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1、河南天辰環(huán)?？萍脊煞萦邢薰九c許昌市醫(yī)療器械修配所聯(lián)營合同糾紛案上訴人(原審被告)：河南天辰環(huán)?？萍脊煞萦邢薰尽Ｗ∷兀亨嵵菔朽嶃曷?38號英協(xié)花園園中苑6號樓南2單元301號。法定代表人：李國強(qiáng)，該公司總經(jīng)理。委托代理人人：陶有獻(xiàn)，河河南豫龍律師師事務(wù)所律師師。被上訴人(原審原告)：許昌市醫(yī)醫(yī)療器械修配配所。住所地地：許昌市五五一路1622號。負(fù)責(zé)人：尹尹秋霞，該所所書記。委托代理人人：劉虎，河河南漢風(fēng)律師師事務(wù)所律師師。委托代理人人：董振杰，河河南名人律師師事務(wù)所律師師。上訴人河南南天辰環(huán)保科科技股份有限限公司因聯(lián)營營合同糾紛一一案，不服許許昌縣人民法法院(20008)許縣法法民二初字第

2、第93號民事事判決，向本本院提起上訴訴。本院依法法組成合議庭庭于20088年12月118日依法公公開開庭審理理了本案。上上訴人河南天天辰環(huán)?？萍技脊煞萦邢薰?以下簡簡稱天辰公司司)的委托代代理人陶有獻(xiàn)獻(xiàn)，被上訴人人許昌市醫(yī)療療器械修配所所(以下簡稱稱醫(yī)修所)的的委托代理人人劉虎、董振振杰到庭參加加了訴訟。本本案現(xiàn)已審理理完畢。許昌縣人民民法院查明：許昌市發(fā)展展計劃委員會會按照許昌市市人民政府關(guān)關(guān)于市區(qū)醫(yī)療療廢物集中處處置的批示，于于2003年年6月2日批批復(fù)市醫(yī)修所所承建許昌市市醫(yī)療廢物處處置中心。22007年88月3日，醫(yī)醫(yī)修所與天辰辰公司簽訂一一份“關(guān)于合合作建設(shè)經(jīng)營營許昌市醫(yī)療療廢物

3、集中處處置中心項目目相關(guān)事宜協(xié)協(xié)議書”，該該協(xié)議的主要要內(nèi)容是：11、醫(yī)修所和和天辰公司采采取股份制形形式合作合資資建設(shè)經(jīng)營許許昌市醫(yī)療廢廢物集中處置置項目，天辰辰公司控股，醫(yī)醫(yī)修所職工參參股，組建注注冊成立許昌昌天辰環(huán)?？瓶萍加邢薰舅?以下簡稱稱許昌天辰公公司)，注冊冊資金5000萬元。天辰辰公司組建后后，負(fù)責(zé)建設(shè)設(shè)許昌市醫(yī)療療廢物集中處處置項目工程程，承擔(dān)全市市醫(yī)療廢物集集中收集、處處置等運(yùn)營業(yè)業(yè)務(wù)。2、天天辰公司和醫(yī)醫(yī)修所的參股股股東應(yīng)在協(xié)協(xié)議簽訂后，許許昌天辰公司司注冊前，將將所需注冊資資金劃撥到驗驗資帳戶上。33、除注冊資資本外，項目目建設(shè)所需資資金由天辰公公司籌措，并并按時到位。

4、確確保醫(yī)療廢物物集中處置項項目于20007年底前完完成，投入運(yùn)運(yùn)營。4、醫(yī)醫(yī)修所應(yīng)在協(xié)協(xié)議簽訂當(dāng)日日將所有的財財務(wù)賬冊和人人員檔案移交交給天辰公司司，由天辰公公司全權(quán)負(fù)責(zé)責(zé)日常管理。自自協(xié)議簽訂之之日起，在許許昌天辰公司司注冊前，其其各項業(yè)務(wù)仍仍以醫(yī)修所和和許昌市建安安醫(yī)療廢物處處置有限公司司的名義開展展醫(yī)療廢物集集中收集、處處置業(yè)務(wù)。55、協(xié)議簽訂訂生效后，雙雙方應(yīng)嚴(yán)格履履行，天辰公公司如有違約約行為，除承承擔(dān)30萬元元人民幣外，醫(yī)醫(yī)修所還可根根據(jù)市政府的的要求，就該該項目建設(shè)作作出相應(yīng)決定定。協(xié)議簽訂訂后，醫(yī)修所所即按照協(xié)議議約定，將其其行政章、黨黨支部章、賬賬面資金1447290.52元

5、和許許昌市醫(yī)療廢廢物處置中心心的行政章以以及許昌市建建安醫(yī)療廢物物處置有限公公司的行政章章、財務(wù)專用用章、合同專專用章、發(fā)票票專用章移交交給天辰公司司，天辰公司司出具收條及及財務(wù)交接清清冊。在醫(yī)修修所的積極協(xié)協(xié)助下，天辰辰公司取得了了許昌市發(fā)改改委為其下達(dá)達(dá)的項目批準(zhǔn)準(zhǔn)手續(xù)，并且且與許昌市發(fā)發(fā)改委訂立了了特許經(jīng)營權(quán)權(quán)協(xié)議，許昌昌市醫(yī)療廢物物處置中心為為項目提供了了建設(shè)用地，并并按協(xié)議將改改制職工安置置費(fèi)用(在編編人員，含提提前退休人員員)測算完結(jié)結(jié)報告(已由由市勞動保障障局社保處、醫(yī)醫(yī)保處核算確確認(rèn))的手續(xù)續(xù)交付天辰公公司。天辰公公司在協(xié)議簽簽訂后，沒有有將應(yīng)支付的的安置費(fèi)、建建設(shè)資金、注注冊

6、資金撥付付到位，項目目建設(shè)至今未未完成。天辰辰公司在注冊冊許昌天辰公公司時，未通通知醫(yī)修所職職工參股，天天辰公司出資資80萬元，自自然人孔XXX出資20萬萬元，注冊成成立了許昌天天辰公司。另查明，醫(yī)醫(yī)修所曾多次次向天辰公司司催要已移交交的印章等，天天辰公司至今今未予退還。22008年55月13日，許許昌市衛(wèi)生局局召開黨委會會對此問題進(jìn)進(jìn)行研究，要要求天辰公司司于20088年5月133日下午將全全部印章退還還醫(yī)修所，否否則衛(wèi)生局將將為醫(yī)修所出出具證明，宣宣布移交給天天辰公司的印印章作廢，重重新刻制新的的印章，衛(wèi)生生局將這一決決定通知了天天辰公司的代代表楊東，但但天辰公司未未在要求的時時間內(nèi)歸還印

7、印章，醫(yī)修所所通過合法形形式重新刻制制了新的印章章。醫(yī)修所于于2008年年5月15日日向天辰公司司郵寄送達(dá)了了解除合同的的通知書。許昌縣人民民法院認(rèn)為：原告醫(yī)修所所和被告天辰辰公司于20007年8月月3日所簽訂訂的協(xié)議書是是雙方的真實實意思表示，該該協(xié)議合法有有效，原被告告雙方應(yīng)嚴(yán)格格按照該協(xié)議議的約定履行行自己的義務(wù)務(wù)。醫(yī)修所在在協(xié)議簽訂后后已依協(xié)議履履行了自己的的義務(wù)，而被被告天辰公司司卻未按照協(xié)協(xié)議約定履行行其義務(wù)，是是造成本案糾糾紛的主要原原因，依法應(yīng)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)責(zé)任，即應(yīng)支支付醫(yī)修所330萬元的違違約金，其違違約事實表現(xiàn)現(xiàn)在以下幾方方面：1、未未將項目建設(shè)設(shè)所需資金足足額到位，致致使

8、項目沒有有按期完成;2、依協(xié)議議約定應(yīng)由天天辰公司控股股，醫(yī)修所職職工參股注冊冊成立許昌天天辰公司，注注冊資金為5500萬元，但但天辰公司不不顧醫(yī)修所職職工利益，未未通知醫(yī)修所所職工參股，擅擅自與自然人人孔XX注冊冊成立了許昌昌天辰公司，其其注冊資本實實為100萬萬元，并在其其股東決議中中將注冊資金金構(gòu)成變更為為天辰公司和和孔XX個人人，其注冊資資本不符合協(xié)協(xié)議約定，孔孔XX不是協(xié)協(xié)議約定的合合作主體;33、依協(xié)議約約定，醫(yī)修所所的改制職工工安置費(fèi)用應(yīng)應(yīng)由天辰公司司交付社會保保障機(jī)構(gòu)及職職工本人，但但天辰公司在在醫(yī)修所將參參加改制職工工安置費(fèi)用報報告于20007年9月114日交付其其后，未及時

9、時到位。對被被告辯稱的原原告主體不適適格，不予支支持。理由是是：原告雖將將其印章、財財務(wù)賬冊等交交付被告，但但這是原告依依協(xié)議約定履履行其義務(wù)，并并不是如被告告所說的兼并并，從原被告告雙方所簽訂訂的協(xié)議看出出雙方是合作作而非兼并，原原告在追要印印章無果的情情況下，依法法重新刻制了了新的印章，且且經(jīng)公安機(jī)關(guān)關(guān)備案，新刻刻制的印章真真實合法，故故原告的主體體資格適格。因因原被告雙方方已無合作的的可能，原告告依協(xié)議約定定向被告郵寄寄送達(dá)解除合合同通知書，符符合法律規(guī)定定，應(yīng)予支持持。被告依協(xié)協(xié)議得到的原原告的賬面資資金1472290.522元，應(yīng)予退退還原告。本本案在訴訟過過程中，原告告撤回要求被被

10、告返還賬冊冊及人員檔案案的訴訟請求求，原審法院院認(rèn)為原告的的這一處分行行為，符合法法律規(guī)定，法法院予以支持持。綜上，原原告的主體適適格，被告實實屬違約。依依照中華人人民共和國合合同法第九九十四條第四四項、第一百百零七條、第第一百一十四四條第一款之之規(guī)定，判決決：一、解除除原告許昌市市醫(yī)療器械修修配所與被告告河南天辰環(huán)環(huán)?？萍脊煞莘萦邢薰竞灪炗喌年P(guān)于合合作建設(shè)經(jīng)營營“許昌市醫(yī)醫(yī)療廢物集中中處置中心項項目相關(guān)事宜宜協(xié)議書”的的合同;二、被被告河南天辰辰環(huán)?？萍脊晒煞萦邢薰舅緫?yīng)于判決生生效之日起十十日內(nèi)返還原原告許昌市醫(yī)醫(yī)療器械修配配所賬面資金金1472990.52元元及該所的行行政章、黨支支部

11、章和許昌昌市醫(yī)療廢物物處置中心的的行政章以及及許昌市建安安醫(yī)療廢物處處置有限公司司的行政章、財財務(wù)專用章、合合同專用章、發(fā)發(fā)票專用章。三三、被告河南南天辰環(huán)?？瓶萍脊煞萦邢尴薰緫?yīng)于判判決生效之日日起十日內(nèi)支支付原告許昌昌市醫(yī)療器械械修配所違約約金30萬元元。案件受理理費(fèi)80900元，由被告告承擔(dān)。一審宣判后后，被告天辰辰公司不服上上述民事判決決，提起上訴訴稱：一、醫(yī)醫(yī)修所已經(jīng)被被天辰公司兼兼并重組，已已經(jīng)滅失，不不具備原告的的訴訟主體資資格;二、天天辰公司沒有有違約，不應(yīng)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)責(zé)任;三、被被上訴人在原原審變更訴訟訟請求沒有告告知天辰公司司，原審法院院按變更后的的訴訟請求判判決，因而原原

12、審程序違法法。綜上，請請求依法撤銷銷原判，改判判駁回醫(yī)修所所的起訴。被上訴人醫(yī)醫(yī)修所答辯稱稱：一、醫(yī)修修所的主體資資格存在，具具備原告的訴訴訟主體資格格;二、天辰辰公司存在多多處違約事實實，應(yīng)該承擔(dān)擔(dān)違約責(zé)任;三、被上訴訴人在原審?fù)ネ徑Y(jié)束后，自自愿放棄了部部分訴訟請求求而不是變更更，這是被上上訴人對自己己權(quán)利的自由由處分。原審審法院按放棄棄后的部分訴訴訟請求判決決程序合法。綜綜上，原審判判決正確，請請求駁回上訴訴，維持原判判。在本院二審審審理期間，上上訴人提交以以下證據(jù)：證證據(jù)一、許昌昌天辰公司競競爭上崗材料料。證明醫(yī)修修所被兼并后后，醫(yī)修所的的全部職工已已經(jīng)競爭上崗崗到許昌天辰辰公司。證據(jù)

13、據(jù)二、河南省省國土資源廳廳、河南省環(huán)環(huán)保局、許昌昌市發(fā)改委、許許昌市城鄉(xiāng)規(guī)規(guī)劃局的一組組政府文件。證證明許昌市醫(yī)醫(yī)療廢物集中中處置中心工工程在20008年才開始始履行各種審審批手續(xù)，被被上訴人在協(xié)協(xié)議簽訂前自自稱所有文件件已經(jīng)上報到到國家環(huán)?？偪偩?，實際其其上報文件并并未被批準(zhǔn)，致致使我方在簽簽訂協(xié)議時將將合同履行期期限提前。證證據(jù)三、許昌昌市人民政府府(20077)44號政政府會議紀(jì)要要。證明醫(yī)修修所已經(jīng)被天天辰公司兼并并重組。證據(jù)據(jù)四、合作建建設(shè)經(jīng)營許昌昌市醫(yī)療廢物物集中處置中中心項目相關(guān)關(guān)事宜協(xié)議書書。證明醫(yī)修修所已經(jīng)被天天辰公司兼并并。證據(jù)五、許許昌日報上發(fā)發(fā)表的公告。證證明醫(yī)修所欺欺

14、騙公安機(jī)關(guān)關(guān)，謊稱印章章丟失重新非非法刻制了印印章。被上訴人醫(yī)醫(yī)修所對第一一組證據(jù)質(zhì)證證后認(rèn)為，該該證據(jù)出現(xiàn)在在一審開庭審審理之前，上上訴人并未提提交，因而該該證據(jù)不屬于于新證據(jù)。同同時該證據(jù)與與本案無關(guān)，因因此不予質(zhì)證證。其他幾組組證據(jù)均在原原審出示過，均均不屬于新證證據(jù)，因而不不予質(zhì)證。本院認(rèn)為，上上訴人提交的的五組證據(jù)除除第一組外均均在原審出示示過，不屬于于新證據(jù)。第第一組證據(jù)雖雖未在一審出出示，但該證證據(jù)形成于一一審開庭審理理前，上訴人人應(yīng)能提交而而未提交，故故不屬于所謂謂的新證據(jù)。同同時被上訴人人又不同意質(zhì)質(zhì)證，故對該該組證據(jù)不予予采信。本院經(jīng)審理理查明的事實實和證據(jù)與原原審認(rèn)定一致

15、致。本院認(rèn)為，本本案的爭議焦焦點有三。第第一個焦點為為醫(yī)修所是否否具備訴訟主主體資格。根根據(jù)許昌市編編制委員會的的文件，醫(yī)修修所是經(jīng)批準(zhǔn)準(zhǔn)成立的許昌昌市衛(wèi)生局下下屬的差補(bǔ)事事業(yè)單位，其其設(shè)置和撤銷銷應(yīng)由許昌市市編制委員會會決定，截止止目前為止，許許昌市編制委委員會并未下下文撤銷醫(yī)修修所的事業(yè)編編制，因此其其依法仍然存存在。在20007年9月月26日醫(yī)修修所與許昌天天辰公司簽訂訂的房屋租賃賃協(xié)議上，加加蓋有醫(yī)修所所的公章且孔孔XX在協(xié)議議上簽字，孔孔XX是被告告河南天辰公公司和許昌天天辰公司董事事長，其在該該協(xié)議上簽字字的行為是職職務(wù)行為，證證明被告河南南天辰公司已已經(jīng)認(rèn)可醫(yī)修修所仍然存在在，具

16、備主體體資格。而且且之后醫(yī)修所所提交的各種種報告中均顯顯示醫(yī)修所主主體資格仍然然存在。需要要說明的是，根根據(jù)20077年8月3日日的合作經(jīng)營營協(xié)議書，醫(yī)醫(yī)修所將自己己的印章交付付被告天辰公公司是履行協(xié)協(xié)議約定義務(wù)務(wù)的行為，也也是為了保證證醫(yī)療廢物處處置中心項目目順利進(jìn)行的的誠信之舉，不不能因為其將將印章交付被被告天辰公司司保管就否定定醫(yī)修所的主主體資格。因因此上訴人的的第一個上訴訴理由不能成成立，本院不不予支持。本本案的第二個個焦點為上訴訴人天辰公司司是否違約。根根據(jù)雙方所簽簽訂協(xié)議書，醫(yī)醫(yī)修所的主要要義務(wù)是將許許昌市醫(yī)療廢廢物集中處置置中心項目的的批準(zhǔn)手續(xù)辦辦理到天辰公公司名下，而而許昌市發(fā)

17、改改委在20007年8月116日即批復(fù)復(fù)同意由天辰辰公司建設(shè)該該項目，因此此醫(yī)修所已經(jīng)經(jīng)履行了協(xié)議議約定義務(wù)。但但天辰公司卻卻未按照協(xié)議議履行，具體體違約事實表表現(xiàn)在：一、違違反了協(xié)議第第四條中“確確保醫(yī)療廢物物集中處置項項目于20007年底建成成投入運(yùn)營”的的約定，該約約定并未附加加任何條件，屬屬天辰公司單單方承諾條款款。但直至22008年77月15日即即本案起訴時時，該項目仍仍未建設(shè)完成成。天辰公司司雖在上訴中中辯稱因醫(yī)修修所詐稱所有有材料已報至至國家環(huán)?？偪偩謱?dǎo)致其判判斷失誤故工工期延長，但但沒有證據(jù)證證明。故對其其理由不予采采信。二、違違反了協(xié)議第第一、二、三三條的約定。具具體表現(xiàn)為未

18、未通知，實際際也未讓乙方方即醫(yī)修所職職工在許昌天天辰公司中參參股;未經(jīng)雙雙方協(xié)商一致致擅自讓孔XXX個人在許許昌天辰公司司入股并占220%的股份份;未經(jīng)雙方方協(xié)商一致采采取分期出資資方式注冊成成立許昌天辰辰公司。三、違違反了協(xié)議第第六條第一款款第二項“改改制后，乙方方符合提前退退休條件的人人員所需發(fā)放放的養(yǎng)老金和和應(yīng)繳的養(yǎng)老老保險費(fèi)、醫(yī)醫(yī)療保險費(fèi)，由由甲方一次性性繳給市社會會保障經(jīng)辦機(jī)機(jī)構(gòu)。其余在在編人員的經(jīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按按勞動、人事事部門核定的的標(biāo)準(zhǔn)由甲方方一次性支付付給職工，在在許昌天辰公公司員工自愿愿的基礎(chǔ)上，可可轉(zhuǎn)為許昌天天辰公司的股股本金”的約約定。在醫(yī)修修所于20007年9月114日將職工工安置費(fèi)用報報告交付天辰辰公司和市勞勞動和社會保保障局后，直直至本案起訴訴前天辰公司司仍未按上述述約定向市勞勞動和社會保保障局一次性性繳納提前退退休人員的養(yǎng)養(yǎng)老金、養(yǎng)老老保險金、醫(yī)醫(yī)療保險費(fèi)，也也未支付在編編人員的經(jīng)濟(jì)濟(jì)補(bǔ)償金。綜綜上，天辰公公司的違約事事實清楚，依依法應(yīng)該承擔(dān)