民法典合同編解讀1課件

1、民法典合同編解讀1課件民法典合同編解讀1課件目錄CONTENTS010203合同編的調(diào)整范圍合同的相對性原則合同爭議條款的解釋05要約生效04要約邀請目錄CONTENTS010203合同編的調(diào)整范圍合同的相對性目錄CONTENTS060708承諾承諾生效電子合同的成立10預(yù)約合同09強(qiáng)制締約義務(wù)目錄CONTENTS060708承諾承諾生效電子合同的成立11.合同編的調(diào)整范圍合同是民事主體之間設(shè)立、 變更、 終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。 合同編的調(diào)整范圍是因合同產(chǎn)生的民事關(guān)系。 政府對經(jīng)濟(jì)的管理活動, 屬于行政管理關(guān)系, 不適用合同編。 企業(yè)、 單位內(nèi)部的管理活動, 是管理與被管理的關(guān)系, 不是平等

2、主體之間的關(guān)系, 也不適用合同編。1.合同編的調(diào)整范圍關(guān)于政府機(jī)關(guān)參與的合同的性質(zhì)界定與處理。（1) 政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同的,如購買辦公用品,屬于一般的合同關(guān)系, 適用合同編。 （2) 政府機(jī)關(guān)簽訂的屬于行政管理關(guān)系的協(xié)議, 如有關(guān)綜合治理、 計劃生育、 環(huán)境保護(hù)等協(xié)議, 不是民事關(guān)系, 不適用合同編。 （3) 關(guān)于政府的采購活動。 對于政府采購行為本身, 由政府采購法來規(guī)范, 而政府與對方之間訂立的政府采購合同要適用民法典合同編的規(guī)定。 政府采購法 第 43 條第 1 款明確規(guī)定: 政府采購合同適用合同法。 采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù), 應(yīng)當(dāng)按照平等、 自愿的原則以合同方

3、式約定。關(guān)于政府機(jī)關(guān)參與的合同的性質(zhì)界定與處理。政府采購法第五章專門對政府采購合同作了規(guī)定, 就政府采購合同的訂立、 履行、 變更等作了有針對性的規(guī)定。 政府采購合同既要適用合同編, 也要適用這些規(guī)定。 （4）關(guān)于指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)問題。 我國實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制, 指令性計劃不是合同法普遍適用的基本原則。 根據(jù)搶險救災(zāi)、 疫情防控以及保證國防重點建設(shè)等需要, 在個別情況下,國家需要下達(dá)指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù), 為此,在合同編關(guān)于合同的訂立一章中規(guī)定, 國家根據(jù)搶險救災(zāi)、 疫情防控或者其他需要下達(dá)國家訂貨任務(wù)、 指令性任務(wù)的, 有關(guān)民事主體之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、 行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利

4、和義務(wù)訂立合同。政府采購法第五章專門對政府采購合同作了規(guī)定, 就政府采購2.合同的相對性原則合同相對性原則在整個合同制度中具有重要的基礎(chǔ)地位。 實踐中,當(dāng)事人基于交易的實際情況, 自愿選擇訂立合同的對方當(dāng)事人、自愿約定合同的內(nèi)容,對交易具有明確預(yù)期。 法律設(shè)定合同相對性原則,使合同僅對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力,是對民法自愿原則即意思自治原則的體現(xiàn)和保障,有利于保護(hù)并實現(xiàn)合同當(dāng)事人的交易預(yù)期,進(jìn)而達(dá)到鼓勵交易的目的。 若沒有合同相對性原則,交易將處于一種不確定的狀態(tài),極大地阻礙交易發(fā)展。2.合同的相對性原則合同相對性原則是指合同項下的權(quán)利與義務(wù)只由合同當(dāng)事人享有或者承擔(dān), 合同僅對當(dāng)事人具有法律約束

5、力, 對合同當(dāng)事人之外的第三人不具有法律約束力。具體而言, 對于依法成立的合同, 只能由合同當(dāng)事人享有合同上的權(quán)利, 當(dāng)事人之外的任何第三人不能向合同債務(wù)人主張合同上的權(quán)利; 合同義務(wù)由合同當(dāng)事人承擔(dān), 合同債權(quán)人不得要求當(dāng)事人之外的第三人承擔(dān)合同義務(wù), 當(dāng)事人之外的第三人也不得代為履行合同義務(wù); 合同債務(wù)人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的, 應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任, 而非向當(dāng)事人之外的第三人承擔(dān)違約責(zé)任。合同相對性原則是指合同項下的權(quán)利與義務(wù)只由合同當(dāng)事人享有或者3.合同爭議條款的解釋合同條款是基于合同當(dāng)事人意思表示一致而訂立的, 但在實踐中由于種種原因, 當(dāng)事人可能會對合同某些

6、條款的理解發(fā)生爭議。對爭議條款含義的確定, 應(yīng)當(dāng)探究當(dāng)事人雙方訂立合同時真實的意思表示。 當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的, 可以直接適用民法典第142條第1款確定爭議條款的含義。民法典第142條第1款規(guī)定, 有相對人的意思表示的解釋, 應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句, 結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則, 確定意思表示的含義。3.合同爭議條款的解釋民法典第142條第1款具體適用到合同領(lǐng)域, 對合同爭議條款的解釋規(guī)則, 可作以下理解: 第一, 首先要按照條款所使用的詞句進(jìn)行解釋。一些詞句在不同的場合可能表達(dá)出不同的含義, 對條款中詞句的理解首先應(yīng)當(dāng)按照一個合理人通常的理解來進(jìn)行。 也就是說,

7、 法官應(yīng)當(dāng)考慮一個合理的人在通常情況下對有爭議的條款所能理解的含義作為解釋詞句含義的標(biāo)準(zhǔn)。 第二, 對條款中詞句的理解不能孤立進(jìn)行, 要結(jié)合其他相關(guān)條款、 行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠實信用原則, 綜合判斷、確定爭議條款的含義。民法典第142條第1款具體適用到合同領(lǐng)域, 對合同爭議條4.要約邀請要約邀請又稱要約引誘, 是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出要約的表示, 可以是向特定人發(fā)出的, 也可以是向不特定的人發(fā)出的。 要約邀請在實踐中較為常見。 要約邀請只是邀請他人向自己發(fā)出要約, 自己再視情況予以承諾。 要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段, 雖然也是一種表示行為, 但本身不具有使民事法律關(guān)系發(fā)生變動的內(nèi)心

8、意圖, 也不產(chǎn)生民法上的效果, 沒有法律約束力。 4.要約邀請但要約邀請也并不是單純地建議他人與自己進(jìn)行有關(guān)合同的討論, 而是明確提出訂立合同的建議, 只不過沒有提出合同的具體內(nèi)容。 雖然在理論上, 要約邀請與作為意思表示的要約有很大區(qū)別, 例如要約具有內(nèi)容具體確定、受要約人的承諾對要約人具有約束力等特點, 但事實上在很多情況二者往往很難區(qū)分。 當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約, 但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。 當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請, 但由于符合了要約的條件而會被認(rèn)定為是一個要約。但要約邀請也并不是單純地建議他人與自己進(jìn)行有關(guān)合同的討論, 5.要約生效民法典第137條對有相對人的意

9、思表示的生效時間作了專門規(guī)定。要約屬于有相對人的意思表示, 要約生效的時間自然應(yīng)當(dāng)適用民法典第137 條規(guī)定。民法典第137 條區(qū)分以對話方式作出的意思表示與以非對話方式作出的意思表示, 對其生效時間分別作出規(guī)定, 并對以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示時間作了專門規(guī)定。5.要約生效依照民法典第137條的規(guī)定, 要約生效的時間可以從以下三個方面理解:一是以對話方式發(fā)出的要約。 所謂以對話方式發(fā)出的要約是指要約人采取使相對方可以同步受領(lǐng)的方式進(jìn)行意思表示, 如面對面交談、電話等方式。 在以這種方式進(jìn)行的意思表示中,要約人作出意思表示和相對人受領(lǐng)意思表示是同步進(jìn)行的, 沒有時間差。因此,

10、 要約人作出意思表示, 相對人知道其內(nèi)容時, 要約生效。依照民法典第137條的規(guī)定, 要約生效的時間可以從以下三二是以非對話方式發(fā)出的要約。 對于以非對話方式發(fā)出的要約, 要約人作出意思表示的時間與相對人受領(lǐng)意思表示的時間不同步, 二者之間存在時間差。以非對話方式作出的意思表 示在現(xiàn)實生活中存在的形式多樣, 如傳真、 信函等。民法典第 137 條規(guī)定以非對話方式作出的意思表示, 到達(dá)相對人時生效。要約也屬于一種意思表示, 那么以非對話方式發(fā)出的要約, 自然是到達(dá)相對人時生效。二是以非對話方式發(fā)出的要約。 對于以非對話方式發(fā)出的要約, 三是以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的要約。 依照民法典第

11、137條第2款規(guī)定, 可以分三個層次對以數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約的生效時間予以理解:第一, 對以非對話方式發(fā)出的采用數(shù)據(jù)電文形式的要約,相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的, 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)時生效。 這里的 特定系統(tǒng) 是指由某一方特別指定的接收系統(tǒng)。只是在文件中顯示了電子郵件或者傳真印件的地址, 但沒有特別指定, 則不應(yīng)視為明確指定的一個信息系統(tǒng)。 進(jìn)人 概念用以界定數(shù)據(jù)電文的收到時間。所謂一項數(shù)據(jù)電文進(jìn)人一個信息系統(tǒng), 其時間是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投人處理的時間。三是以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的要約。 第二, 未指定特定系統(tǒng)的, 相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人其系統(tǒng)時生效。第三

12、, 當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約的生效時間另有約定的, 按照其約定。這是對民法典第5條自愿原則的貫徹落實, 體現(xiàn)了民事活動對當(dāng)事人意愿的尊重。第二, 未指定特定系統(tǒng)的, 相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文6.承諾所謂承諾, 是指受要約人同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示。 從性質(zhì)上來說, 承諾與要約一樣, 都屬于意思表示。 意思表示是指行為人為了產(chǎn)生一定民法上的效果而將其內(nèi)心意思通過一定方式表達(dá)于外部的行為, 是實現(xiàn)當(dāng)事人意思自治的工具。承諾的表意人即受要約人具有使合同得以成立的意圖。承諾應(yīng)當(dāng)以通知或者其他適當(dāng)?shù)姆绞阶鞒? 并在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人。符合生效要件的承諾可以發(fā)生受要約

13、人預(yù) 期的法律效果, 使合同得以成立。在商業(yè)交易中, 與要約稱作 發(fā)盤 發(fā)價 相對稱, 承諾稱作 接受。6.承諾對承諾的定義, 可以從以下三個方面理解:一是承諾須由受要約人作出。要約是要約人向受要約人發(fā)出的, 受要約人是要約人選定的交易相對方, 只有受要約人才具有作出承諾的資格, 受要約人以外的第三人不具有承諾的資格。因此，第三人進(jìn)行承諾不是承諾，只能視作對要約人發(fā)出了要約。但如果訂約的意思表示是向不特定人發(fā)出的，并且該訂約的意思表示符合要約條件構(gòu)成要約的，則不特定人中的任何人均可以作出承諾，其一旦作出承諾，受要約人即為特定。對承諾的定義, 可以從以下三個方面理解:二是承諾須向要約人作出。承諾

14、是對要約的同意，受要約人意在與要約人訂立合同，當(dāng)然要向要約人作出。如果承諾不是向要約人作出，則作出的承諾意思表示不視為承諾，不能達(dá)到與要約人訂立合同的目的。三是承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容保持一致。這是承諾最核心的要件，承諾必須是對要約完全的、單純的同意。因為受要約人如想與要約人訂立合同，必須在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容保持一致，否則要約人就可能拒絕受要約人而使合同不能成立。如果受要約人在承諾中對要約的內(nèi)容加以擴(kuò)張、限制或者變更，便不能構(gòu)成承諾，并可能構(gòu)成一項新的要約。二是承諾須向要約人作出。承諾是對要約的同意，受要約人意在與要判斷承諾的內(nèi)容是否與要約的內(nèi)容一致并非易事，受要約人對要約簡單地回答同意并不多

15、見，因此必須對受要約人的承諾進(jìn)行分析。 如果僅僅是表述的形式不同，而不是實質(zhì)的不一致，則不應(yīng)當(dāng)否定承諾的效力。如果承諾中提出了一些新的條件，就要分析這些新的條件是否從實質(zhì)上改變了要約的內(nèi)容。如果沒有從實質(zhì)上改變要約的內(nèi)容，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對要約的承諾。如果從實質(zhì)上改變了要約的內(nèi)容，則不應(yīng)認(rèn)為是一項承諾，而構(gòu)成了一項新要約。判斷承諾的內(nèi)容是否與要約的內(nèi)容一致并非易事，受要約人對要約簡7.承諾生效承諾生效具有重要的法律意義。依照合同編的規(guī)定, 承諾生效時, 合同即成立, 合同一成立即對當(dāng)事人雙方都產(chǎn)生法律約束力。承諾何時生效還直接影響承諾生效地點的確定。民法典第492條規(guī)定, 承諾生效的地點為合同成立

16、的地點。因此, 承諾何時生效與合同成立的地點密切相關(guān), 與管轄法院的確定等都有密切聯(lián)系。民法典第484條區(qū)分以通知方式作出的承諾與通過行為作出的承諾, 對承諾的生效時間分別作了規(guī)定。7.承諾生效一是關(guān)于以通知方式作出的承諾的生效時間。民法典第137條對有相對人的意思表示的生效時間作了規(guī)定。承諾是一種有相對人的意思表示, 以通知方式作出的承諾自然應(yīng)當(dāng)適用民法典第137條的規(guī)定。民法典第137條規(guī)定區(qū)分意思表示是以對話方式作出的還是非對話方式作出的, 分別對意 思表示的生效時間作了規(guī)定。據(jù)此, 對于以通知方式作出的承諾的生效時間, 也應(yīng)當(dāng)區(qū)分承諾是以對話方式作出的還是以非對話方式作出的, 分別對待

17、。一是關(guān)于以通知方式作出的承諾的生效時間。民法典第137條1.承諾是以對話方式作出的, 即受要約人通過面對面交談、電話等方式向要約人作出承諾的, 受要約人作出承諾和要約人受領(lǐng)承諾是同步進(jìn)行的, 沒有時間差。受要約人作出承諾并使要約人知道時即發(fā)生效力。2.承諾是以非對話方式作出的, 比如受要約人通過信函、傳真、電子郵件等方式向要約人作出承諾的, 受要約人作出承諾的時間與要約人受領(lǐng)承諾的時間不同步, 二者之間存在時間差。以非對話方式作出的承諾的生效時間應(yīng)當(dāng)為 到達(dá)要約人時。 1.承諾是以對話方式作出的, 即受要約人通過面對面交談、電話例如, 實踐中如果由于郵局等原因?qū)е鲁兄Z通知延誤的, 在承諾仍為

18、有效的前提下, 承諾生效的時間應(yīng)當(dāng)為實際到達(dá)要約人時, 不能以投遞承諾通知時為準(zhǔn), 也不能以郵局通常情形下會實際送達(dá)到要約人的時間為準(zhǔn)。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾, 要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的, 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)時生效; 未指定特定系統(tǒng)的, 要約人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人其系統(tǒng)時生效。要約人與受要約人對采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾的生效時間另有約定的, 按照其約定。例如, 實踐中如果由于郵局等原因?qū)е鲁兄Z通知延誤的, 在承二是通過行為作出承諾的生效時間。 承諾不需要通知的, 根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時, 承諾生效。舉例說明: 為建立一個數(shù)據(jù)庫, 甲要

19、求乙編寫一套專門的程序。在未給甲發(fā)出承諾通知的情況下, 乙開始編寫程序, 并在完成后要求甲根據(jù)要約中所開列的條件付款這種情況下, 乙無權(quán)要求付款, 因為乙從未通知甲, 乙對要約的所謂承諾沒有生效。但如果甲在其要約中通知乙隨后的兩周甲不在, 如果乙有意承諾該要約, 為節(jié)省時間, 應(yīng)立即著手編寫程序。這種情況下, 一旦乙開始編寫工作, 合同即告成立, 即便乙未將承諾立即通知甲或在以后階段通知甲。二是通過行為作出承諾的生效時間。 承諾不需要通知的, 根據(jù)8.電子合同的成立近年來信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)及其應(yīng)用發(fā)展迅速, 當(dāng)事人通過信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)已經(jīng)較為普遍, 線上交易 成為合同交易中的重要類型。

20、為了回應(yīng)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展, 適應(yīng)實踐需要, 民法典第491條第2款對電子合同的成立時間作了規(guī)定, 即當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的, 對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立, 但是當(dāng)事人另有約定的除外。對此, 可以從以下兩個方面理解:8.電子合同的成立一是關(guān)于當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件。對于傳統(tǒng)交易, 當(dāng)事人往往會通過商店櫥窗展示貨物及其價格, 也可能會通過商業(yè)廣告和宣傳、寄送價目表等形式發(fā)布商品或者服務(wù)信息, 當(dāng)事人的這些行為一般視為要約邀請, 目的在于希望他人向自己發(fā)出要約, 展示或者發(fā)布信息的人不受約束。

21、欲與發(fā)布信息的該當(dāng)事人訂立合 同, 要先向發(fā)布信息的該當(dāng)事人發(fā)出要約。 一是關(guān)于當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息而對于 線上交易, 當(dāng)事人發(fā)布商品或者服務(wù)信息的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng), 往往具有互動性, 相對方不僅可以瀏覽商品或者服務(wù)的價格、規(guī)格等具體信息, 還可以在網(wǎng)上直接選擇交易標(biāo)的、提交訂單, 這種情況下當(dāng)事人通過信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布商品或者服務(wù)信息的行為就不能簡單地認(rèn)為是要約邀請, 該行為符合要約條件的, 應(yīng)當(dāng)作為要約對待。 而對于 線上交易, 當(dāng)事人發(fā)布商品或者服務(wù)信息的信息網(wǎng)符合要約條件, 是指符合 民法典第472條規(guī)定的要約條件。民法典 第472條規(guī)定, 要約是希望與他人訂立合

22、同的意思表示, 該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件: （1) 內(nèi)容具體確定; （2) 表明經(jīng)受要約人承諾, 要約人即受該意思表示約束。內(nèi)容具體確定 是指當(dāng)事人通過信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息要達(dá)到內(nèi)容具體確定的程度, 比如對商品的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、價格、運費等都作了明確表述。 表明經(jīng)受要約人承諾, 要約人即受該意思表示約束 這一要約條件需要根據(jù)實踐中的具體情況進(jìn)行判斷, 一般來說可以從相對方是否能夠直接選擇商品或者服務(wù)并提交訂單等情況進(jìn)行綜合判斷。符合要約條件, 是指符合 民法典第472條規(guī)定的要約條件二是關(guān)于相對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功。當(dāng)事人通過信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合

23、要約條件的, 相對方可以直接作出承諾達(dá)成交易。相對方選擇該商品或者服務(wù)并成功提交訂單, 即屬于作出承諾。訂單一旦提交成功, 合同即成立, 訂單提交成功的時間即為合同成立的時間。合同成立后, 對雙方當(dāng)事人均產(chǎn)生了法律約束力, 發(fā)布商品或者服務(wù)信息的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按時交付商品或者提供服務(wù)。二是關(guān)于相對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功。當(dāng)事人通過信以上是電子合同成立的一般規(guī)則。合同法奉行合同自愿原則, 允許當(dāng)事人對此作出另外約定。實踐中, 通過信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布商品或者服務(wù)信息的當(dāng)事人往往是通過設(shè)置格式條款的方式作出特別的意思表示, 對方必須勾選同意該格式條款方能提交訂單。通過信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布商品或者服務(wù)信息的

24、當(dāng)事人提供的格式條款不得違反民法典合同編、消費者權(quán)益保護(hù)法、電子商務(wù)法等法律關(guān)于格式條款規(guī)制的規(guī)定。以上是電子合同成立的一般規(guī)則。合同法奉行合同自愿原則, 允許9.強(qiáng)制締約義務(wù)根據(jù)民法上的自愿原則, 民事主體可以自己決定要不要訂立合同、與誰訂立合同, 可以自主決定合同內(nèi)容。但民法上的自愿原則并不是無限制的, 為了維護(hù)國家利益、社會公共利益或者照顧弱勢一方利益等政策考量, 有必要在特定情形下對民法自愿原則予以適當(dāng)限制。民事主體的強(qiáng)制締約義務(wù)即屬于對民法自愿原則的限制。9.強(qiáng)制締約義務(wù)民法典第494條規(guī)定了三類強(qiáng)制締約義務(wù):一是按照國家訂貨任務(wù)、指令性任務(wù)訂立合同。 國家根據(jù)搶險救災(zāi)、疫情防控或者

25、保證國防軍工、重點建設(shè)以及國家戰(zhàn)略儲備等需要, 下達(dá)國家訂貨任務(wù)、指令性任務(wù)的, 必須予以充分保障, 有關(guān)民事主體不得以合同自愿為借口而不落實國家下達(dá)的訂貨任務(wù)、指令性任務(wù)。因此, 民法典第494條第1款明確規(guī)定, 國家根據(jù)搶險救災(zāi)、疫情防控或者其他需要下達(dá)國家訂貨任務(wù)、指令性任務(wù)的, 有關(guān)民事主體之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。民法典第494條規(guī)定了三類強(qiáng)制締約義務(wù):二是關(guān)于強(qiáng)制發(fā)出要約義務(wù)。 一般情況下, 民事主體可以自行決定是否發(fā)出要約、向誰發(fā)出要約、何時發(fā)出要約, 自行決定要約內(nèi)容等, 但在特定情形下, 要約人必須發(fā)出要約, 并且發(fā)出要約的時間、相對人內(nèi)容等還要

26、受到一定限制。民法典第494條第2款規(guī)定, 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負(fù)有發(fā)出要約義務(wù)的當(dāng)事人, 應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出合理的要約。 二是關(guān)于強(qiáng)制發(fā)出要約義務(wù)。 一般情況下, 民事主體可以自行決此處的 法律 是指狹義的法律, 即全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的法律; 行政法規(guī) 是由國務(wù)院制定。 對于負(fù)有發(fā)出要約義務(wù)的當(dāng)事人來說, 一是發(fā)出要約是其義務(wù), 不得拒絕; 二是發(fā)出要約要 及時; 三是發(fā)出的要約內(nèi)容要 合理。 至于何謂 及時 合理, 要根據(jù)法律、 行政法規(guī)的規(guī)定視具體情況進(jìn)行判斷。目前我國法律、行政法規(guī)中, 對發(fā) 出要約義務(wù)作出規(guī)定的主要是證券法。證券法第65條至第70條、第 7

27、3 條對強(qiáng)制投資者、收購人向上市公司所有股東發(fā)出收購要約作了具體規(guī)定。 此處的 法律 是指狹義的法律, 即全國人民代表大會和全證券法設(shè)立強(qiáng)制要約收購制度, 是對投資者、收購人從事上市公司股份收購交易的重大限制, 有其特殊的政策考量, 即保證收購的公平性, 保護(hù)上市公司廣大中小股東在公司并購過程中的利益, 避免中小股東因持有股份份額較小、 獲取的信息不對稱等原因而利益受損, 使中小股東也可以分享上市公司因控制權(quán)轉(zhuǎn)移而獲得的股份溢價, 為中小股東提供一個以合理價格退出上市公司的選擇。證券法設(shè)立強(qiáng)制要約收購制度, 是對投資者、收購人從事上市公司三是強(qiáng)制作出承諾義務(wù)。強(qiáng)制作出承諾義務(wù), 是強(qiáng)制締約義務(wù)

28、中的典型類型。 民法典第494條第3款明確規(guī)定, 依照 法律、行政法規(guī)的規(guī)定負(fù)有作出承諾義務(wù)的當(dāng)事人, 不得拒絕對方合理的訂立合同要求。目前我國法律、行政法規(guī)中, 對作出承諾義務(wù)的規(guī)定主要集中于具有公共服務(wù)屬性的行業(yè), 這些行業(yè)與社會公眾利益密切相關(guān)。 三是強(qiáng)制作出承諾義務(wù)。強(qiáng)制作出承諾義務(wù), 是強(qiáng)制締約義務(wù)中的例如, 民法典第648條規(guī)定, 向社會公眾供電的供電人, 不得拒絕用電人合理的訂立合同要求。對于公共運輸行業(yè), 民法典第810條規(guī)定, 從事公 共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求。此外, 有些情形下強(qiáng)制締約義務(wù)的設(shè)立是為了促進(jìn)行政管理制度的落實, 維護(hù)社會公共利益。例如, 機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例第10條第1款規(guī)定, 投保人在投保時應(yīng)當(dāng)選擇從事機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險業(yè)務(wù)的保險公司, 被選擇的保險公司不得拒絕或者拖延承保。例如, 民法典第648條規(guī)定, 向社會公眾供電的供電人,l0.預(yù)約合同民法典第495條對預(yù)約合同的定義作了界定, 即當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等, 構(gòu)成預(yù)約合同。預(yù)約合同最本質(zhì)的內(nèi)涵是約定將來一定期限內(nèi)訂立合同。當(dāng)事人就將來一定期限內(nèi)訂立合同達(dá)成合意, 即可構(gòu)成預(yù)約合同。將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同稱為本約或者本約合同