專題1電子商務法概述課件

1、專題1電子商務法概述專題1電子商務法概述課 程 簡 介 課程性質(zhì) 學習目標 主要內(nèi)容課 程 簡 介 課程性質(zhì)課 程 性 質(zhì)電子商務法：電子商務知識體系的一個組成部分，是為學生將來從事電子商務活動提供輔助的一門學科。發(fā)展 完善 不系統(tǒng)不確定性 爭論非專家化 利益 關注課 程 性 質(zhì)電子商務法：電子商務知識體系的一個組成部學習目標通過本課程的學習，了解電子商務領域可能衍生的相關法律問題，掌握電子商務法的立法進程以及相應的法規(guī)條文，并能夠通過所掌握的法律法理系統(tǒng)地來判斷、解釋相關的案例，同時能對目前電子商務立法未涉及的領域做出一定的探索，展望電子商務立法的前景。學習目標通過本課程的學習，了解電子商務

2、領域可能衍生的相關法主要內(nèi)容專題一 電子商務法概述專題二 電子商務主體法律制度專題三 侵權問題中網(wǎng)絡服務商的義務與責任專題四 人肉搜索道德審判還是網(wǎng)絡暴力？專題五 網(wǎng)絡實名制的利與弊專題六 虛擬財產(chǎn)是財產(chǎn)嗎？專題七 電子合同問題專題八 許霆惡意取款案爭論與思考專題九 網(wǎng)絡知識產(chǎn)權域名、網(wǎng)站、著作權專題十 網(wǎng)絡不正當競爭問題主要內(nèi)容專題一 電子商務法概述中國特色社會主義法律體系（2011年初形成）中國特色社會主義法律體系（2011年初形成）一、我國的法律體系（一）憲法及憲法相關法憲法是國家的根本法。憲法相關法是與憲法配套、直接保障憲法實施的憲法性法律規(guī)范的總和，包括：全國人民代表大會組織法民族區(qū)

3、域自治法立法法全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法國旗法、國徽法等。一、我國的法律體系（一）憲法及憲法相關法（二）民商法民法：調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律，以民法通則為基本法律，輔之以其他單行民事法律，包括物權法、合同法、擔保法、拍賣法、商標法、專利法、著作權法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法等。商法：商法是調(diào)整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律，主要包括公司法、合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法、保險法、票據(jù)法、證券法等；簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，民法規(guī)定的有關民事關系的很多概念、規(guī)則和原則也通用于商法。而商法對民法

4、具有補充、變更、限制的作用。（二）民商法民法：調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法（三）行政法行政法是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關系的法律規(guī)范的總和。它包括規(guī)定行政管理體制的規(guī)范，確定行政管理基本原則的規(guī)范，規(guī)定行政機關活動的方式、方法、程序的規(guī)范，規(guī)定國家公務員的規(guī)范等。主要有：公務員法、行政處罰法、行政復議法等。（三）行政法行政法是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關系的法律（四）經(jīng)濟法經(jīng)濟法是調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律，是適應國家宏觀經(jīng)濟實行間接調(diào)控的需要而發(fā)展起來的一個法律部門。經(jīng)濟法這一法律部門的表現(xiàn)形式包括：有關企業(yè)管理的法律，如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)

5、營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法等;有財政、金融和稅務方面的法律、法規(guī)，如中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、個人所得稅法、稅收征收管理法等;有關宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)，如預算法、統(tǒng)計法、會計法、計量法等;有關市場主體、市場秩序的法律、法規(guī)，如產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當競爭法、消費者權益保護法等。商法與經(jīng)濟法的區(qū)別主要在于商法以當事人意識自治為主導性原則，經(jīng)濟法則強調(diào)國家意志和政府職能的介入，并以國家政策為主導。（四）經(jīng)濟法經(jīng)濟法是調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律（五）社會法在傳統(tǒng)的法律部門中，民商法和經(jīng)濟法主要調(diào)整一國的經(jīng)濟生活，側(cè)重于保護公民的民事權利；憲法和行政法主要規(guī)范國家

6、的政治生活，保護公民的政治權利。在社會關系中，有天生的強勢群體和弱勢群體之分，而且市場經(jīng)濟會自發(fā)的導致強者越強、弱者越弱。此時如果沒有公權力的介入來保護弱者的利益，將使社會關系的失衡狀態(tài)加劇并最終導致嚴重的社會問題。主要是解決經(jīng)濟規(guī)劃、環(huán)境保護、就業(yè)、社會保障等社會性的問題。包括：勞動法、勞動合同法、工會法、未成年保護法、老年人權益保護法、婦女權益保障法、殘疾人保障法、消費者權益保護法（五）社會法在傳統(tǒng)的法律部門中，民商法和經(jīng)濟法主要調(diào)整一國的（六）刑法刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，是規(guī)定哪些行為是犯罪并應當負何種刑事責任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。包括：1997年3月14日修訂后

7、的刑法和此后的刑法修正案以及全國人民代表大會常務委員會制定的有關懲治犯罪的決定等。刑法規(guī)定了刑法的三個基本原則，即罪刑法定原則罪刑相適應原則和適用法律一律平等原則。（六）刑法刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，是規(guī)定哪些行刑法三原則罪刑法定罪刑法定原則是指犯罪及其刑罰都必須由法律明確規(guī)定，“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。罪責刑相適應罪刑相適應原則是指犯多大的罪，便應當承擔多大的刑事責任，就判處輕重相當?shù)男塘P，重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，罰當其罪。刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。適用刑法人人平等適用法律一律平等原則是指對任何人犯罪，在適用法律上一律平等，

8、不允許任何人有超越法律的特權。刑法三原則罪刑法定（七）訴訟與非訴訟程序法根據(jù)法律規(guī)定內(nèi)容的不同來進行劃分，可以分為實體法與程序法。實體法是規(guī)定和確認權利和義務以及職權和責任為主要內(nèi)容的法律，如憲法、行政法、民法、商法、刑法等等。程序法是規(guī)定以保證權利和職權得以實現(xiàn)或行使，義務和責任得以履行的有關程序為主要內(nèi)容的法律，如行政訴訟法、行政程序法、民事訴訟法、刑事訴訟法、立法程序法等等。（七）訴訟與非訴訟程序法根據(jù)法律規(guī)定內(nèi)容的不同來進行劃分，可二、電子商務法的必要性問題1：電子商務需要法律嗎？電子商務的最顯著特征是技術性，即電子商務運行與很多安全問題都可以通過現(xiàn)代信息技術來解決，那么電子商務還需要

9、法律嗎？問題2：電子商務需要新的法律嗎？電子商務屬于商務活動范疇，我國目前調(diào)整商務活動的法律民商法、經(jīng)濟法，還需要新的法律嗎？二、電子商務法的必要性問題1：電子商務需要法律嗎？視頻案例：今日說法虛擬的承諾視頻案例：今日說法虛擬的承諾淘寶服務協(xié)議六、責任范圍和責任限制 2. 您了解淘寶平臺上的信息系用戶自行發(fā)布，且可能存在風險和瑕疵。淘寶平臺僅作為交易地點。淘寶平臺僅作為您獲取物品或服務信息、物色交易對象、就物品和/或服務的交易進行協(xié)商及開展交易的場所，但淘寶無法控制交易所涉及的物品的質(zhì)量、安全或合法性，商貿(mào)信息的真實性或準確性，以及交易各方履行其在貿(mào)易協(xié)議中各項義務的能力。您應自行謹慎判斷確定

10、相關物品及/或信息的真實性、合法性和有效性，并自行承擔因此產(chǎn)生的責任與損失。淘寶服務協(xié)議六、責任范圍和責任限制“超市貨架說” “商廈專柜說” “展臺租賃說” “中介服務說” 討論：交易平臺提供者與在線商店之間是何種關系？“超市貨架說” 討論：交易平臺提供者與在線商店之間是何種關交易平臺與在線商店是合伙關系，網(wǎng)上專賣店是它們兩家合伙的產(chǎn)物。專賣店所銷售的商品即是網(wǎng)站公司的產(chǎn)品，它們是連帶關系。因此，消費者可以起訴它們中的任一家，或是將二者作為共同被告起訴。 “超市貨架說”“超市貨架說”在交易平臺開設的網(wǎng)上商店類似于商廈將柜臺或店面部位租賃給商家，各商家接受商廈的統(tǒng)一管理，但以商廈的名義對外銷售(

11、出具商廈發(fā)票)，商廈與商家之間的關系僅是內(nèi)部關系，對外在商廈與消費者之間建立買賣關系。網(wǎng)上商店視為商廈的組成部分，統(tǒng)一由商廈對外承擔責任。 “商廈專柜說”在交易平臺開設的網(wǎng)上商店類似于商廈將柜臺或店面部位租賃給在一些長期或臨時的專業(yè)交易市場或交易中心，設立人或舉辦者往往將市場的部位或柜臺分別出租給不同的商家，由商家以自己的名義對外進行買賣活動(出具商家自己的發(fā)票)。在這種情形中，商家和市場之間主要是一種場地、柜臺或展臺租賃關系。買賣關系在消費者與商家之間成立，在出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量等問題時，即適用消費者保護法 第38條的規(guī)定，消費者應直接起訴賣方(銷售者)，而只有在租賃結(jié)束后或找不到商家時，才可以找商

12、廈、交易中心或展覽舉辦者等場地出租方。 “柜臺或展臺租賃說”在一些長期或臨時的專業(yè)交易市場或交易中心，設立人或舉辦者 該說認為，交易平臺利用自己已有的知名度，為網(wǎng)上商店作一些宣傳，其目的是促進商家與消費者的交易，因此網(wǎng)站與消費者并不構(gòu)成直接的買賣關系，網(wǎng)站不能成為買賣合同的被告；如果網(wǎng)站在媒介過程中存在過失或過錯，如發(fā)布信息不真實，那么消費者可以追究類似于居間人的過錯責任。 “中介服務說”“中介服務說”各種觀點評析 “超市貨架說”平臺與網(wǎng)上商店是合伙關系什么是“合伙”?我國合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)是由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任

13、的營利性組織。從網(wǎng)站與公司的合作協(xié)議書來看，網(wǎng)站從合作中獲得的收益主要是一次性“入駐費”、頁面的建設和維護費、傭金(在本案中為零，即使有的話，也是營業(yè)額的固定百分比)，這些都是固定的收益，與商家經(jīng)營的好壞毫無關系，它們之間也不存在共同出資、共享收益、共擔風險因素。顯然，認定為合伙關系是不妥當?shù)摹?各種觀點評析 “超市貨架說”各種觀點評析“商廈專柜說”和“柜臺出租說” 二者均認為專賣店與網(wǎng)站之間是一種場地租賃關系；區(qū)別在于前者是以商廈名義對外進行交易，而后者則是以商家(承租人)的名義對外交易。不宜將商家與網(wǎng)站之間的關系定位于網(wǎng)絡空間的租賃。本案中顯然不屬于前者，而對于后者而言，網(wǎng)站不僅提供網(wǎng)頁制

14、作、商品登錄和網(wǎng)頁維護。而且或多或少的參與到交易過程中來，為交易提供服務，這和傳統(tǒng)的柜臺出租又不一樣。各種觀點評析“商廈專柜說”和“柜臺出租說” 各種觀點評析“中介服務說”“中介服務關系”的主要依據(jù)是網(wǎng)站起到了促進交易的作用，所以他們是一種“中介服務關系”。商家之所以在網(wǎng)站上開店，自然是要利用網(wǎng)站的知名度以擴大自己的銷售額，網(wǎng)站的中介作用也不可否認，但它與合同法規(guī)定的居間合同以居間受托人提供潛在交易人信息或撮合行為還是有差別的；或者說，這里的“中介”是在網(wǎng)上交易這種特殊環(huán)境下平臺所具有的功能或作用使然，而不是法律關系本身。 各種觀點評析“中介服務說”新型服務合同法律關系 網(wǎng)站和商家是兼具租賃合

15、同、居間合同和技術服務合同性質(zhì)的新型服務合同關系。服務：商家在網(wǎng)站開設專賣店，需要網(wǎng)站為其提供空間、建設和維護頁面、傳遞產(chǎn)品信息或當事人意思表示(如訂單)等；同時，又部分“參與”了商家的經(jīng)營活動(如廣告宣傳)，不過這種參與是在向商家提供交易平臺(虛擬市場)所必然包含的。新型：是在網(wǎng)絡環(huán)境下為他人提供在網(wǎng)上進行交易的全套服務，不僅包含的內(nèi)容廣泛，而且這種服務具有長期性、持續(xù)性，因此使他們之間的關系具有合作因素。但這種合作絕不能構(gòu)成合作經(jīng)營。 新型服務合同法律關系 網(wǎng)站和商家是兼具租賃合同、居間合同和技第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范 商務部（2011）6.平臺經(jīng)營者對站內(nèi)經(jīng)營者的管理與引導6.1

16、站內(nèi)經(jīng)營者注冊（3）第三方電子商務交易平臺應當核驗站內(nèi)經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證和各類經(jīng)營許可證。6.4 對交易信息的管理平臺經(jīng)營者應對其平臺上的交易信息進行合理謹慎的管理：（1）在平臺上從事經(jīng)營活動的，應當公布所經(jīng)營產(chǎn)品的名稱、生產(chǎn)者等信息；涉及第三方許可的，還應公布許可證書、認證證書等信息。（2）網(wǎng)頁上顯示的商品信息必須真實。發(fā)現(xiàn)站內(nèi)經(jīng)營者發(fā)布違反法律、法規(guī)廣告的，應及時采取措施制止，必要時可以停止對其提供網(wǎng)上交易平臺服務。（3）投訴人提供的證據(jù)能夠證明站內(nèi)經(jīng)營者有侵權行為或發(fā)布違法信息的，平臺經(jīng)營者應對有關責任人予以警告，停止侵權行為，刪除有害信息，并可依照投訴人的請求提供被投訴人注冊

17、的身份信息及聯(lián)系方式。（4）平臺經(jīng)營者應承擔合理謹慎信息審查義務，對明顯的侵權或違法信息，依法及時予以刪除，并對站內(nèi)經(jīng)營者予以警告。第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范 商務部（2011）6.網(wǎng)絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法 國家工商行政管理總局 （2010年7月1日） 第二十條 提供網(wǎng)絡交易平臺服務的經(jīng)營者應當對申請通過網(wǎng)絡交易平臺提供商品或者服務的法人、其他經(jīng)濟組織或者自然人的經(jīng)營主體身份進行審查。 提供網(wǎng)絡交易平臺服務的經(jīng)營者應當對暫不具備工商登記注冊條件，申請通過網(wǎng)絡交易平臺提供商品或者服務的自然人的真實身份信息進行審查和登記，建立登記檔案并定期核實更新。核發(fā)證明個人身份信息真實合法的

18、標記，加載在其從事商品交易或者服務活動的網(wǎng)頁上。網(wǎng)絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法 國家工商行政管理電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)我國現(xiàn)行以傳統(tǒng)商業(yè)模式運行需要而制定的法律體系和執(zhí)法模式，已經(jīng)不能滿足信息時代電子商務發(fā)展的需要，難以有效應對電商模式的挑戰(zhàn)，出現(xiàn)了許多法律不確定性問題以及法律不適用問題，催生了許多“法律空白”和“執(zhí)法盲區(qū)”，使網(wǎng)絡交易一定程度上游離于法律規(guī)制之外。電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)我國現(xiàn)行以傳統(tǒng)商業(yè)模式運行需要而制定思考：電子商務法需要對互聯(lián)網(wǎng)上所有行為進行規(guī)范嗎？思考：電子商務法需要對互聯(lián)網(wǎng)上所有行為進行規(guī)范嗎？三、電子商務法的調(diào)整范圍和對象問題：電子商務法是否對涉及互聯(lián)網(wǎng)

19、的所有活動都進行調(diào)整？其范圍是什么？ 電子商務法不是試圖涉及所有的商業(yè)領域，重新建立一套新的商業(yè)運作規(guī)則，而是將重點放在因交易手段和交易方式的改變而產(chǎn)生的特殊商事法律問題。電子商務法的調(diào)整范圍：商業(yè)主體及行為在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的特殊問題。電子商務法的調(diào)整對象：以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成的以交易形式為其內(nèi)容的商事關系。三、電子商務法的調(diào)整范圍和對象問題：電子商務法是否對涉及互聯(lián)四、我國電子商務相關立法（1） 合同法合同法1999年3月，在合同形式方面吸收了數(shù)據(jù)電文形式，將之視為書面合同，是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。第十條 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定

20、采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。四、我國電子商務相關立法（1） 合同法四、我國電子商務相關立法（2） 電子簽名法電子簽名法（自2005年4月4日起施行 ）是我國電子商務方面的第一部專門法律；奠定了電子商務發(fā)展的基礎。主要內(nèi)容：數(shù)據(jù)電文和電子簽名的定義數(shù)據(jù)電文及其應用的法律有效性可靠的電子簽名的條件，承認可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。提供電子認證的相關條件因電子簽名所引起問題的相關責任規(guī)定 四、我國電子商務

21、相關立法（2） 電子簽名法四、我國電子商務相關立法（3） 中華人民共和國侵權責任法 中華人民共和國侵權責任法 （自2010年7月1日起施行 ）明確了網(wǎng)絡侵權責任。主要內(nèi)容：第三十六條網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。四、我國電子商務相關立法（3） 中華人民共和國侵權責任法 四、我國電子商務相關立法全國人民代表大會常務委員會關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定（2012年12月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議通過）國家保護能夠識別公民個人身份和涉及公民個人隱私的電子信息。任何組織和個人不得竊取或者以其他非法方式獲取公民個人電子信息，不得出售或者非法向他人提供公民個人電