memo員工股權(quán)激勵計劃

1、memo 員工股權(quán)鼓勵方案引導語：為實施員工股權(quán)鼓勵方案，需向員工授予可按一定條 件轉(zhuǎn)化為開曼公司股權(quán)的選擇權(quán)。下面是為你帶來的memo員工股權(quán) 鼓勵方案，希望對大家有所幫助。為實施員工股權(quán)鼓勵方案，需向員工授予可按一定條件轉(zhuǎn)化為 開曼公司股權(quán)的選擇權(quán)。如參與鼓勵方案的員工為境內(nèi)自然人，那 么將受到境內(nèi)法律的相關(guān)規(guī)制，主要為外匯方面的管制。根據(jù)個人外匯管理方法及其實施細那么（“個人外匯方 法”），境內(nèi)個人對外直接投資符合有關(guān)規(guī)定的，經(jīng)外匯局核準可 以購匯或以自有外匯匯出，并應(yīng)當辦理境外投資外匯登記。而有關(guān) 境內(nèi)員工參與境外公司股權(quán)鼓勵方案這一特定類型的境外投資，目 前僅有境內(nèi)個人參與境外上市公

2、司員工持股方案和認股期權(quán)方案 等外匯管理操作規(guī)程（“78號文”）明確了境外上市公司的員工持 股方案和認股期權(quán)方案相關(guān)的外匯登記手續(xù)的辦理細那么，且實踐 中已有案例按照該文獲批，如中國寶潔公司已于xx年底獲得了國家 外匯管理局有關(guān)其境內(nèi)員工參與其境外上市母公司持股方案的購匯 申請的批準。對于未上市公司的員工股權(quán)鼓勵方案所涉外匯登記手 續(xù)，目前尚未出臺明確的操作規(guī)程，各地外管局對此類情況采取的 態(tài)度并不一致。根據(jù)境內(nèi)個人參與境外上市公司員工持股方案和認股期權(quán)方 案等外匯管理操作規(guī)程（“78 號文”），個人參與境外上市公司員 工持股方案和認股期權(quán)方案應(yīng)當遵守如下規(guī)定：個人參與境外上市公司員工持股方案

3、所涉外匯業(yè)務(wù)，應(yīng)遵照以 下流程進展操作：個人應(yīng)通過所屬境內(nèi)公司選擇一家境內(nèi)機構(gòu)（“境內(nèi)代理機 構(gòu)”）統(tǒng)一代為辦理各外匯管理事項。境內(nèi)代理機構(gòu)可以是境外上市 公司的一家境內(nèi)公司、境內(nèi)公司內(nèi)具有法人資格的工會或具有資產(chǎn) 托管業(yè)務(wù)資格的信托投資公司等金融機構(gòu)。境內(nèi)代理機構(gòu)應(yīng)委托一家具有外匯資產(chǎn)管理和證券業(yè)務(wù)外匯 經(jīng)營資格的境內(nèi)金融機構(gòu)（“資產(chǎn)管理人”），為個人購置及出售員 工持股方案所制定的股票。境內(nèi)代理機構(gòu)應(yīng)委托一家具有托管業(yè)務(wù)資格的境外銀行 （“托管銀行”），托管個人根據(jù)員工持股方案而持有的全部境外資 產(chǎn)。個人參與境外上市公司分配的認股期權(quán)方案，所涉外匯業(yè)務(wù)應(yīng) 遵照以下流程進展操作：i 應(yīng)委托其

4、所屬境內(nèi)公司或境內(nèi)代理機構(gòu)統(tǒng)一辦理各外匯管理 事項。ii 應(yīng)集中委托一家在境外上市公司上市地具有證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)資 格的金融機構(gòu)（“受托管理機構(gòu)”）或境外上市公司指定的受托管理 機構(gòu)，辦理個人行權(quán)及出售的相關(guān)事宜。個人行權(quán)及出售等交易指 令應(yīng)通過受托管理機構(gòu)執(zhí)行。根據(jù)78 號文，境內(nèi)代理機構(gòu)或所屬境內(nèi)公司應(yīng)當代理參與員工 持股方案或已進入行權(quán)期并以現(xiàn)金方式行使認股期權(quán)的個人，按年 度向國家外匯管理局及其分局、外匯管理部（“外管局”）申請員工 持股或行權(quán)購付匯額度，首次申請購付匯額度時，應(yīng)同時向外匯局 申請在境內(nèi)銀行開立一個境內(nèi)專用外匯賬戶。實施員工持股方案 的，還應(yīng)由境內(nèi)代理機構(gòu)向外匯局申請在境外

5、托管銀行開立一個境 外專用外匯賬戶。此后，境內(nèi)代理機構(gòu)應(yīng)于每季度初10 個工作日內(nèi) 向所在地外匯局報送境內(nèi)個人參與境外上市公司員工持股方案情 況備案表或境內(nèi)個人持有境外上市公司認股期權(quán)情況備案 表。根據(jù) 78 號文，個人依據(jù)員工持股方案和認股期權(quán)方案等從境外 上市公司取得的其他權(quán)益，或出售以其他方式取得的境外上市公司 股份，其所得外匯收益在扣除境外相關(guān)費用后，應(yīng)全額調(diào)回境內(nèi)， 并參照本操作規(guī)程有關(guān)規(guī)定，由境內(nèi)代理機構(gòu)或其所屬境內(nèi)公司集 中辦理相關(guān)手續(xù)。由于個人外匯方法規(guī)定境內(nèi)個人對外直接投資應(yīng)當辦理境 外投資外匯登記。如非上市公司員工股權(quán)鼓勵方案為向員工發(fā)行認 股權(quán)而非直接發(fā)行股份，那么員工在

6、行權(quán)之前不認為對外直接投 資，從而無需辦理境外投資外匯登記。這一點也可以從 78 號文的相 關(guān)規(guī)定中得到印證。該文規(guī)定需要向外管局申請行權(quán)購付匯額度的 前提為認股期權(quán)已進入行權(quán)期并以現(xiàn)金方式行使。因此，對于非上市公司員工的股權(quán)鼓勵方案，一般僅授予員工 認股期權(quán)，同時約定該認股期權(quán)的行權(quán)期為公司上市以后。由于在 員工行權(quán)前員工不持有境外公司股權(quán)，從而不會違反個人外匯方法 的上述規(guī)定。至該股權(quán)進入行權(quán)期后，公司已經(jīng)上市，可以根據(jù)78 號文之規(guī)定辦理外匯登記。而就可能導致員工在上市前持有公司股份的員工鼓勵方案，由 于法律并未就其外匯登記辦理流程作出明確規(guī)定，實踐中各地外匯 管理局的做法也并不一致，根

7、據(jù)我們以往 經(jīng)歷，部分地方外管局采 取了較為保守的態(tài)度，即以缺乏操作細那么為由回絕給予登記。如當?shù)赝鈪R管理局以缺乏操作細那么為由回絕給予登記，雖然 目前尚未有明文規(guī)定未經(jīng)外匯登記而在境外投資的法律后果，根據(jù) 個人外匯方法，違反該法規(guī)定的，外匯局將依據(jù)中華人民共 和國外匯管理條例及其他相關(guān)規(guī)定予以處分;對于中華人民共和 國外匯管理條例及其他相關(guān)規(guī)定沒有明確規(guī)定的，對個人應(yīng)處以 人民幣 1000 元以下的罰款。但不排除將來外匯管理局對非上市公司 員工股權(quán)鼓勵方案所涉外匯管理手續(xù)出具操作細那么，并明確相應(yīng) 的法律后果。因此，如不能為非上市公司員工持股方案做出外匯管 理登記，相應(yīng)的法律風險較難預(yù)計。基

8、于法不溯及既往之原那么， 如能夠根據(jù)將來可能出臺之實施細那么補辦外匯登記手續(xù)，一般認 為不會對公司造成實質(zhì)性重大影響。但由于無法確保員工可以完成 外匯登記手續(xù)，所以相關(guān)風險仍難以完全防止。此外，實踐中也有根據(jù)國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境 外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的 通知（“75 號文”）及/或國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公 司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知（“106號文”）的規(guī) 定為員工持股方案辦理外匯登記的先例，如 xx 年于聯(lián)交所上市的阿 里巴巴（證券代碼：1688），其境內(nèi)員工在集團上市前曾持有其母公 司，一家開曼公司的股權(quán)，浙江省外管局就此依

9、據(jù) 75 號文辦理了外 匯登記。但由于員工持股與 75 號文及 106 號文所適用的“境內(nèi)居民 法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進展 股權(quán)融資為目的而直接設(shè)立或間接控制境外特殊目的公司的，而向 當?shù)赝鈪R管理局申請辦理外匯登記”的情況并不完全符合，上述做 法并未被各地外管局廣泛采用。如有必要，建議貴司和創(chuàng)始人股東 可就相關(guān)問題與四川省外管局進展事先溝通，以明確當?shù)赝夤芫謱?該問題的通行做法，從而確定員工鼓勵方案的詳細安排。作為員工股權(quán)鼓勵方案的股份，可通過以下三種方式預(yù)留：即由特定高管（“代持高管”）在避稅地（如英屬維爾京群島）設(shè) 立一家公司特殊目的公司（“ESOP SPV

10、”）持有。在這種情況下，建 議就境內(nèi)員工境外持股問題事先與當?shù)赝夤芫譁贤?，根?jù)當?shù)赝夤?局的要求履行相關(guān)手續(xù)（如需要），以降低因境內(nèi)員工境外持股可能 帶來的法律風險。如當?shù)赝夤芫终J為應(yīng)當依據(jù)75號文對高管及ESOP SPV持有開 曼公司進展外匯登記，那么代持高管需依據(jù)75號文辦理相應(yīng)手續(xù)前 方可合法持有開曼公司股權(quán)。根據(jù)75號文規(guī)定，境內(nèi)居民按規(guī)定辦理境外投資外匯登記及變 更手續(xù)后，可向特殊目的公司支付利潤、紅利、清算、轉(zhuǎn)股、減資 等款項。特殊目的公司發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或 分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔保等重大資本變更事項且不涉 及返程投資的，境內(nèi)居民應(yīng)于重大事項發(fā)生之日起

11、30日內(nèi)向外匯局 申請辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)。因此，如當?shù)赝夤苷J為應(yīng)當依據(jù)75號文對高管及ESOP SPV持有開曼公司進展外匯登記，那么開曼公司將被認定為75號文所述 “特殊目的公司”，就其增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分 立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔保等重大資本變更事項，應(yīng)當辦 理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)，否那么將影響運營公司向開 曼公司支付利潤、紅利、清算、轉(zhuǎn)股、減資等款項。在這種情況下，在員工行權(quán)前不涉及境內(nèi)自然人的境外持股， 因此亦不會涉及上述外匯登記的問題，在員工將來行權(quán)時，如已出 臺明晰之員工境外持股外匯登記操作規(guī)程，那么可依據(jù)相應(yīng)法規(guī)辦 理，如仍未有明確之法律依據(jù)，那么仍需與當?shù)赝夤芫譁贤?，根?jù) 當?shù)赝夤芫种?/p>