杭州和諧用工法律風(fēng)險預(yù)警信息

1、PAGE PAGE 7杭州“和諧用工”法律風(fēng)險預(yù)警信息第十期杭州市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務(wù)委員會 二九年七月二日勞動保護進入7月，高溫天氣到來，勞動保護將成為用人單位和勞動者都關(guān)注的話題。為幫助用人單位和勞動者對勞動保護有一個較為全面的認(rèn)識，我們特別編寫了本期預(yù)警信息。勞動保護，就是依靠技術(shù)進步和科學(xué)管理，采取技術(shù)和組織措施，消除勞動過程中危及人身安全和健康的不良條件與行為，防止傷亡事故和職業(yè)病，保障勞動者在勞動過程中的安全和健康。其特征表現(xiàn)為：（1）受保護者是勞動者，保護者是用人單位。因此，勞動保護是勞動者的權(quán)利和用人單位的義務(wù)；（2）保護的對象是勞動者的安全和健康；（3）保護的范圍只限于

2、勞動過程。勞動保護是基于勞動關(guān)系產(chǎn)生的，因而，用人單位只對勞動者在勞動過程中的安全和健康負(fù)有保護義務(wù)，而對勞動者在勞動過程之外的安全和健康則無此義務(wù)。國家為保護勞動者在生產(chǎn)活動中的安全和健康，在改善勞動條件、防止工傷事故、預(yù)防職業(yè)病、實行勞逸結(jié)合、加強女工保護等方面所采取的各種組織措施和技術(shù)措施，統(tǒng)稱為勞動保護。具體內(nèi)容有：（1）工作時間的限制和休息時間、休假制度的規(guī)定；（2）各項勞動安全與衛(wèi)生的措施；（3）對女職工的勞動保護；（4）對未成年工的勞動保護。勞動保護、勞動條件和職業(yè)病危害防護是指在勞動合同中約定的用人單位為勞動者所從事的勞動必須提供的生產(chǎn)、工作條件和勞動安全衛(wèi)生保護措施。用人單位

3、不僅必須為勞動者提供必需的勞動條件和勞動保護，而且必須提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和勞動保護。案例：甲石礦公司招用采礦工，小張應(yīng)聘錄用，甲公司錄用全部員工后，只對新員工作了一下簡單交待，就直接派到礦山從事采礦工作。小張看見老員工都有安全帽、工作服及手套口罩，也向公司提出。但公司認(rèn)為，小張他們還在試用期內(nèi)，所以沒有勞動用品。當(dāng)年夏天，因天氣炎熱，公司為每位員工在當(dāng)年的7月份及8月份發(fā)放了每個月50元的高溫津貼，9、10月份的高溫津貼因公司資金緊張，公司在過年時發(fā)年貨替代。一年后，小張因公司沒有提供足夠的安全保護措施提出辭職，而公司認(rèn)為小張沒有提前一個月通知不符合解除勞動合同的法律規(guī)定，不同

4、意與小張辦理相應(yīng)的離職手續(xù)。一、告知制度首先，我們來了解一下用人單位的告知義務(wù)及員工的知情權(quán)。知情告知權(quán)的應(yīng)用在我國的法律體系中最早出現(xiàn)在消費領(lǐng)域及醫(yī)療領(lǐng)域。而為了進一步加強對勞動者的勞動保護，在勞動合同法中明確列示了用人單位應(yīng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況 。這些內(nèi)容是法定的并且無條件的，無論勞動者是否提出知悉要求，用人單位都應(yīng)當(dāng)主動將上述情況如實向勞動者說明。在這些所需告知的內(nèi)容中，最重要的就是職業(yè)病危害。職業(yè)病危害告知，是指用人單位對可能產(chǎn)生職業(yè)病豁然的作業(yè)或者設(shè)備、材料，應(yīng)履行如實告知的義務(wù)，以保障勞動者的知情

5、權(quán) 。雖然勞動合同法沒有明確規(guī)定如果用人單位沒有履行告知義務(wù)的，需承擔(dān)什么法律責(zé)任。似乎用人單位不履行告知義務(wù)，也不會有法律后果。但是，我們要提醒用人單位的是，如果沒有對員工進行相關(guān)的告知，是否達到了欺詐程度。如果達到欺詐程度，可能導(dǎo)致勞動合同無效，對勞動者造成損害的，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)我國法律關(guān)于勞動爭議案件中舉證責(zé)任的分配，對于是否已盡到了告知義務(wù)的舉證責(zé)任在于用人單位。就本案例而言，甲公司應(yīng)向員工明確告知采礦工作存在的風(fēng)險及相關(guān)職業(yè)病危害作書面告知，讓員工簽字確認(rèn)，以證明自己已盡到了告知義務(wù)。告知內(nèi)容主要包括：（1）作業(yè)場所危害告知；產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單位，應(yīng)當(dāng)在醒目位置設(shè)置

6、公告欄，公布有關(guān)職業(yè)病防治的規(guī)章制度、操作規(guī)程、職業(yè)病危害事故應(yīng)急措施和工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果；最好能同時警示標(biāo)識和中文警示說明。（2）設(shè)備、材料危害告知。對可以產(chǎn)生職業(yè)病危害的設(shè)備、材料、應(yīng)當(dāng)提供中文說明書，說明書應(yīng)當(dāng)載明產(chǎn)品特性、主要成份、存在的有害因素、可能產(chǎn)生的危害后果、安全使用注意事項、職業(yè)病防護以及應(yīng)急救治措施等內(nèi)容。（3）勞動合同告知；用人單位與勞動訂立勞動合同時，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能存在的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中注明。勞動者在已訂立勞動合同期間因工作崗位或者工作內(nèi)容變更，從事與所訂立勞動合同中未告知的存在職業(yè)病危害的作業(yè)時

7、，用人單位應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定，向勞動者履行如實告知的義務(wù)，并協(xié)商變更原勞動合同相關(guān)條款。勞動合同法規(guī)定，用人單位對可能存在職業(yè)病危害的崗位的員工進行職業(yè)病檢查之前，不得解除或終止與勞動者所訂立的勞動合同。勞動合同法已經(jīng)將“勞動保護、勞動條件和職業(yè)病危害防護”已定為勞動合同的必備條款，雖然勞動合同法沒有明確規(guī)定如果未對此作出約定的用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，只是規(guī)定雙方約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定 。所以，我們建議用人單位在雙方的

8、勞動合同中注明乙方（勞動者）的工作崗位或工作性質(zhì)存在XXX職業(yè)病風(fēng)險，以及用人單位所采取的相關(guān)措施等等。用人單位注意的是，勞動合同法同時也規(guī)定了勞動者的告知義務(wù)，也就是用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本問題，勞動者應(yīng)如實告知，用人單位對此勞動者的告知內(nèi)容讓員工簽字確認(rèn)，以便于在工作管理中核實員工是否提供虛假信息，一旦核實員工提供了虛假信息，用人單位即可根據(jù)公司制定的規(guī)章制度解除員工的勞動合同。二、安全衛(wèi)生教育制度安全衛(wèi)生教育制度是指用人單位為了增加員工職業(yè)保護意識，提高安全衛(wèi)生技術(shù)水平和遵守安全衛(wèi)生制度的自覺性，而對員工進行的教育制度。包括：（1）對新員工的入廠教育、車間教育、班組

9、崗位教育的三級教育制度，對于員工換崗的，應(yīng)對其進行從事新業(yè)務(wù)的安全知識培訓(xùn)。用人單位在使用新設(shè)備、新技術(shù)前，也應(yīng)進行專門培訓(xùn)，以便員工充分掌握新設(shè)備、新技術(shù)的性能及安全知識。（2）特種作業(yè)人員的技術(shù)培訓(xùn)；凡從事特種作業(yè)的人員，用人單位必須對其進行特定的教育培訓(xùn)，并經(jīng)考核合格，取得相關(guān)的資格證書后方能上崗。（3）日常的職業(yè)安全衛(wèi)生教育；平時對員工進行法規(guī)政策、企業(yè)規(guī)章制度、崗位職責(zé)、安全技術(shù)知識、典型經(jīng)驗及事故教訓(xùn)方面的教育，以便員工重視和真正實現(xiàn)安全生產(chǎn)。三、安全衛(wèi)生檢查制度用人單位要注意的是對生產(chǎn)過程中的安全衛(wèi)生工作進行檢查監(jiān)督，包括日常檢查和定期檢查等，并做好相應(yīng)的記錄，以便于及時發(fā)現(xiàn)和糾

10、正問題，防范和消除事故隱患。四、勞動防護用品發(fā)放制度勞動防護用品是保護勞動者在生產(chǎn)過程中的人身安全與健康所必須的一種防護性裝備，對于減少職業(yè)危害，防止事故發(fā)生起著重要作用。勞動防護用品分為一般勞動防護用品和特種勞動防護用品。在一定條件下，防護用品可能成為主要防護手段，甚至起主要作用。因此，加強防護用品管理，尤其是特種防護用品的發(fā)放和管理具有重要作用。對此，國家勞動法律、法規(guī)都有明確規(guī)定。用人單位必須為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護用品。在生產(chǎn)勞動過程中，企業(yè)發(fā)給職工勞動防護用品，是以國家法律、法規(guī)規(guī)定，勞動場所和生產(chǎn)條件需要，保護勞動者健康為依據(jù)的，是以預(yù)防事故和職業(yè)

11、傷害為目的的。凡是在規(guī)定的應(yīng)當(dāng)發(fā)放勞動防護用品場所工作的勞動者，不分年齡、資歷等，都應(yīng)發(fā)給 。用人單位發(fā)放勞動防護用品應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定免費發(fā)放，并建立健全勞動防護用品的發(fā)放、保管、使用、回收制度。對于職工使用的工作服和其他勞動用品，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)清洗和修補。禁止以貨幣或其他物品替代應(yīng)當(dāng)配備的勞動保護用品。勞動防護用品，分為一般防護用品和特殊防護用品，主要有以下幾個種類：（1）頭部：安全帽，工作帽；（2）眼部：防護眼鏡；（3）耳部：耳塞，耳罩；（4）面部：防護面罩；（5）呼吸道：防護面罩、呼吸器；（6）手部：手套，指套；（7）足部：絕緣鞋，隔熱鞋；（8）體部：工作服，防寒服，雨衣；（9）其他：安全帶，安全

12、繩等。特種勞動防護用品目錄由國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局確定并公布；未列入目錄的勞動防護用品為一般勞動防護用品。本案中，小張所從事的勞動是采礦工作，符合勞動法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)?shù)玫絼趧颖Ｗo待遇的條件，他應(yīng)當(dāng)和其他電鋸工一樣，由企業(yè)發(fā)給所需的勞動防護用品。至于勞動合同中的約定試用期，它是企業(yè)和勞動者之間為了相互了解，考察企業(yè)對方是否符合錄用條件，能否適應(yīng)工作崗位，能否完成工作任務(wù)，從而決定是否繼續(xù)保持勞動關(guān)系的一段時間。試用期不是企業(yè)是否發(fā)給勞動者勞動保護用品的理由和依據(jù)。勞動者與企業(yè)從簽訂勞動合同那天起，就成為企業(yè)的正式職工，就有權(quán)享有勞動保護。即使不是正式職工，只要與企業(yè)有勞動關(guān)系且所從事用人單

13、位的勞動就應(yīng)發(fā)給防護用品，企業(yè)也必須按規(guī)定發(fā)給勞動者個人勞動防護用品。用人單位在發(fā)放勞動防護用品時需注意：（1）使用勞動防護用品的單位應(yīng)為勞動者免費提供符合國家規(guī)定的勞動防護用品，使用單位不得以貨幣或其它物品替代應(yīng)當(dāng)配備的勞動防護用品 。（2）使用單位應(yīng)教育本單位勞動者按照勞動防護用品使用規(guī)則和防護要求正確使用勞動防護用品。（3）使用單位應(yīng)建立健全勞動防護用品的購買、驗收、保管、發(fā)放、使用、更換、報廢等管理制度；并應(yīng)按照勞動防護用品的使用要求，在使用前對其防護功能進行必要的檢查。（4）使用單位應(yīng)到定點經(jīng)營單位或生產(chǎn)企業(yè)購買特種勞動防護用品。購買的勞動防護用品須經(jīng)本單位的安全技術(shù)部門驗收。（5）

14、勞動防護用品，是指在勞動過程中為了保護勞動者免遭或減輕事故傷害和職業(yè)危害，而由用人單位無償提供給個人穿(佩)戴的用品，是保障職工安全和健康的一種預(yù)防性輔助措施，不是生活福利待遇。用人單位應(yīng)根據(jù)企業(yè)安全生產(chǎn)、防止職業(yè)性傷害的需要，按照不同工種、不同勞動條件，發(fā)給職工個人勞動防護用品。用人單位應(yīng)指導(dǎo)、督促勞動者在作業(yè)時正確使用。五、津貼發(fā)放制度勞動保護中的津貼指的是補償職工特殊或額外勞動消耗的津貼及崗位性津貼。包括：高空津貼、井下津貼、高溫作業(yè)臨時補貼、夜班津貼以及其他苦臟累險等特殊崗位津貼。關(guān)于井下津貼，關(guān)于調(diào)整煤礦井下艱苦崗位津貼有關(guān)工作的通知已作了詳細規(guī)定 ，本案公司未對小張進行發(fā)放也是違反法律法規(guī)規(guī)定。高