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文檔簡介
1、*訴林*民間借貸糾紛案原告方代理意見尊敬的審判長、審判員:陜西鵬鯤律師事務所接受原告*的委托指派我作為其 訴訟代理人,現依據法律規(guī)定發(fā)表以下代理意見:一、原、被告之間經過協議,被告出具欠條,雙方之間 債權、債務合法有效,應當受法律保護。本案被告以固定高額利益回報做生意之名讓原告提供 資金,將110400元現金交給被告,第二天被告及返還 40400元。原告發(fā)現被告并沒有具體項目提出退錢,雙方經 協商在中證人在場情況下確定被告欠原告7萬元,被告書寫 欠條一張?!扒窏l*今欠到*現金7萬元整。限3年還 清,經雙方同意協議”。欠條不是借條,不是借款合同,欠 條是債權債務界定憑證。欠條強調“欠7萬元現金”
2、可以證 明:原告在欠條形成前給被告交付了現金;欠條一旦出具 就可以對原告以前交付被告現金的過程進行界定;欠條形 成是以以前存在債務為前提,原告將超過欠條所記載錢數在 以前交付被告,已經歸還部分,經過協議確定,還欠7萬元 形成欠條。欠條是雙方達成合意后,被告就欠原告7萬元債 務出具的憑據,具有民事合同性質,足以證明雙方之間債權 債務,具有證明力,應受法律保護。被告所稱的“非法債務沒有官方證據,只是為了典 債務一方單方說辭不足為憑被告所稱的“沒有瞄現金等”明顯和被告出具的欠條 上所載內W悖,和欠條所證明事實相違背,明顯是為 了逃避民事責任的謊言。二被告給原告出具欠條屬于其民事法律行為。其采用 書面
3、形式(打欠條)設定中義務的行為民事法律行為有效。 其出具的欠條不光具有證明力,而且具有不可撤銷性,完全 可以作為確定被告欠原告7萬元債務的有效瞄脅脅自脅脅根據民法總則143條 具備下列條件的民事法律行 為有效:“(一)行為人具有相應的民事行為能力;(二)意 思表示真實;(三)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定, 不違背公序良俗?!钡谝话傥迨畻l一方或者第三人以脅迫手 段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為, 受脅迫方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。一百五 十一條一方利用對方處于危困狀散缺乏判斷能力等情形, 致使民事法律行為成立時顯失公平的,受損害方有權請求人 民法院或者仲裁機構予
4、以撤銷。第一百五十二條有下列情形 之一的,撤銷權消滅:(一)當事人自知道或者應當知道撤 銷事由之日起一年內、重大誤解的當事人自知道或者應當知 道撤銷事由之日起三個月內沒有行使撤銷權;(二)當事人 受脅迫,自脅迫行為終止之日起一年內沒有行使撤銷權; (三)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表 明放棄撤銷權。當事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內沒 有行使撤銷權的,撤銷權消滅。本案關鍵證據欠條,形成時 間2012年8脅脅自脅脅為,按照民法總則150條規(guī)定,被告可以向人民法院申 請撤銷。但從2012年8月24日欠條形成至今已經6年有 余,被告沒有向人民法院提出撤銷申請。根據民法總則 152條
5、規(guī)定“當事人此民事法律行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅??梢?,本案被告所稱的“脅 迫法律行為“已經沒有任何意義,被告自己所形成欠條的法 律行為具有法律效力,應該受法律保護。三 本案原被告之間法律關系-名為投資實為借貸。投資關系核心是收益不確定性,借貸通常約定固定利息報。投資關系就是入伙或入股等,主要特點共同出資、共 同經營、共擔風險、共享收益。借貸關系是實踐行為、單務 行為,借款人向出借人借款,到期返還借款并支付利息法律 關系。本案,原告沒有直接或間接參與管理經營,對項目不 清楚,沒參與。雙方之間是名為投資,實為借貸民事法律關 系。綜上所述,被告以自己民事法律行為確定了雙方債權債務,時隔數年,
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