)和使用（二）先使用權(quán)（三）未注冊(cè)商標(biāo)的其他法律保護(hù)第三節(jié) 未注冊(cè)商標(biāo)的法律地位第四節(jié) 商標(biāo)權(quán)的續(xù)展和終止一、商標(biāo)權(quán)的續(xù)展（一）續(xù)展的含義與意義（二）續(xù)展注冊(cè)二、商標(biāo)權(quán)的終止（一）因注銷(xiāo)而終止1、未申請(qǐng)注冊(cè)2、自動(dòng)放棄3、主體消亡（二

13、）因撤銷(xiāo)而終止（三）因無(wú)效而終止第四節(jié) 商標(biāo)權(quán)的續(xù)展和終止第五節(jié) 商標(biāo)權(quán)的限制一、合理使用 1、敘述性使用 2、指示性使用 二、比較廣告 三、商標(biāo)用盡 特定地域流通（重慶專(zhuān)賣(mài)）特定口味、質(zhì)量等問(wèn)題。 地域性問(wèn)題，平行進(jìn)口問(wèn)題。四、非商業(yè)性利用 （一）新聞報(bào)道及評(píng)論商標(biāo)的非商業(yè)性使用主要發(fā)生在新聞報(bào)道及評(píng)論當(dāng)中。例如在大腕中的可笑可樂(lè)、愛(ài)島VCD等等。（二）滑稽模仿第五節(jié) 商標(biāo)權(quán)的限制第二十六章 商標(biāo)權(quán)的利用第一節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓第二節(jié) 注冊(cè)商標(biāo)的使用許可一、注冊(cè)商標(biāo)使用許可的概念 注冊(cè)商標(biāo)的使用許可不同于注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。 二、注冊(cè)商標(biāo)使用許可的種類(lèi) 三、雙方的主要義務(wù) （一）許可人 應(yīng)保證商標(biāo)

14、權(quán)的效力，不得擅自轉(zhuǎn)讓或注銷(xiāo)注冊(cè)商標(biāo)； （二）被許可人 1、按合同約定支付使用費(fèi)； 2、不得擅自轉(zhuǎn)讓使用權(quán)； 3、必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱(chēng)和產(chǎn)地。（王海訴新世紀(jì)索賠案） 第二十六章 商標(biāo)權(quán)的利用（三）雙方 1、必須簽訂書(shū)面合同，并于簽定之日起3個(gè)月內(nèi)由雙方將合同副本交送其所在地縣級(jí)工商機(jī)關(guān)存查，由許可人報(bào)商標(biāo)局備案，并由商標(biāo)局公告；出口商品商標(biāo)還應(yīng)報(bào)送有關(guān)專(zhuān)業(yè)總公司和對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部備案。 2、必須保證使用商標(biāo)的商品的質(zhì)量，不得損害消費(fèi)者利益。 四、商標(biāo)使用許可中應(yīng)注意的問(wèn)題 1、被許可使用商標(biāo)必須是注冊(cè)商標(biāo)； 2、被許可人必須符合商標(biāo)注冊(cè)人的條件； 3、商標(biāo)使用許可合

15、同，不得超過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的有效期。期滿(mǎn)續(xù)展注冊(cè)后雙方需繼續(xù)保持合同關(guān)系的，必須重新簽定合同； 4、許可使用的商標(biāo)必須與注冊(cè)商標(biāo)相一致，許可使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，應(yīng)當(dāng)以注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品為限。 5、商標(biāo)注冊(cè)人許可他人使用兩個(gè)或兩個(gè)以上商標(biāo)的應(yīng)分別簽訂商標(biāo)使用許可合同。 （三）雙方 第五章 商標(biāo)權(quán)的保護(hù)第一節(jié) 保護(hù)商標(biāo)權(quán)的概述一、商標(biāo)權(quán)保護(hù)的必要性 （一）一是維護(hù)社會(huì)正常經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)商標(biāo)注冊(cè)人利益的需要 （二）是保證商品質(zhì)量，維護(hù)消費(fèi)者利益的需要。 （三）是加強(qiáng)商標(biāo)法制建設(shè)，開(kāi)展對(duì)外貿(mào)易的需要 2、商標(biāo)侵權(quán)行為的現(xiàn)狀 一是，制售假冒偽劣商品的品種多、數(shù)量大、范圍廣。 二是，嚴(yán)重危及人身健康安全的重

16、大惡性事故增多，違法數(shù)額越來(lái)越大。 三是假冒偽劣商品有向裝備類(lèi)商品、高檔耐用消費(fèi)品、高技術(shù)商品和進(jìn)出口商品發(fā)展的趨勢(shì)。第五章 商標(biāo)權(quán)的保護(hù)四、有些地方已形成區(qū)域性的假冒偽劣商品集散地，地方保護(hù)主義十分嚴(yán)重。 五、制假售假違法活動(dòng)的手段越來(lái)越先進(jìn)，越來(lái)越具有隱蔽性和流動(dòng)性，并向團(tuán)伙化發(fā)展。 四、有些地方已形成區(qū)域性的假冒偽劣商品集散地，地方保護(hù)主義十第二節(jié) 商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式一、未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。 （一）在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。 （二）在同一種商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相似的商標(biāo)。 近似商標(biāo)的判斷應(yīng)注意以下幾

17、個(gè)問(wèn)題： 1、只能對(duì)使用在相同或類(lèi)似商品上的商標(biāo)進(jìn)行判斷，才具有法律意義。 第二節(jié) 商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式2、判斷商標(biāo)是否近似，主要從音、形、義3個(gè)方面一來(lái)考慮。所謂近似商標(biāo)是指從外觀(guān)、讀音、含義、排列等方面容易使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，分不清商品來(lái)源的商標(biāo)。近似商標(biāo)的認(rèn)定應(yīng)根據(jù)商標(biāo)的不同種類(lèi)分別認(rèn)定。 對(duì)于文字商標(biāo)，如有以下情況之一的，一般應(yīng)確定為近似商標(biāo)： 1）文字不同，但含義相同，如皇冠與王冠商標(biāo)； 2）文字無(wú)含義，但發(fā)音近似的； 3）漢字商標(biāo)與外文商標(biāo)主要含義相同的； 4）文字雖不完全相同，但中心意思相同的； 5）文字外形極為相似的，如泰山與秦山商標(biāo)、天民與大民商標(biāo)、金利來(lái)與金來(lái)來(lái)等； 6）無(wú)

18、含義的外文臆造詞組成的商標(biāo)，外形近似的； 7）文字書(shū)寫(xiě)前后顛倒，但含義仍相同的，如美佳與佳美商標(biāo)； 8）數(shù)字組成的商標(biāo)，雖然書(shū)寫(xiě)方式不同，但含義同、發(fā)音同的，如三九與999商標(biāo)。 對(duì)于圖形商標(biāo)，主要從圖形的外觀(guān)及整體效果上考慮。外觀(guān)、整體效果近似的，一般能確定為近似商標(biāo)；外觀(guān)、整體效果不近似的，一般不構(gòu)成近似商標(biāo)。 2、判斷商標(biāo)是否近似，主要從音、形、義3個(gè)方面一來(lái)考慮。所謂3、應(yīng)以普通消費(fèi)者的認(rèn)識(shí)和判斷能力為依據(jù)進(jìn)行判斷。已在普通消費(fèi)者中造成誤認(rèn)誤購(gòu)，引起消費(fèi)者投訴的，是認(rèn)定近似商標(biāo)的重要依據(jù)，但不應(yīng)是唯一依據(jù)。 （三）在類(lèi)似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。 從世界上看，有的國(guó)家明文列出類(lèi)似

19、商品名單。而有的國(guó)家則沒(méi)有列出，由商標(biāo)審查員、法官酌情裁定。我國(guó)目前在類(lèi)似商品認(rèn)定上實(shí)際上存在著兩種觀(guān)點(diǎn)： 1、把商品分類(lèi)表作為判斷依據(jù)。 2、以商品分類(lèi)表為參考，但應(yīng)綜合考慮商品的原料、功能、外觀(guān)、銷(xiāo)售地區(qū)等因素進(jìn)行判定。 3、在類(lèi)似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo)。 3、應(yīng)以普通消費(fèi)者的認(rèn)識(shí)和判斷能力為依據(jù)進(jìn)行判斷。已在普通消二、經(jīng)銷(xiāo)明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)商品的。 對(duì)于這種侵權(quán)行為的認(rèn)定，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)： 1、行為人的主觀(guān)心理狀況既包括故意也包括過(guò)失。 具備下列情況之一的，應(yīng)認(rèn)定行為人具有“明知或應(yīng)知”的心理狀態(tài)： 1）更改、掉換經(jīng)銷(xiāo)商品上的商標(biāo)而被當(dāng)場(chǎng)查獲的； 2）同一違法

20、事實(shí)受到處罰后重犯的； 3）事先已被警告，而不改正的； 4）有意采取不正當(dāng)進(jìn)貨渠道，且價(jià)格大大低于已知正品的； 5）有發(fā)票、帳目等會(huì)計(jì)憑證上弄虛作假的； 6）專(zhuān)業(yè)公司大規(guī)模經(jīng)銷(xiāo)假冒注冊(cè)商標(biāo)商品或者商標(biāo)侵權(quán)商品的； 二、經(jīng)銷(xiāo)明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)商品的。 7）案發(fā)后轉(zhuǎn)移、銷(xiāo)毀物證，提供虛假證明、虛假情況的； 8）其它可以認(rèn)定當(dāng)事人明知或應(yīng)知的。 對(duì)于經(jīng)銷(xiāo)者經(jīng)銷(xiāo)假冒注冊(cè)商標(biāo)商品或商標(biāo)侵權(quán)商品為非明知、非應(yīng)知的，應(yīng)當(dāng)告知其立即停止經(jīng)銷(xiāo)該種商品，對(duì)于及時(shí)停止經(jīng)銷(xiāo)該種商品的經(jīng)銷(xiāo)者，可以免予追究法律責(zé)任；經(jīng)銷(xiāo)者拒不停止銷(xiāo)售，對(duì)繼續(xù)銷(xiāo)售的行為以商標(biāo)侵權(quán)行為論處。 2、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第41條第1

21、項(xiàng)與商標(biāo)法第38條第2項(xiàng)出現(xiàn)矛盾。 7）案發(fā)后轉(zhuǎn)移、銷(xiāo)毀物證，提供虛假證明、虛假情況的； 三、偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)和銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)。 四、在同種或類(lèi)似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字、圖形作為商品名稱(chēng)或商品裝璜使用，并足以造成誤認(rèn)的。 五、故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件 三、偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)和銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)第三節(jié) 商標(biāo)侵權(quán)行為的處理一、行政處理 （一）概念 商標(biāo)侵權(quán)行為的行政處理，是指侵權(quán)人所在地或者侵權(quán)行為地縣級(jí)以上工商行政管理機(jī)關(guān)作出的行政強(qiáng)制措施、行政處罰以及責(zé)令賠償損失等行政裁決活動(dòng)。 對(duì)

22、有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為進(jìn)行行政處理，是我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的一大特色。我國(guó)的臺(tái)灣、香港地區(qū)以及世界上其他絕大多數(shù)國(guó)家都只堅(jiān)持司法處理制度，有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中都沒(méi)有行政機(jī)關(guān)處理侵權(quán)糾紛的法律規(guī)定。行政處理制度受到國(guó)際上的廣泛關(guān)注，在我國(guó)也引起了許多爭(zhēng)論。贊成和反對(duì)意義都很激烈。我本人認(rèn)為在現(xiàn)階段，我國(guó)應(yīng)保留行政處理制度。 第三節(jié) 商標(biāo)侵權(quán)行為的處理（三）行政處理措施 根據(jù)商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第43 條的規(guī)定，工商機(jī)關(guān)有關(guān)對(duì)商標(biāo)侵權(quán)行為采取以下措施。 1、責(zé)令停止侵權(quán)行為。其具體措施有：（1）責(zé)令立即停止銷(xiāo)售；（2）收繳并銷(xiāo)毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；（3）消除現(xiàn)存商品上的侵權(quán)商標(biāo)；（4）收繳直接用地商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其

23、他作案工具；（5）采取前四項(xiàng)措施不足以制止侵權(quán)行為的，或者侵權(quán)商標(biāo)與商品難以分離的，責(zé)令銷(xiāo)毀侵權(quán)物品。 （三）行政處理措施 2、罰款。對(duì)尚未構(gòu)成犯罪的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行為人，可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營(yíng)額50%以下或者侵權(quán)所獲利潤(rùn)五倍以下的罰款；對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的間接的直接責(zé)任人員，可根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以下的罰款。 3、責(zé)令賠償損失。損失計(jì)算的方法有三種：（1）被侵權(quán)人的實(shí)際損失；（2）侵權(quán)人因侵權(quán)而獲得的利潤(rùn)；（3）以不低于商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額作為賠償額。對(duì)以上方法，被侵權(quán)人享有選擇權(quán)。 以上處理方法可以單獨(dú)使用，也可以合并使用，由工商機(jī)關(guān)根據(jù)案件的具體情況決定。 2、罰款。對(duì)尚未構(gòu)成犯罪

24、的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行為人，可根據(jù)二、司法處理 （一）行政訴訟 當(dāng)事人對(duì)工商機(jī)關(guān)責(zé)令停止侵權(quán)行為或處以罰款的處理決定不服的，可可以在收到通知之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟或向上一級(jí)工商機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。 （二）民事訴訟 1、民事訴訟程序的來(lái)源 民事訴訟程序的提起有兩種情況： （1）被侵權(quán)人對(duì)工商機(jī)關(guān)單獨(dú)作出的賠償損失的處理決定不服的，可提起民事訴訟，但不能提起行政訴訟。對(duì)這個(gè)問(wèn)題國(guó)家工商行政管理局的規(guī)定（1994年11月22日發(fā)布的關(guān)于執(zhí)行商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則若干問(wèn)題的通知）和最高人民法院的規(guī)定（1994年9月29日發(fā)布的關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的通知）有所不同，應(yīng)執(zhí)行最高人民法

25、院的規(guī)定。 二、司法處理 （2）被侵權(quán)人未經(jīng)行政處理程序，直接向人民法院起訴。 2、對(duì)“被侵權(quán)人”的理解 “被侵權(quán)人”包含商標(biāo)權(quán)人，但是否包括被許可人則是一個(gè)爭(zhēng)論很大的問(wèn)題。主要有三種觀(guān)點(diǎn)： （1）獨(dú)占許可中的被許可人也應(yīng)視為被侵權(quán)人，有權(quán)單獨(dú)起訴。代表著作是商標(biāo)法教程（張序九主編，法律出版社1994年出版，第112頁(yè)）。 （2）被許可人均應(yīng)視為被侵權(quán)人，單獨(dú)享有起訴權(quán)。代表著作是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法（程開(kāi)源主編，南京大學(xué)出版社2019年出版，第322頁(yè)） （2）被侵權(quán)人未經(jīng)行政處理程序，直接向人民法院起訴。 （3）被侵權(quán)人僅指商標(biāo)權(quán)人，被許可人不享有禁止權(quán)。上海市工商局持這種觀(guān)點(diǎn)，在1985發(fā)布的一個(gè)

26、文件中作了明確規(guī)定。（工業(yè)產(chǎn)權(quán)實(shí)用法規(guī)匯編，同濟(jì)大學(xué)出版社1991年出版，第375頁(yè)） 3、管轄 由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果所在地。 4、賠償 賠償方法的確定同行政處理。律師費(fèi)的賠償是一個(gè)爭(zhēng)議比較大的問(wèn)題，司法實(shí)踐中已有賠償律師費(fèi)的判例（見(jiàn)大磨坊面包商標(biāo)侵權(quán)案）。TRIPS規(guī)定應(yīng)賠償適當(dāng)?shù)穆蓭熧M(fèi)。 （3）被侵權(quán)人僅指商標(biāo)權(quán)人，被許可人不享有禁止權(quán)。上海市工商（三）刑事訴訟程序 商標(biāo)法和新刑法規(guī)定，對(duì)嚴(yán)重侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。其具體罪名有： （1）假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，即未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同

27、的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。 （2）銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，即銷(xiāo)售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷(xiāo)售經(jīng)額數(shù)額較大的行為。 （3）非法制造、銷(xiāo)售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，即偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。 （三）刑事訴訟程序 第四節(jié) 商標(biāo)保護(hù)中的若干特殊問(wèn)題一、弛名商標(biāo)的特殊保護(hù) （一）馳名商標(biāo)的概念 馳名商標(biāo)是指在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)，并為相關(guān)公眾所熟所的商標(biāo)。從從理論上講以及按照巴黎公約的規(guī)定，馳名商標(biāo)既包括注冊(cè)商標(biāo)，也包括未注冊(cè)商標(biāo)。但2019年國(guó)家工商行政管理局發(fā)布的馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定卻明確規(guī)定我國(guó)的馳名商標(biāo)只能是注冊(cè)商標(biāo)。 馳名商標(biāo)一

28、詞最早見(jiàn)于巴黎公約。按照該公約的規(guī)定，馳名商標(biāo)應(yīng)得到各國(guó)商標(biāo)法的特殊保護(hù)。我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則尚無(wú)馳名商標(biāo)的明確規(guī)定。但商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第25條的規(guī)定包含了保護(hù)馳名商標(biāo)的基本精神。 第四節(jié) 商標(biāo)保護(hù)中的若干特殊問(wèn)題（二）馳名商標(biāo)的認(rèn)定 1、認(rèn)定機(jī)關(guān)。國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局負(fù)責(zé)馳名商標(biāo)的認(rèn)定與管理工作。 2、認(rèn)定原則。認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正的原則。認(rèn)定時(shí)應(yīng)當(dāng)往徇有關(guān)部門(mén)和專(zhuān)家的意見(jiàn)。 3、認(rèn)定依據(jù)。（1）使用該商標(biāo)的商品在中國(guó)的銷(xiāo)售量及銷(xiāo)售區(qū)域；（2）使用該商標(biāo)的商品近三年來(lái)的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)（年產(chǎn)量、銷(xiāo)售額、利潤(rùn)、市場(chǎng)占有率等）及其在中國(guó)同行業(yè)中的排名；（3）使用該商標(biāo)的商品在外國(guó)（

29、地區(qū)）的銷(xiāo)售量及銷(xiāo)售區(qū)域；（4）該商標(biāo)的廣告發(fā)布情況；（5）該商標(biāo)最早使用及連續(xù)使用的時(shí)間；（6）該商標(biāo)在中國(guó)及其外國(guó)（地區(qū)）的注冊(cè)情況2；（7）該商標(biāo)馳名的其他證明文件。 （二）馳名商標(biāo)的認(rèn)定 （三）特殊保護(hù)措施 1、可禁止他人在非類(lèi)似商品上注冊(cè)。善意注冊(cè)的，可從注冊(cè)之日起5年內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷(xiāo)；惡意注冊(cè)的不受時(shí)間限制。 2、可禁止他人在非類(lèi)似商品上使用。馳名商標(biāo)注冊(cè)人可以知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請(qǐng)求工商行政管理機(jī)關(guān)予以制止。 3、可禁止他人作為企業(yè)名稱(chēng)的一部分使用。已經(jīng)登記的名稱(chēng)，馳名商標(biāo)注冊(cè)人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩個(gè)內(nèi)，請(qǐng)求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤銷(xiāo)。 4、可注冊(cè)聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)。 5、可撤消他人的搶先注冊(cè)或享有“先使用權(quán)”。如“山特”商標(biāo)案。 6、作為“第二含義”商標(biāo)予以注冊(cè)，放寬顯著性的條件。 7、實(shí)行更嚴(yán)格的侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。 （三）特殊保護(hù)措施 二、未注冊(cè)商標(biāo)的法律保護(hù) （一）已為公眾熟知的未注冊(cè)商標(biāo)，可通過(guò)商標(biāo)法禁止他人搶先注冊(cè)，但不能依據(jù)商標(biāo)法禁止他人使用。 （二）符合“作品”條件的未注冊(cè)商標(biāo)，可通過(guò)著作權(quán)法提出侵權(quán)之訴。 （