杭州市文化局行政執(zhí)法講座(王顯峰律師)

1、 杭州市文化局普法講座 浙江天晟律師事務所 王顯峰 律師 碩士 心理咨詢師 臨安市普法講師團成員 浙江刑辯學院成員 電話&微信：133 5715 88061 講座內(nèi)容一、依法行政的熱點難點二、行政處罰的程序合法三、行政執(zhí)法過程中的細節(jié) 2一、熱點1 依法行政首先依憲行政。 違憲是最大的違法。 【實例】2004年修憲，規(guī)定：“國家尊重和保障人權”。 3一、依法行政的熱點1-國家尊重和保護人權 【案例】2003年6月5日夜,湖北省楊葉鎮(zhèn)的張女士遭遇歹徒強奸，怕孩子被傷害，只好忍痛就范。 報案后，派出所所長估計，-： 張女士只好-第二天，張女士- 歹徒- 4名警察-4一、依法行政的熱點2-比例原則

2、【法例】“比例原則”的確立 行政處罰法第4條規(guī)定：“設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當”。 5一、依法行政的熱點2-比例原則 【實例】治安管理處罰法第66規(guī)定:賣淫嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。 第97條規(guī)定：決定給予行政拘留處罰的，應當及時通知被處罰人的家屬。 在“拘留后通知誰”問題上，公安機關有自由裁量權。 但動輒（ ），顯然超出通知家屬的立法目的。6一、依法行政的熱點2-比例原則 公安機關對賣淫嫖娼人員進行處理時，按照以下量罰基準執(zhí)行:對賣淫嫖娼者，處10日以上15日

3、以下拘留，可以并處5000元以下罰款;對具有已滿14周歲不滿16周歲的人賣淫嫖娼、已滿16周歲不滿18周歲的人初次賣淫嫖娼、因生活所迫初次賣淫等屬于情節(jié)較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款;對賣淫嫖娼人員，除給予治安管理處罰外，可以依法予以收容教育;對具有已滿16周歲不滿18周歲人員多次賣淫嫖娼、18周歲以上人員賣淫嫖娼2次以上等情形之一的，應當依法收容教育。對應當給予行政拘留處罰，但因具有懷孕或者哺乳自己不滿1周歲嬰兒，以及70周歲以上人員實施賣淫嫖娼等情形的，不執(zhí)行行政拘留處罰。7一、依法行政的熱點2-比例原則 恰當?shù)淖龇ǎ?（1）善意行使裁量權； （2）選擇最合適的通知對象。 8一

4、、依法行政的難點-程序正當1 （三）程序正當：正義要以看得見的方式和步驟去實現(xiàn)。 【實例】有的領導經(jīng)常交代下屬：“這件事，你怎么做我不管，我要看的是結果?！?9一、依法行政的難點-程序正當1 推土機市長：季建業(yè)在揚州“腳一跺，拆拆拆；手一揮，推推推?！薄耙桓妥拥降住?，“要把南京來個大變樣”大項目強勢推進，無規(guī)劃，現(xiàn)場辦公拍板，補手續(xù)，一日一報，層層分解，一級壓一級，限時限量完成。強拆底線：“只要不死人，不死在現(xiàn)場，什么手段都能用”。10一、依法行政的難點-程序正當2 【案例】2002年5月20日上午8:30分，一頭野生羚牛闖入陜西省四郎鄉(xiāng)田嶺村劉昌家里，把劉昌頂?shù)乖诘?。劉昌妻子嚇得躲在碗柜底?/p>

5、。 圍觀村民認出這是國家一級保護野生動物。11一、依法行政的難點-程序正當2 村委會主任得知后立即向鄉(xiāng)政府匯報。 鄉(xiāng)長向縣林業(yè)局匯報后于10:00到現(xiàn)場。此時劉生命垂危，而羚牛在屋里來回走動。 縣林業(yè)局副局長于11:00 趕到了現(xiàn)場，并且成立搶救指揮部，研究決定向林業(yè)廳匯報，但已11:30。 為什么要匯報呢？ 野生動物保護法規(guī)定：禁止獵捕、殺害國家重點保護野生動物。因特殊情況，需要獵捕、殺害國家一級保護野生動物的，須經(jīng)國家林業(yè)局批準。12一、依法行政的難點-程序正當2 下午1:20傳來省林業(yè)廳指示，可以擊斃羚牛。指揮部立即部署擊斃方案。 2:00，縣公安局長帶領30名警察趕到現(xiàn)場， 指揮部經(jīng)過

6、現(xiàn)場察看，確定了擊斃方案。4:20，警察開槍擊斃羚牛。 從8:304:20，處置結束，劉因傷失血過多已經(jīng)死亡。其妻在被送往醫(yī)院搶救的途中死亡。 【討論】政府是在依法行政嗎？ 13一、依法行政的難點-程序正當2 應急行政 1.行政應急性原則：緊急情況下，在第一時間采取應急措施。 【法條】突發(fā)事件應對法第7條規(guī)定： “突發(fā)事件發(fā)生后，當?shù)卣畱⒓床扇〈胧┛刂剖聭B(tài)發(fā)展，組織開展應急救援和處置工作,并立即向上一級政府報告，必要時可以越級上報”。14一、依法行政的難點-程序正當2 2. 如何貫徹行政應急性原則? 啟動：存在緊急危險； 主體：政府法定機關； 決策：遵循比例原則。 【法條】突發(fā)事件應對法第

7、11條規(guī)定：“政府采取應對突發(fā)事件的措施，應當與突發(fā)事件的性質(zhì)、程度和范圍相適應?！?5 二、行政處罰的程序 1、簡易程序當場處罰程序，國家行政機關或者法律、法規(guī)授權的組織對符合法定條件的行政處罰事項，當場作出行政處罰決定的程序。16適 用 條 件違法事實確鑿有法定依據(jù)對公民處50元以下、對法人或其他組織處1000元以下罰款或警告的行政處罰。表明身份確認違法事實，說明處罰理由和依據(jù) 制作處罰決定書 交付處罰決定書 備案17一 般 程 序普通程序，除法律特別規(guī)定應當適用簡易程序和聽證程序的以外，行政處罰通常所應適用的程序。立案調(diào)查 初步?jīng)Q定 制作處罰通知書 說明理由并告知權利 當事人陳述和申辯

8、正式裁決送達處罰決定書18執(zhí)法機關敗訴案例陸某起訴要求房管局撤銷房屋拆遷裁決，原因僅僅是未收到房屋評估報告。法院審理后認為：本案中被告提供的送達回證上，“房屋評估報告”一項已經(jīng)從送達材料目錄中劃掉，故該送達回證不能證明評估報告已經(jīng)向原告送達的事實?；谡敵绦蛟恚u估報告 應送達各方當事人，以使其有異議時能及時提出意見和申請復估。故本案中被告的行為違反法定程序，本院依法撤銷。19 聽 證行政機關為了合理、有效地制作和實施行政決定，公開舉行由全部利害關系人參加的聽證會。聽證的特征行政機關主持，利害關系人參加公開舉行并非所有的行政處罰都可以適用聽證以當事人申請為前提20 聽證的適用條件及程序條件

9、：責令停產(chǎn)停業(yè) 吊銷許可證或者執(zhí)照 較大數(shù)額罰款(公民1000元以上;法人或者其他組織20000元以上的罰款)程序：申請與決定：3日（當時放棄？） 通知當事人：7日（發(fā)出還是送達？） 形式：一般應公開 主持人：非本案調(diào)查人員 參與人：親自參加；委托1-2代理人參加 聽證筆錄：不作為處罰依據(jù) 聽證費用：行政機關負擔21 執(zhí)行程序1、專門機構收繳罰款通知送達 催交收受罰款 上交國庫2、當場收繳罰款出具統(tǒng)一的罰款票據(jù)執(zhí)法人員2日內(nèi)將罰款交至行政機關行政機關2日內(nèi)繳付指定的銀行執(zhí)法人員當場作出20元以下罰款的；不當場收繳事后難以執(zhí)行的；邊遠、水上、交通不便地區(qū)，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當

10、事人提出，可當場收繳罰款。22 強制措施到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款申請人民法院強制執(zhí)行當事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當事人申請和行政機關批準，可以暫緩或者分期繳納。23行政強制的方式：(一)對公民人身自由的暫時性限制；(二)對場所、設施或者財物的查封；(三)對財物的扣押；(四)對存款、匯款、有價證券等的凍結；(五)強行進入住宅；(六)法律規(guī)定的其他行政強制措施。 24程序：(一)采取行政強制措施前須向行政機關負責人書面或者口頭報告并經(jīng)批準。當場采取行政強制措施的，應當在事后立即報告；(二)由兩名以上行政執(zhí)

11、法人員實施；(三)出示執(zhí)法身份證件：(四)當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)、救濟途徑以及當事人依法享有的權利；25(五)聽取當事人的陳述和申辯；(六)制作現(xiàn)場筆錄；(七)實施查封、扣押的，制作查封、扣押清單，查封、扣押清單一式二份，由當事人和行政機關分別保存；(八)現(xiàn)場筆錄和清單由當事人、見證人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當事人不在現(xiàn)場或者當事人、見證人拒絕簽名或者蓋章的，應當在筆錄中予以注明；(九)法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。26三、行政執(zhí)法過程中的細節(jié)一：形體規(guī)范、表情：、雙手：、雙腿：、坐姿：女士；男士；旋轉(zhuǎn)座椅 5、行姿：手、食物、兩名以上執(zhí)法人員27三、行政執(zhí)法過程中的細節(jié)二： 儀容規(guī)范不可濃妝、（ ）、染指甲、染（ ），戴（ ）。男性不得剃光頭,不得（ ），不得（ ）。女性衣著：不可兩個字（ ； ）頭發(fā)： 。28三、行政執(zhí)法過程中的細節(jié)三：執(zhí)法用語：、亮明身份時：我們是單位的執(zhí)法人員，正在執(zhí)行公務，這是我們的證件，請看，請您配合我們的工作。、做完筆錄時：請您看一下記錄，如無誤請您簽字予以確認。、執(zhí)法中遇到抵觸時：根據(jù)法律規(guī)定，你有如實回答詢問、協(xié)助調(diào)查或檢查的義務，請配合我們的工作。、結束執(zhí)法時