行政法課件(第四部分)

1、第四部分 行政法救濟第四部分行政法救濟一、行政復議二、行政訴訟三、行政賠償四、行政補償一、行政復議制度（一）行政復議的涵義和特征涵義：行政復議是指行政相對人認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向行政復議機關提出復查該具體行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序對被申請的具體行政行為進行合法性、適當性審查，并作出行政復議決定一種法律制度。特征：第一，行政復議所處理的爭議是行政爭議；第二，行政復議以具體行政行為為審查對象；第三，行政復議主要采用書面審查的方式，必要時也可以通過聽證的方式審理。一、行政復議制度（二）行政復議的性質1行政復議是具有一定司法性的行政行為2行政復議是行政機關內部監(jiān)

2、督和糾錯機制的環(huán)節(jié)3行政復議是國家行政救濟機制的重要環(huán)節(jié)一、行政復議制度（三）行政復議的基本原則1、合法原則（1）含義合法原則，是指行政復議過程中，無論是作出被申請的具體行政行為的行政主體，還是作為申請人的行政相對人，或者是主持裁決的行政復議機關，都應當遵守現(xiàn)行的有關行政復議的法律、法規(guī)和規(guī)章。（2）主要內容第一，主體合法。提起行政復議申請的必須是被申請的具體行政行為所指向的行政相對人；被申請人必須是作出被申請的具體行政行為的行政主體。第二，依據(jù)合法。行政復議必須遵循現(xiàn)行的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。對于被申請人來說，必須依法參加行政復議。這里的“依法”，應當包括憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章以及上級行政

3、機關依法制定的其他規(guī)范性文件。第三，程序合法。行政復議本身是一種程序性行為，行政復議主體必須嚴格遵守法定程序。一、行政復議制度（三）行政復議的基本原則2、公正原則（1）含義公正原則是指行政復議機關對被申請的具體行政行為不僅應當審查其合法性，而且還應當審查其合理性。公正原則主要是用來防止行政自由裁量權濫用的根本準則之一。（2）基本要求第一，行政復議機關應當從合法性和合理性兩個層面審查被申請的具體行政行為。合法性審查，是指行政復議機關應當審查被申請的具體行政行為是否具有明確的法律依據(jù)，是否符合法律規(guī)定。經(jīng)審查，對不合法的具體行政行為應當予以撤銷或者確認違法。合理性審查，是指行政復議機關應當審查被申

4、請的具體行政行為是否合情合理地行使了自由裁量權。經(jīng)審查，對明顯不公正的具體行政行為依法可以變更，必要時還可以責令被申請人重新作出具體行政行為。第二，行政復議機關應當查明所有與案件有關的事實，審查被申請人用于作出被申請的具體行政行為的證據(jù)是否合法取得，對事實的認定和案件的定性是否符合證據(jù)規(guī)則；對被申請的具體行政行為所適用的法律條款應當作出準確地判斷，如有不確定的法律概念，是否根據(jù)立法目的和立法指導思想，做出了公正的解釋。第三，行政復議機關應當正當、合理地行使復議自由裁量權。一、行政復議制度（三）行政復議的基本原則3、公開原則（1）含義公開原則，是指行政復議機關在行政復議過程中，除涉及國家秘密、個

5、人隱私和商業(yè)秘密外，整個過程應當向行政復議申請人和社會公開。（2）基本要求第一，行政復議過程公開。第二，行政信息公開。一、行政復議制度（三）行政復議的基本原則4、及時原則（1）含義及時原則，是指行政復議機關應當在法律規(guī)定的期限內，盡快完成復議案件的審查，并作出相應的決定。（2）主要內容第一，行政復議機關應當嚴格遵守法定的期限，確保每個行政復議行為都能在法定的期限內完成。如果法律沒有明確規(guī)定期限，行政復議機關則應當在合理的時間內盡快完成行政復議行為。第二，行政復議機關應當敦促行政復議當事人遵守法定的期限。一、行政復議制度（三）行政復議的基本原則5、便民原則（1）含義便民原則，是指行政復議機關在行

6、政復議程序中，應當盡可能為行政復議當事人，尤其是為申請人提供必要的便利，從而確保當事人參加行政復議的目的的實現(xiàn)。（2）基本要求第一，有關行政復議的規(guī)定，應當盡可能考慮為申請人提供復議的便利條件。如一級復議制、不向復議申請人收取行政復議費用等。第二，行政復議機關應當在法定范圍內為當事人提供進行復議活動的便利條件。一、行政復議制度（四）行政復議的基本制度1、一級復議制度（1）含義：一級復議制度，是指行政爭議經(jīng)過行政復議機關一次審理并作出裁決之后，申請人即使不服，也不得在向有關行政機關再次申請復議，而只能向法院提起行政訴訟的一種法律制度。（2）理由：第一，盡快解決行政爭議。第二，司法最終解決原則。（

7、3）基本內容：第一，行政相對人不服具體行政行為的，只能行使一次行政復議的申請權。第二，行政復議機關對一個被申請的具體行政行為只能作出一個行政復議決定。第三，只有法律規(guī)定可以進行多級行政復議的，才能構成一級行政復議制度的例外。（4）法律意義：第一，為行政系統(tǒng)內自我糾正違法具體行政行為提供一個條件，但又不過分地依賴或者遷就行政機關自己糾錯。第二，在為行政相對人及時提供司法救濟途徑的同時，又為行政相對人提供一個便利、快速解決行政爭議的行政救濟途徑。一、行政復議制度（四）行政復議的基本制度2、書面復議制度（1）含義：書面復議制度，是指行政復議機關對行政復議申請人提出的申請和被申請人提交的答辯，以及有關

8、被申請人作出具體行政行為的規(guī)范性文件和證據(jù)進行非公開對質性的審查，并在此基礎上作出行政復議決定的制度。（2）理由：第一，書面復議制度有利于提供行政爭議解決的效率，符合行政復議立法的指導思想。第二，有些經(jīng)過行政聽證的行政爭議，行政復議實質上是對該行政爭議的二審。因此，只進行書面復議也是比較合理、可行的。第三，行政復議機關對被申請的具體行政行為所涉及的行政事務相對比較熟悉，通過書面復議一般可以查清行政復議案件的事實真相。（3）基本內容：第一，行政復議機關主要是通過書面材料審查被申請的具體行政行為，對書面材料中涉及的問題，如需進一步了解的，可要求復議當事人提供補充材料。第二，行政復議機關可以召集行政

9、復議當事人了解案件情況，但不是必須讓雙方當事人互相對質，進行抗辯。因此，召集復議當事人可以單方進行，也可以采用聽證的方式。第三，行政復議機關認為有必要，可以采用開庭形式審查。（4）法律意義：第一，提高行政復議的效率，及時解決行政爭議，減少行政復議的成本。第二，減輕行政復議中申請人與被申請人的對抗情緒，有利于行政爭議在行政程序中獲得解決。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（1）行政處罰行政復議法第6條規(guī)定：“對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的”，可以申請行政復議

10、。勞動教養(yǎng)在性質上應當是一種行政處罰。（2）行政強制措施行政強制措施，是行政主體對拒不履行法定義務或者違反法定義務的行政相對人實施的或出于維護國家、社會公益的需要而對特定行政相對人實施的一種具體行政行為。行政復議法第6條規(guī)定，行政相對人“對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施決定不服的”，可以申請行政復議。（3）行政許可變更、中止、撤銷行為根據(jù)行政復議法第6條規(guī)定，對行政機關作出的有關許可證、執(zhí)照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的，行政相對人可以申請行政復議。 一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（4）行政確權行為行政

11、確權，是指公民、法人或者其他組織之間因土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權爭議，由行政機關依法處理，確定權屬歸誰所有的一種行政行為。行政復議法第6條規(guī)定，對行政機關做出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的，行政相對人可以申請行政復議。行政訴訟法沒有將這類行政行為列入訴訟范圍；行政復議條例也沒有規(guī)定；1991年最高法院的司法解釋關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的意見（試行）第7條規(guī)定：“公民、法人或其他組織對人民政府或者主管部門有關土地、礦產、森林等資源的所有權或者使用權歸屬

12、的處理決定不服的，依法向人民法院起訴的，人民法院應當作為行政案件受理?！?994年國務院修改行政復議條例，將這一內容納入行政復議的范圍。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（5）涉及經(jīng)營自主權行為行政機關侵犯合法經(jīng)營自主權，是指行政機關采用違法的行政手段，限制或剝奪公民、法人或其他組織依法享有的經(jīng)營自主權的行為。如行政機關違法撤換企業(yè)的法定代表人，強制企業(yè)兼并、分離或者強制企業(yè)轉讓知識產權，使經(jīng)營者的合法權益受到損害的行為。（6）變更或者廢止農村承包合同行為農村承包合同是農村集體組織與農民就承包經(jīng)營集體土地、生產資料或其他財產所達成的明確相互間權利義務關系的協(xié)議

13、。包括土地承包合同、林業(yè)承包合同、牧業(yè)承包合同、漁業(yè)承包合同、工副業(yè)承包合同、果園承包合同等。在實踐中，行政機關出于自身利益的需要，非法干涉農業(yè)承包合同的訂立和履行。如為了城鎮(zhèn)擴建，未經(jīng)法定程序征用土地，便解除農民的農業(yè)承包合同，或者在承包人有較豐厚的收益時，行政機關借口承包費太低而廢除承包合同。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（7）要求行政相對人履行義務行為公民、法人或其他組織向國家承擔的義務必須通過法律、法規(guī)加以明確規(guī)定。行政主體在法律、法規(guī)之外要求公民、法人或其他組織履行義務，則構成了違法要求履行義務的行政違法行為。從內容上看，違法要求履行義務是指行政

14、機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務。行政機關違法要求履行義務的表現(xiàn)形式有：第一，在法律、法規(guī)規(guī)定之外，行政機關自行制定規(guī)范性文件或口頭為相對人設定某種義務，或者無任何依據(jù)要求相對人履行義務；第二，行政機關超出法律、法規(guī)規(guī)定的種類、幅度和方式要求相對人履行義務；第三，重復要求相對人履行義務；第四，違反法定程序要求相對人履行義務。違法要求履行義務的構成要件是：第一，行政主體要求履行的義務沒有法定依據(jù)。但對于其中的“法”如何認識？第二，行政主體違法要求履行義務的具體行政行為已對行政相對人產生實際的不利影響。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（8

15、）不依法辦理行政許可行為行政復議法第6條規(guī)定，行政相對人認為符合法定條件，申請行政機關頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質證、資格證等證書，或者申請行政機關審批、登記有關事項，行政機關沒有依法辦理的，可以申請行政復議。行政審批是行政主體根據(jù)行政相對人的申請，批準其從事某種活動的一種行政行為。行政審批一般涉及公共資源的分配或者有償使用，或者不適合通過行政許可加以解決的事項。行政登記是對申請人所主張的事實依法加以確認，使之具有法律效力的一種行政行為。如婚姻登記、稅務登記等。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（9）不履行保護人身權、財產權、受教育權法定職責的行為行政主體對行政相對

16、人申請保護其人身權、財產權、受教育權的請求，無正當理由拒絕履行保護性法定職責，從而給行政相對人造成人身、財產損失的，行政相對人可依法申請復議。拒絕履行法定職責的具體行政行為必須具備以下構成要件：第一，行政主體負有該項法定職責。第二，必須由行政相對人提出請求。第三，行政主體沒有正當理由而拒絕履行法定職責。第四，行政相對人認為危及其人身權、財產權、受教育權的不法侵害正在來臨或者有征兆來臨。第五，行政相對人受侵害的合法權益只限于人身權、財產權、受教育權。一、行政復議制度（五）行政復議范圍1、可申請行政復議的行政行為的范圍（10）行政給付行政機關不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的，行政相

17、對人可依法申請行政復議。（11）其他具體行政行為行政相對人認為行政機關其它具體行政行為侵犯其合法權益的，均可申請行政復議。這一規(guī)定表明，行政復議的范圍并不限于行政機關侵犯人身權、財產權的具體行政行為，而且還包括行政機關侵犯相對人憲法和法律規(guī)定的其他一切權利的具體行政行為?？梢姡姓妥h的范圍大于行政訴訟。一、行政復議制度 2、可一并申請行政復議的行政規(guī)定的范圍 行政復議法第7條和第26條用“規(guī)定”指代抽象行政行為中除行政法規(guī)、行政規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件，并確立了對規(guī)定的行政審查制度。第一，國務院部門的規(guī)定；第二，縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定； 第三，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。申請復

18、議行政規(guī)定的條件行政規(guī)定所針對的是不特定的行政相對人，特定的行政相對人認為其違法而要求申請復議的，應當符合如下法定條件：第一，申請復議所針對的行政規(guī)定必須是行政主體做出的某一具體行政行為的依據(jù)。如果行政規(guī)定沒有被行政主體作為具體行政行為的依據(jù)，就不能成為行政復議的對象。第二，行政相對人應在對該具體行政行為提起行政復議時，一并提起對行政規(guī)定的復議請求。行政復議法要求一并提起對行政規(guī)定的復議，意味著行政相對人不得單獨對行政規(guī)定提起行政復議，即行政相對人只有認為行政規(guī)定是被申請復議的具體行政行為違法的根據(jù)時，才可以將行政規(guī)定一并作為行政復議的對象向行政復議機關提出，要求復議機關審查該行政規(guī)定的合法性

19、。 一、行政復議制度3、排除行政復議的事項（1）行政法規(guī)和規(guī)章行政相對人對抽象行政行為中的行政法規(guī)、規(guī)章不服的，可以向有關國家機關提出。如全國人大常委會、國務院、省級人大常委會等。（2）內部行政行為行政機關對其所屬國家公務員作出的行政處分或者其他人事處理決定，屬內部行政行為，被處分或被處理的人不服，不能申請復議。但可以依照有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。（3）居間行為行政主體對公民、法人或者其他組織之間的民事糾紛作出的調解、仲裁等行為，對雙方當事人的約束力取決于其自愿接受。因此，一方當事人如不服，可以向人民法院提起訴訟或者向仲裁機關申請仲裁。但不能申請行政復議。例如，公安機關在處理治安案件中

20、對賠償?shù)恼{解，可以通過民事訴訟解決。一、行政復議制度（六）行政復議中的主體與管轄1、行政復議中的主體（1）行政復議機關與主管機構行政復議機關，是指依照法律規(guī)定，有權受理行政復議的申請，依法對被申請的行政行為進行合法性、適當性審查并作出決定的行政機關。種類：第一，作出被申請行政行為的行政主體。如省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務院所屬部門。第二，作出被申請行政行為的行政主體的上一級行政機關。第三，作出被申請行政行為的行政主體所屬的人民政府。行政復議機構，是享有行政復議權的行政機關內部設立的一種專門負責行政復議案件受理、審查和裁決工作的辦事機構。行政復議機構不是行政主體，不能以自己的名義對外行使職權

21、。根據(jù)行政復議法的規(guī)定，負責法制工作的機構為行政復議機構。一、行政復議制度（2）行政復議參加人申請人：第一，申請人必須是行政相對人；第二，申請人是認為被具體行政行為侵害其合法權益的人 被申請人：第一，申請人對行政機關做出的具體行政行為不服，直接申請復議的，該行政機關是本申請人；第二，兩個或兩個以上行政機關以共同名義作出同一具體行政行為的，共同做出具體行政行為的行政機關是共同被申請人；第三，法律、法規(guī)授權的組織作出的具體行政行為引起行政復議，該組織是被申請人；第四，行政機關委托的組織作出的具體行政行為引起行政復議，委托的行政機關是被申請人；第五，做出具體行政行為決定的行政機關被撤銷的，繼續(xù)行使其

22、職權的行政機關是被申請人。第三人：行政復議中的第三人，是指因與被申請的具體行政行為有利害關系，通過申請或者復議機關通知，參加到復議中去的公民、法人或者其他組織。具有獨立的法律地位。主要包括：第一，治安行政處罰案件中的被處罰人或者權益受被處罰人侵害的人；第二，行政處罰案件中的共同被處罰人；第三，其他與被申請的具體行政行為有利害關系的行政相對人。 一、行政復議制度2、行政復議管轄具體包括以下10種情況：1對縣級以上地方各級人民政府工作部門作出的具體行政行為不服的復議，由申請人選擇：由該部門的本級人民政府或上一級主管部門管轄。2對海關、金融、國稅等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不

23、服的，由上一級主管部門管轄。3對地方人民政府的具體行政行為不服的，由上一級地方人民政府管轄。4對省、自治區(qū)人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，由該派出機關管轄。5對國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復議。6對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關作出的具體行政行為不服申請復議的，由設立該派出機關的人民政府管轄。7對人民政府的工作部門依法設立的派出機構，根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服申請復議的，由設立該派出機構的部門或者該部門的本級人民政

24、府管轄。8對兩個或者兩個以上行政機關以共同名義作出的具體行政行為申請復議的，由它們共同的上一級行政機關管轄。9對法律、法規(guī)授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由直接主管該組織的地方人民政府、地方人民政府的工作部門或者國務院部門管轄。10對被撤銷的行政機關在其被撤銷前作出的具體行政行為不服，申請復議的，由繼續(xù)行使其職權的行政機關的上一級行政機關管轄。一、行政復議制度（七）行政復議程序1、行政復議的申請與受理 （1）行政復議的申請申請復議的條件：第一，申請人合格。申請人必須是認為具體行政行為侵犯其合法權益的行政相對人；有明確的被申請人。沒有明確的被申請人，復議機關可以拒絕受理；第三，有具體

25、的復議請求和事實根據(jù)。復議請求一般有四種情況：第一，請求撤銷違法的具體行政行為決定；第二，請求變更不適當?shù)木唧w行政行為決定；第三，請求責成被申請人限期履行法定職責；第四，請求確認具體行政行為違法或責令被申請人賠償損失。第四，屬于受理復議機關管轄；第五，法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。 申請復議的期限：根據(jù)行政復議法的規(guī)定，行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起60天內提出復議申請，法律另有規(guī)定的除外。復議申請書： 申請人提出復議申請，一般應采用書面形式。 一、行政復議制度（2）行政復議的受理復議機關在收到復議申請后，依法應當在收到之日起5日內，對申請書進行審查，并作出以下處理：1對于符合申請復議

26、條件、沒有向法院提起訴訟的：依法應當決定受理。2對于不符合申請復議條件的：如超過復議期限或者法院已經(jīng)受理的，依法決定不予受理。3對于復議申請請求的內容有欠缺的復議申請：依法決定發(fā)還申請人，并限期補正。4對于復議申請符合行政復議法規(guī)定，但不屬于該機關管轄的：應當告知申請人向有管轄權的復議機關提出或者轉送有關復議機關。 一、行政復議制度行政復議受理的法律后果：第一，申請人與被申請人之間的行政爭議正式進入復議程序，其他任何國家機關、組織都沒有對本案的管轄權；行政復議不停止被申請具體行政行為的執(zhí)行。根據(jù)行政復議法的規(guī)定，申請人申請行政復議，原則上不停止被申請的具體行政行為的執(zhí)行。但在下列情況下，被訴的

27、具體行政行為可以停止執(zhí)行：第一，被申請人認為需要停止執(zhí)行的。第二，行政復議機關認為需要停止執(zhí)行的。第三，經(jīng)申請人申請，行政復議機關認為其要求合理的，也可以做出停止執(zhí)行的決定。第四，法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。我國有些法律、法規(guī)規(guī)定，當事人對具體行政行為申請行政復議或者提起行政訴訟后，被申請的具體行政行為應當停止執(zhí)行。如2005年頒布的治安管理處罰法第107條規(guī)定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復議、提起行政訴訟的，可以向公安機關提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第108條規(guī)定條件的擔保人，或者按每日行政拘留20

28、0元的標準交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?！钡?08條規(guī)定：“擔保人應當符合下列條件：（一）與本案無牽連；（二）享有政治權利，人身自由未受到限制；（三）在當?shù)赜谐Ｗ艨诤凸潭ㄗ∷?；（四）有能力履行擔保義務?！币弧⑿姓妥h制度2、行政復議審理（1）審理方式行政復議采取以書面復議為主、其他方式為輔的審理方式。所謂書面審理，是指復議機關就雙方所提供的書面材料進行審查，做出決定的一種審理方式。所謂其他方式，是指復議機構認為必要時，向有關組織和人員調查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見，或者采取聽證方式，通過雙方對爭議的事實、法律依據(jù)進行質證、辯論，最后由復議機關做出決定的審查方式。（2）

29、審理依據(jù)以法律、法規(guī)、規(guī)章以及上級行政機關依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令為依據(jù)。行政復議機關在審查時發(fā)現(xiàn)依據(jù)不合法時：（1）本機關有權處理的，應當在30日內依法處理；（2）本機關無權處理的，應當在7日內，依法定程序轉送有權處理的國家機關依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。（3）舉證責任行政復議法對行政復議中的舉證責任沒有做出專門規(guī)定?？梢詤⒄招姓V訟法的規(guī)定。 一、行政復議制度3、行政復議的決定行政復議機關應當在受理行政復議申請之日起60日內，分別作出不同決定，法律另有規(guī)定的除外。（1）維持決定 條件：行政復議機關認為被復議的具體行政行為事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)

30、、規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令正確，符合法定程序和內容適當?shù)摹＃?）履行決定適用于兩種情況：第一，被申請的行政主體拒不履行法定職責；第二，被申請人拖延履行法定職責。（3）撤銷、變更和確認違法決定適用條件：第一，主要事實不清、證據(jù)不足；第二，適用依據(jù)錯誤；第三，違反法定程序；第四，超越職權或者濫用職權；第五，具體行政行為明顯不當。必要時，可以附帶責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為。（4）賠償決定主要有兩種情況：一、行政復議制度第一，申請人在申請行政復議時一并提出行政賠償請求的，行政復議機關經(jīng)審查，如認為符合國家賠償法的有關規(guī)定應予賠償?shù)?，應在做出撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行

31、政行為違法的決定時，同時作出責令被申請人依法給予申請人賠償?shù)臎Q定。第二，申請人在申請行政復議時，如果沒有提出行政賠償請求，行政復議機關在依法決定撤銷或者變更罰款、撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產的查封、扣押、凍結等具體行政行為時，應當同時責令被申請人返還申請人財產，解除對申請人財產的查封、扣押、凍結措施，或者賠償相應價款的決定。（5）對抽象行政行為的處理決定申請人在申請行政復議時，一并提出對有關抽象行政行為的審查申請的，行政復議機關對該抽象行政行為有權處理的，經(jīng)對該行為的審查，應當在30日內依法作出處理決定；行政復議機關無權處理的，應當在7日內按照法定程序轉送有權處理的行政

32、機關，有權處理的行政機關，應當在60日內依法作出處理決定。二、行政訴訟（一）行政訴訟的基本理論 1、行政訴訟的涵義和性質 涵義：行政訴訟是指行政相對人與行政主體在行政法律關系領域發(fā)生糾紛后，依法向人民法院提起訴訟，人民法院依法定程序審查行政主體的行政行為的合法性，并判斷相對人的主張是否妥當，以作出裁判的一種活動。性質：第一，行政訴訟是一種司法審查活動；第二，行政訴訟是一種行政法律救濟制度；第三，行政訴訟是國家訴訟制度的一部分。二、行政訴訟2、行政訴訟基本原則（1）與民事、刑事訴訟共有的原則第一，法院獨立行使審判權原則；第二，以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則；第三，合議、回避、公開審判原則和兩審終

33、審原則；第四，當事人訴訟法律地位平等原則；第五，使用本民族語言文字進行訴訟原則；第六，辯論原則；第七，檢察院對行政訴訟進行法律監(jiān)督原則。（2）行政訴訟特有原則審查具體行政行為的合法性原則。二、行政訴訟（二）行政訴訟受案范圍 1、可訴性行政行為行政訴訟法第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（1）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照，責令停產停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；（2）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；（3）認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權的；（4）認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者

34、不予答復的；（5）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；（6）認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；（7）認為行政機關違法要求履行義務的；（8）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定不服的不服的可以提起訴訟的其他行政案件?！?000年最高法院的司法解釋第1條第1款從正面規(guī)定的行政訴訟的受案范圍：“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。” 二、行政訴訟2、不可訴行政行為行政訴訟法第12條規(guī)定：“人民法院不受理公民、法人或者其他組織對

35、下列事項提起的訴訟：（1）國防、外交等國家行為；（2）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（3）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；（4）法律規(guī)定由行政機關最終裁決的行政行為?！?000年最高法院的司法解釋第1條第2款對不屬于人民法院行政訴訟受案范圍的事項做出了具體排除：“公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：（1）行政訴訟法第12條規(guī)定的行為；（2）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；（3）調解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；（4）不具有強制力的行政指導行為；（5）駁回當事人對行政行為提起申訴

36、的重復處理行為；（6）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為?！倍?、行政訴訟3、爭議性問題（1）行政訴訟受案范圍的理論邊界根據(jù)行政訴訟法第2條、第11條、第12條，以及最高法院司法解釋第1條的規(guī)定，我國行政訴訟受案范圍事實上取決于以下三個因素：行政行為的內涵和外延行政行為是指擁有國家行政職權的機關、組織及其工作人員實施的與行使國家行政權力有關的，對公民、法人或者其他組織的權益產生實際影響的行為以及相應的不作為。對行政行為的這種理解，主要基于以下幾個方面的考慮：第一，行政訴訟法第11條所列舉的行政行為，不僅包括作為，也包括不作為；不僅包括單方行為，也包括雙方行為；不僅包括法律行為，

37、也包括非法律行為。第二，國家賠償法在確定行政賠償范圍時，使用的概念是與行使職權有關的行為。第三，隨著國家管理職能的擴大，行政行為的內容將會越來越豐富，行政行為的內涵和外延也將隨之發(fā)展。為此，2000年最高法院的司法解釋中有關行政訴訟受案范圍的規(guī)定，在1991年司法解釋的基礎上予以擴大，取消了一些不必要的限制。主要是：第一，從法律行為擴大到了事實行為。第二，從單方行為擴大到了雙方行為。根據(jù)1991年最高法院的司法解釋對具體行政行為所下的定義可見，具體行政行為是行政主體單方意志的體現(xiàn)，這就將行政訴訟受案范圍限定在單方行為的范圍內。但是，根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，雙方行為并沒有被排除在受案范圍之外。從國

38、外的審判實踐看，有許多與行使職權有關的雙方行為都被納入公法訴訟范圍。我國行政訴訟法在第11條所列舉的事項中，也把許多雙方行為列入訴訟范圍。例如，行政許可行為和受領行為，很難說就是完全的單方行為。也就是說，行政訴訟法本身沒有將行政訴訟受案范圍限定在單方行為的范圍之內。最高法院的司法解釋不僅把單方行為納入行政訴訟受案范圍，也把雙方行為納入行政訴訟受案范圍。二、行政訴訟受行政行為侵害的權益的性質根據(jù)行政訴訟法第11條第1款的規(guī)定，原則上，凡是具體行政行為侵犯了相對人的人身權和財產權的，相對人都可以向人民法院提起行政訴訟。法律法規(guī)的特別規(guī)定二、行政訴訟（2）可訴性行政行為和不作為的特征可訴性行政行為第

39、一，是具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員所實施的行為。第二，是與行使國家行政職權有關的行為。根據(jù)這個特征，可以排除兩種不可訴行為：一是民事行為；二是個人行為。第三，是對相對人的權利義務產生實際影響的行為。根據(jù)這一特征，可以排除以下幾種行為：一是尚未成熟的行為；二是調解行為；三是行政指導行為；四是重復處理行為。第四，是在現(xiàn)實情況下有司法審查可能性的行為。第五，是具有司法審查必要性的行為。不必要的行為有：仲裁行為；刑事偵查行為?？稍V性不作為行為的特征第一，是被認為違反作為義務的行為。第二，與可訴性不作為相對應的作為必須具有可訴性。第三，須涉及公民的財產權和人身權。第四，是超過法定期間或者合理期間而不實施一定法定職責的行為。二、行政訴訟（3）幾類不可訴行為的界定根據(jù)行政訴訟法第12條以及最高法院司法解釋第1條第2款規(guī)定，以下幾類行為屬于不可訴行為。國家行為行政相對人就國防、外交等行為提起行政訴訟，法院不予受理。國家行為是指國務院、中央軍委、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權，以國家的名義實施的有關國防、外交事務的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權