全國法考試卷（二）預(yù)熱階段同步檢測卷（附答案和解析）

PAGE頁碼45全國法考試卷（二）預(yù)熱階段同步檢測卷（附答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、16歲的中學(xué)生王某擁有多項發(fā)明專利，王某以專利權(quán)出資與陳某共同設(shè)立一合伙企業(yè)，陳某用勞務(wù)作為出資，合伙企業(yè)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，以下說法正確的是：A、合伙企業(yè)有效成立B、不能用專利權(quán)出資，合伙企業(yè)成立無效C、合伙人不符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)成立無效D、不能用勞務(wù)出資，合伙企業(yè)成立無效【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條的規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)．第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立：但是，法律另有規(guī)定的除外．有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人．有限合伙人不能以勞務(wù)出資．16歲的王某與陳某可以設(shè)立有限合伙企業(yè)．故合伙企業(yè)有效成立，A選項正確，C選項錯誤．第16條第1款規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資．”由此可知，合伙人可以用知識產(chǎn)權(quán)出資，專利權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范圍，所以可以用專利權(quán)出資．故B選項錯誤．合伙人也可以用勞務(wù)出資，故D選項錯誤．2、承攬人在履行承攬合同中的下列行為，哪一項構(gòu)成違約？A、承攬人發(fā)規(guī)定作人提供的圖紙不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答復(fù)，未能如期完成工作B、承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的材料不合格，遂自行更換為自己確認(rèn)合格的材料C、承攬人未征得定作人同意，將其承攬的輔助工作交由第三人完成D、因定作人未按期支付報酬，承攬人拒絕交付工作成果【參考答案】：B【解析】：承攬合同（1）《合同法》第254條規(guī)定：“承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負責(zé)?！惫蔆選項不構(gòu)成違約。（2）《合同法》第257條規(guī)定：“承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人。因定作人怠予答復(fù)等原因造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！惫蔄選項亦不構(gòu)成違約。（3）《合同法》第264條規(guī)定：“定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外?！惫蔇選項亦不構(gòu)成違約。（4）《合同法》第256條規(guī)定：“定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件?！币虼薆選項構(gòu)成違約。3、船舶發(fā)生碰撞，互有過失，均有船損、貨損、旅客傷亡，對此種情況，下列說法正確的是哪項？A、接過失比例，船主互相追償船損、貨損，旅客的傷亡只能由各自所在船舶的船東負責(zé)賠償B、過失程度相當(dāng)或過失程度比例無法判定，船主、貨主各負其損，無需追究對方責(zé)任C、過失程度相當(dāng)或比例無法判定時，平均負賠償責(zé)任，造成旅客傷亡的負連帶賠償責(zé)任D、碰撞造成旅客財產(chǎn)損失、人身傷亡的，兩船負連帶賠償責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《海商法》第169條4、下列哪項說法是正確的?A、不起訴決定書可以向被不起訴的未成年人及其法定代理人公開宣布B、人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件，一律應(yīng)當(dāng)將未成年人與成年人分案起訴C、對于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件，必須同時移送人民法院D、對未成年被告人提起公訴，應(yīng)當(dāng)將有效證明該未成年人年齡的材料作為主要證據(jù)復(fù)印件之一移送人民法院【參考答案】：D【考點】未成年人刑事案件特殊程序【解析】D。根據(jù)《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的決定》第22條規(guī)定：“不起訴決定書應(yīng)當(dāng)向被不起訴的未成年人及其法定代理人公開宣布，并闡明不起訴的理由和法律依據(jù)。不起訴決定書應(yīng)當(dāng)送達被不起訴的未成年人及其法定代理人，并告知其依法享有的權(quán)利?！彼訟項錯誤。第23條規(guī)定：“Ⅲ人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件，一般應(yīng)當(dāng)將未成年人與成年人分案起訴。”所以B項的說法是錯誤的，是“一般應(yīng)當(dāng)分案起訴”，但是也存在例外情形。第24條規(guī)定：“對于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件，一般應(yīng)當(dāng)同時移送人民法院?！彼訡項是錯誤的，同樣存在例外情形。第27條規(guī)定：“對未成年被告人提起公訴，應(yīng)當(dāng)將有效證明該未成年人年齡的材料作為主要證據(jù)復(fù)印件之一移送人民法院?！庇纱丝梢?，D項是正確的。5、某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申請回避并經(jīng)檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項是正確的？A、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均無效B、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均有效C、取得的證據(jù)有效，但進行的訴訟行為無效D、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或檢察長決定【參考答案】：D6、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人誰不能作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？（）A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之子女【參考答案】：C【解析】：【解析】本案中，田某死后，其三子一女原則上都是遺產(chǎn)的第一順序繼承人。因此，選項A、B符合條件；長子先于田某病故，其子女可代位繼承田某的遺產(chǎn)，D正確；小兒子雖是第一順序繼承人，但在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承的財產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其女兒和其他第一順序繼承人都可以繼承其遺產(chǎn)，但他們都不再是田某的第一順序繼承人，故C選項錯誤。這是轉(zhuǎn)繼承和代位繼承的質(zhì)的區(qū)別。7、甲毆打乙致乙死亡，為此甲賠償乙家屬2萬元。乙家屬料理后事后，分割了乙的財產(chǎn)。引起上述侵權(quán)賠償關(guān)系和財產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實分別是。A、事件、行為B、行為、事件C、事件、事件D、行為、行為【參考答案】：B【解析】：評析：評析：考查要點是民事法律事實。民事法律事實是法律規(guī)定的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。根據(jù)客觀事實是否與主體之間的意志有關(guān)，民事法律事實可以分為事件和行為。事件是指與主體意志無關(guān)的事實，如死亡、出生、物的消滅、不可抗力等。行為則是受主體意志所支配，能夠引起民事法律后果的活動。如發(fā)出要約、訂立合同、立遺囑、拾得遺失物、違約行為、侵權(quán)行為等都是行為。該題前兩句只是對事實法律關(guān)系的描述。關(guān)鍵是所問的問題，即“引起上述侵權(quán)賠償關(guān)系和財產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實”。引起侵權(quán)損害賠償關(guān)系的法律事實不是乙死亡這一事件，而是甲的侵權(quán)行為引起，死亡是侵權(quán)行為的結(jié)果。因此，正確答案的前項肯定是行為。財產(chǎn)繼承法律關(guān)系的發(fā)生必須有被繼承人死亡的事實出現(xiàn)，死亡是法律事實中的事件。財產(chǎn)繼承法律關(guān)系位于侵權(quán)賠償關(guān)系后，故答案的后項是事件。符合該解釋的只有B。其他三項不符合題意要求。8、邢某因涉嫌強奸罪被判處有期徒刑。刑罰執(zhí)行期間，邢某父母找到證人金某，證明案發(fā)時邢某正與金某在外開會，邢某父母提出申訴。法院對該案啟動再審。關(guān)于原判決的執(zhí)行，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第38題)A、繼續(xù)執(zhí)行原判決B、由再審法院裁定中止執(zhí)行原判決C、由再審法院決定中止執(zhí)行原判決D、報省級法院決定中止原判決【參考答案】：B【考點】再審對原判決的處理【解析】《刑訴解釋》第307條規(guī)定：“人民法院決定按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，除人民檢察院提起抗訴的外，應(yīng)當(dāng)制作再審決定書。再審期間不停止原判決、裁定的執(zhí)行。”因此，一般來講。法院對刑事案件啟動再審后，原判決應(yīng)當(dāng)繼續(xù)被執(zhí)行。但是，最高人民法院《關(guān)于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定》第11條規(guī)定：“人民法院決定再審或者受理抗訴書后……原審被告人(原審上訴人)在押。再審可能改判無罪的，人民法院裁定中止執(zhí)行原判決后，可以取保候?qū)彙庇纱送普?，刑事再審程序啟動過后，若被關(guān)押的原審被告人(原審上訴人)可能被改判無罪，則原審法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行原判決。本案中原審被告人邢某被判處有期徒刑且處于服刑期間，證人金某能夠證明案發(fā)時邢某在外開會，無作案可能，再審邢某可能被改判無罪，因此再審法院應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決執(zhí)行，選項B正確。選項A、C、D不符合法律規(guī)定。錯誤。[陷阱點撥]本案陷阱設(shè)置在于考生容易直接根據(jù)《刑訴解釋》第307條直接作出判斷誤選A項，但是；如果在押的原審被告人(原審上訴人)再審可能被判處無罪，則再審法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行原判決。這是“再審不停止原判決、裁定執(zhí)行”規(guī)則的例外。法律法規(guī)對于例外情形的規(guī)定往往司法考試考查重點?？忌鷳?yīng)當(dāng)注意掌握。9、下列有關(guān)人民檢察院的偵查辨認(rèn)程序的表述正確的足：（）。A、辨認(rèn)犯罪嫌疑人時，受辨認(rèn)人的人數(shù)不得少于10人B、辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在其他人員或者物品之中，小得給予辨認(rèn)人任何暗示C、兒名辨認(rèn)人可以同時進行辨認(rèn)D、對犯罪嫌疑人進行辨認(rèn)，應(yīng)當(dāng)由檢察委員會決定【參考答案】：B【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第210條第2款規(guī)定：“對犯罪嫌疑人進行辨認(rèn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢察長批準(zhǔn)。”第212條規(guī)定：“幾名辨認(rèn)人對同一被辨認(rèn)人或者同一物品進行辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)由每名辨認(rèn)人單獨進行。必要的時候，可以有見證人在場。”第213條規(guī)定：“辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在其他人員或者物品之中，不得給予辨認(rèn)人任何暗示。辨認(rèn)犯罪嫌疑人時，受辨認(rèn)人的人數(shù)不得少于5人，照片不得少于5張。辨認(rèn)物品時，同類物品不得少于5件，照片不得少于5張?！睋?jù)此，本題正確答案為B。10、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》，下列說法正確的是：A、該《補充規(guī)定》適用于申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決、裁定、調(diào)解書、支付令的情形，但不適用于申請認(rèn)可臺灣地區(qū)仲裁機構(gòu)裁決的情形B、申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的案件，應(yīng)根據(jù)案件的不同類型，由相關(guān)民事審判庭的審判人員組成合議庭進行審理C、申請人向兩個以上有管轄權(quán)的中級人民法院申請認(rèn)可的，由其共同的上級人民法院決定由哪一中級人民法院管轄D、申請人向被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院申請認(rèn)可時，可以提供被執(zhí)行財產(chǎn)存在的相關(guān)證據(jù)【參考答案】：B【解析】：《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》第2條規(guī)定：“申請認(rèn)可的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決，包括對商事、知識產(chǎn)權(quán)、海事等民事糾紛案件作出的判決。申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事裁定、調(diào)解書、支付令，以及臺灣地區(qū)仲裁機構(gòu)裁決的，適用《規(guī)定》和本補充規(guī)定?！惫蔄選項錯誤。第7條規(guī)定：“申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的案件，應(yīng)根據(jù)案件的不同類型，由相關(guān)民事審判庭的審判人員組成合議庭進行審理?！惫蔅選項正確。第3條第1款規(guī)定：“申請人向兩個以上有管轄權(quán)的中級人民法院申請認(rèn)可的，由最先立案的中級人民法院管轄?！惫蔆選項錯誤。第3條第2款規(guī)定：“申請人向被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院申請認(rèn)可的，應(yīng)當(dāng)提供被執(zhí)行財產(chǎn)存在的相關(guān)證據(jù)。”故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為B。11、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協(xié)議，約定一旦合同履行發(fā)生糾紛，由當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行發(fā)生爭議，甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中，甲公司舉出充分證據(jù)，乙公司敗訴幾成定局，于是乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。法院審查后認(rèn)為該仲裁協(xié)議無效，此時應(yīng)如何處理？A、繼續(xù)審理B、判決該仲裁協(xié)議無效C、如甲公司對仲裁協(xié)議效力沒有異議，則裁定駁回起訴D、將仲裁協(xié)議的效力問題移交有關(guān)仲裁委員會審理?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：仲裁協(xié)議效力以及司法管轄權(quán)恒定《民訴意見》第148條：“當(dāng)事人一方在向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)?！薄吨俨梅ā返?6條：“當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。”本案中雖然雙方當(dāng)事人在合同中約定采用仲裁作為糾紛的解決方式，但是原告選擇了訴訟方式并在起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，被告在第一次庭審前也沒有提出異議，而是在開庭審理時提出異議。受訴法院因此取得了案件的管轄權(quán)，此后不得變更管轄法院。因此，即使是雙方簽訂的仲裁協(xié)議是有效的，此時也不能對抗法院的司法管轄權(quán)。12、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第184條規(guī)定：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定”。該條規(guī)定所體現(xiàn)的是哪一原則？A、屬人主義原則B、屬地主義原則C、保護主義原則D、屬人主義和屬地主義折衷原則【參考答案】：D【解析】：法人作為國際私法主體能力的確定原則關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用，國際上已形成共識的原則是，法人的權(quán)利能力和行為能力應(yīng)適用法人屬人法（包括法人本國法和法人住所地法），即所謂屬人主義原則。法人的國籍表明法人與特定國家之間的固定法律聯(lián)系。法人國籍的確定在國際私法上意義重大，其根本原因在于法人民事權(quán)利能力和民事行為能力適用法人屬人法，而法人國籍則是確定法人屬人法最重要的依據(jù)。根據(jù)《民通意見》第184條的規(guī)定，我國目前采用登記他說或準(zhǔn)據(jù)法說確定法人國籍。13、卡車司機甲在行車途中，被一吉普車超過，甲頓生不快，便加速超過該車。不一會兒，該車又超過了甲，甲又加速超過該車。當(dāng)該車再一次試圖超車行至甲車左側(cè)時，甲對坐在副座的乙說，“我要嚇?biāo)幌?，看他還敢超我?！彪S即將方向盤向左邊一打，吉普車為躲避碰撞而翻下路基，司機重傷，另有一人死亡。甲駕車逃離。甲的行為構(gòu)成：（）A、故意殺人罪B、交通肇事罪C、破壞交通工具罪D、故意殺人罪和故意傷害罪的想象競合犯【參考答案】：B【考點】交通肇事罪的認(rèn)定【解析】題中甲說：“我要嚇?biāo)幌?，看他還敢超我?！笨梢钥闯黾撞痪哂泄室鈿⑷说墓室?，也不具有破壞交通工具的故意。只是和其他車互相超車，沒有預(yù)見到會發(fā)生一人重傷、一人死亡的結(jié)果，也不希望這種危害結(jié)果的發(fā)生。因此，李某對危害結(jié)果的發(fā)生持一種過失的心態(tài)，依法構(gòu)成交通肇事罪。14、光明公司與三原公司因商標(biāo)侵權(quán)糾紛訴至人民法院，中級人民法院經(jīng)公開審理后作出一審判決，三原公司不服，上訴至省高級人民法院，光明公司的律師對高級人民法院如何審理此案做如下猜測，哪種可能成為現(xiàn)實?A、高級人民法院不開庭審理本案B、高級人民法院不公開審理本案C、高級人民法院適用獨任制審理本案D、高級人民法院一定要自己宣判【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法（2012年修訂）》第169條規(guī)定：“第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。”由此可見，二審法院可能不開庭，但是本案不屬于不公開審理的案件，二審仍應(yīng)當(dāng)公開審理，二審不適用獨任制，必須組成合議庭。故A選項符合題意，BC選項不符合法律規(guī)定?！睹裨V意見》第192條規(guī)定：“第二審人民法院宣告判決可以自行宣判，也可以委托原審人民法院或者當(dāng)事人所在地人民法院代行宣判?！庇纱耍彿ㄔ嚎梢晕性瓕徣嗣穹ㄔ夯蛘弋?dāng)事人所在地人民法院代行宣判。故D選項不符合法律規(guī)定。本題正確答案為A。15、甲廠與乙倉儲保管方簽訂了一份倉儲合同，約定甲廠將一批電機儲存在乙方，存期半個月，期滿后由乙方負責(zé)將電機發(fā)運至丙廠。儲存期滿后，乙方由于疏忽，未按期將該批電機運至丙廠，造成甲廠逾期交貨，向丙廠支付了違約金8萬元。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下面的正確表述是哪項？A、乙方應(yīng)盡快將該批電機運至丙廠，但不對8萬元違約金負責(zé)B、乙方未能按期發(fā)貨，應(yīng)賠償甲廠逾期交貨所支付的8萬元違約金C、乙方只負責(zé)倉儲保管，不應(yīng)負責(zé)發(fā)運貨物D、以上都不對【參考答案】：B【解析】：《合同法》第107條。16、保險公司辦理再保險分出業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先向下列哪一選項辦理？A、中國境外的保險公司B、中國境內(nèi)的保險公司C、中國境外的保險經(jīng)紀(jì)人D、中國境內(nèi)的保險經(jīng)紀(jì)人【參考答案】：B【解析】：《保險法》第103條。17、甲因父仇欲重傷乙，將乙推倒在地舉刀便砍，乙慌忙抵擋喊著說：“是丙逼我把你家老漢推下糞池的，不信去問丁?！奔仔乓詾檎?，遂松開乙，乙趁機逃走。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（）。A、甲不成立故意傷害罪B、甲成立故意傷害罪中止C、甲的行為具有正當(dāng)性D、甲成立故意傷害罪未遂（不能犯）【參考答案】：B18、下列哪種行為可以構(gòu)成玩忽職守罪？A、在安全事故發(fā)生后，負有報告職責(zé)的人員不報或者謊報情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴(yán)重的B、國有公司工作人員嚴(yán)重不負責(zé)任，造成國有公司破產(chǎn)，致使國家利益遭受重大損失的C、負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員嚴(yán)重不負責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，造成人身傷亡的嚴(yán)重后果的D、負有管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員發(fā)現(xiàn)他人非法從事天然氣開采、加工等違法活動而不予查封、取締，致使國家和人民利益遭受重大損失的【參考答案】：D19、胡某寫了一篇長篇小說，題為《愛火難消》。某地方電視臺未經(jīng)胡某許可，也未向胡某支付報酬，將該作品改編成題為《干柴烈火》的情景喜劇。那么該電視臺未侵犯胡某的哪種權(quán)利？A、發(fā)表權(quán)B、著作權(quán)C、改編權(quán)D、獲得報酬權(quán)【參考答案】：A【解析】：見《著作權(quán)法》第10條20、下列關(guān)于“解決投資爭端國際中心’的各項表述中錯誤的是。A、“中心”解決投資爭議的方法可以是調(diào)解，也可以是仲裁B、提交“中心”解決的爭端必須是直接由投資引起的法律爭端C、“中心”仲裁適用的法律只能是雙方同意的法律，或者東道國的法律D、“中心”仲裁裁決應(yīng)被各締約國視為本國法院作出的最終判決，承認(rèn)其效力，并在其領(lǐng)土內(nèi)予以執(zhí)行【參考答案】：C【解析】：中心適用的法律若無雙方同意的法律，則適用一方的締約國的法律或國際法規(guī)則。21、陳某申請領(lǐng)取最低生活保障費，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責(zé)，同時申請法院先予執(zhí)行，對此，下列哪一說法是正確的?A、陳某提出先予拙行申請時．應(yīng)提供相應(yīng)擔(dān)保B、陳某的先予執(zhí)行申請，不屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍C、如法院作出先予執(zhí)行裁定，民政局不服可以申請復(fù)議D、如法院作出先于產(chǎn)執(zhí)行裁定，情況特殊的可以采用口頭方式【參考答案】：C【考點】申請先予執(zhí)行的條件、形式、范圍【解析】行政訴訟先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請裁定一方當(dāng)事人預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢或其他財物，或者根據(jù)被告或相關(guān)權(quán)利人的申請，對被訴具體行政行為先給予執(zhí)行的一種法律制度。根據(jù)《行訴解釋》第48條第2款的規(guī)定，人民法院審理起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據(jù)原告的申請。依法書面裁定先予執(zhí)行。由此可見，陳某申請領(lǐng)取最低生活保障費的先予執(zhí)行申請屬于《行訴解釋》規(guī)定的先予執(zhí)行的范圍，B項不應(yīng)選。同時．裁定先予執(zhí)行應(yīng)與依法采用書面形式，任何情況下都不得采用口頭方式，D項不應(yīng)選。另外．《行政訴訟法》及相關(guān)規(guī)定并未要求原告應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，故選項A錯誤。不以申請人提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保為先予執(zhí)行的前置條件，A項不應(yīng)選。根據(jù)《行訴解釋》第48條第3款規(guī)定，當(dāng)事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。由此可見，民政局如果不服可以申請行政復(fù)議，C項為正確答案。[陷阱點撥]本題的陷阱在于申請先予執(zhí)行是否需要提供相應(yīng)的擔(dān)保，行政訴訟先予執(zhí)行分為需要提供擔(dān)保和不需要提供擔(dān)保兩種。(1)需要提供擔(dān)保的先予執(zhí)行，根據(jù)《行訴解釋》第94條。需要滿足下列條件：具體行政行為確定的權(quán)利人提出申請：如果不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失；提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。(2)不需要提供擔(dān)保的先予執(zhí)行，根據(jù)《行訴解釋》第48條，人民法院審理起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據(jù)原告的申請，依法書面裁定先予執(zhí)行，不以申請人提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保為先予執(zhí)行的前置條件。22、在一起公訴案件的開庭審理時，被告人申請出庭的某公訴人回避。有權(quán)對該公訴人應(yīng)否回避作出決定的是：（）。A、合議庭B、合議庭的審判長C、人民檢察院檢察長或檢察委員會D、人民法院院長或?qū)徟形瘑T會【參考答案】：C【解析】我國《刑事訴訟法》第30條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定?！睋?jù)此，如該公訴人不是檢察長，則由檢察長決定其應(yīng)否回避；如是檢察長，則由檢察委員會決定其應(yīng)否回避。故本題正確答案為C。23、下列哪一情形，不能引起必要共同訴訟？A、甲駕車不慎將停在路邊的乙、丙共同擁有的一輛載貨卡車撞毀，乙遂向人民法院起訴甲請求其賠償損失B、某貿(mào)易公司借用一機械廠的合同專用章與某商場簽訂一份購銷合同，后貿(mào)易公司因未能履約而被商場訴至人民法院C、因一般保證責(zé)任保證合同糾紛引起的訴訟中，債權(quán)人向被保證人主張權(quán)利D、張某、王某、李某三人合伙成立一家生產(chǎn)家具的工廠，因與廣大公司發(fā)生合同糾紛，該工廠遂向人民法院起訴廣大公司【參考答案】：C【解析】：《民訴意見》第56條規(guī)定：“共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人?！盇選項中，乙丙的共同財產(chǎn)受到侵害，一人起訴的，法院應(yīng)當(dāng)追加另一人為共同訴訟人。所以，A選項情形能夠引起必要共同訴訟，不應(yīng)當(dāng)選。《民訴意見》第52條規(guī)定：“借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人?！盉選項中，貿(mào)易公司是借用機械廠的公章與商場簽訂的合同，貿(mào)易公司和機械廠應(yīng)當(dāng)為必要共同訴訟人。所以，B選項不應(yīng)當(dāng)選。《民訴意見》第53條規(guī)定：“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。”在一般保證責(zé)任關(guān)系中，保證人享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以僅起訴被保證人。所以，C選項不能引起必要共同訴訟,應(yīng)當(dāng)選?！睹裨V意見》第47條規(guī)定：“個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人?！盌選項中，三人合伙成立的企業(yè)，參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列三人為共同訴訟人。所以，D選項也能引起必要共同訴訟，不應(yīng)當(dāng)選。24、某市甲建筑公司為該市乙飲料廠承建廠房，約定工程造價900萬元，工程竣工驗收合格后，乙飲料廠向甲建筑公司支付800萬元，剩余100萬元未付。甲建筑公司為此訴至法院，一審判決飲料廠敗訴，飲料廠不服，提起上訴。二審期間，飲料廠提起反訴，稱甲建筑公司在施工過程中曾向飲料廠借用了80萬塊磚用于其他工程，要求甲建筑公司返還80萬塊磚錢。二審法院應(yīng)如何處理該反訴？A、二審法院應(yīng)對反訴做出判決B、二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿原則，就新增加的請求進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴C、二審法院應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審D、二審法院應(yīng)駁回反訴【參考答案】：B【解析】：本題涉及二審法院對反訴的處理問題。依據(jù)《民訴意見》第184條規(guī)定，在二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求，或原審被告提出反訴的，第二審法院可根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求和反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。故本題選項為B。25、某私營企業(yè)下列所為哪個不是違反勞動法的行為？A、招收3名15周歲的工人B、以女性為由拒絕招收4名女工C、不同意職工組建工會D、辭退1名嚴(yán)重違反規(guī)章制度的懷孕女工【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《勞動法》第15條第1款規(guī)定，禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人。根據(jù)第13條規(guī)定，婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)第7條第1款規(guī)定，勞動者有權(quán)依法參加和組織工會。根據(jù)第29條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同：（1）患職業(yè)病或者因工負傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（2）患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（3）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。但因為“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”屬于第25條規(guī)定的情況，改選D項。本題考查的是勞動者的基本權(quán)利以及對未成年人及婦女和孕婦的特殊勞動保護。勞動就業(yè)的合法年齡實質(zhì)上也是《民法通則》中對完全民事行為能力人的規(guī)定。而其他各項特殊保護實際上也是社會公德所公認(rèn)的，并不難理解。26、某地公安機關(guān)在辦理一起高樓盜竊案件時，偵查人員對于犯罪嫌疑人是否有可能從A樓樓頂進入相鄰5米遠的B樓12層甲房間存在不同意見。為了查明案情，偵查人員一致認(rèn)為需要進行偵查實驗。依據(jù)法律的規(guī)定，如進行偵查實驗，首先應(yīng)當(dāng)（）A、由本案偵查人員按少數(shù)服從多數(shù)的原則表決決定B、須經(jīng)公安局長批準(zhǔn)C、須經(jīng)同級人民檢察院檢察長批準(zhǔn)D、須經(jīng)同級人民檢察院檢察委員會討論決定【參考答案】：B【解析】本題考查對偵查措施的法律規(guī)定的掌握情況?！缎淌略V訟法》第108條規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安局長批準(zhǔn)，可以進行偵查實驗?！薄皞刹閷嶒?，禁止一切足以造成危險、侮辱人格或者有傷風(fēng)化的行為?！睋?jù)此，本題的正確答案應(yīng)當(dāng)是B?？忌€須注意的是在檢察機關(guān)立案偵查的案件中有關(guān)偵查實驗的法律規(guī)定，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第171條規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，可以進行偵查實驗。”“偵察實驗，禁止一切足以造成危險、侮辱人格或者有傷風(fēng)化的行為?！笨忌鷳?yīng)當(dāng)注意兩者的區(qū)別。27、下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是錯誤的?（）A、犯罪預(yù)備既可以是為了自己實行犯罪而預(yù)備，也可以是為了他人實行犯罪而預(yù)備B、實施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實行的，屬于犯罪預(yù)備C、犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備D、對于預(yù)備階段的中止犯，除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時適用預(yù)備犯的減免規(guī)定【參考答案】：D【考點】犯罪預(yù)備的概念【解析】為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的是犯罪預(yù)備，無論是為自己還是為他人實施犯罪而進行的準(zhǔn)備工具、制造條件的行為都是犯罪預(yù)備行為，犯罪預(yù)備與犯罪未遂的區(qū)別就是“著手”凡是尚未進入著手階段的行為，都是預(yù)備行為，犯罪既可以在預(yù)備階段中止，也可以在實施階段中止。如果犯罪在預(yù)備階段中止，則是犯罪預(yù)備的中止。預(yù)備階段的中止犯，只能適用中止犯的規(guī)定處罰。28、我國擔(dān)保法對于不動產(chǎn)抵押登記效力采用什么原則？A、登記生效主義B、登記對抗主義C、意思自治D、意思表示一致即生效【參考答案】：A【解析】：見《擔(dān)保法》第41條、第42條。29、關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的?A、是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一B、主要適用于羈束行政行為C、是合法行政的必然要求D、屬于實質(zhì)行政法治范疇【參考答案】：D【解析】行政比例原則，是指行政主體實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益。如果行政目標(biāo)的實現(xiàn)可能對相對人的權(quán)益造成不利影響，則這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，二者有適當(dāng)?shù)谋壤?。比例原則著眼予法益的均衡，體現(xiàn)的是“行政目標(biāo)實現(xiàn)”與“相對人利益保護”二者之間的平衡，而非體現(xiàn)行政職權(quán)與行政職責(zé)之間的統(tǒng)一，不是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容。故A選項錯誤。羈束行政行為與自由裁量行政行為相對應(yīng)，是指法律規(guī)范對其范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、形式、程序等做了較詳細、具體、明確規(guī)定的行政行為。行政機關(guān)在執(zhí)行羈束行政行為過程中沒有自由選擇的余地，只能嚴(yán)格依照法律。而行政比例原則是權(quán)衡行政目的與行政手段的過程，就是行政機關(guān)運用自由裁量權(quán)的過程。行政比例原則主要適用于自由裁量行政行為，因此B選項錯誤。行政比例原則要求行政權(quán)力的行使除了要有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須考慮行政理性，選擇對相對人侵害最小的方式進行。這與合法行政要求的嚴(yán)格依照法律規(guī)定不同，因此C選項錯誤。行政比例原則在價值上追求公平正義，并以維護和發(fā)展公民權(quán)為最終歸宿，體現(xiàn)了實質(zhì)法治“保障人權(quán)和自由”的基本理念，屬于實質(zhì)法治的范疇，因此D選項正確。30、下列選項中哪一項不符合《商業(yè)銀行法》的規(guī)定？A、商業(yè)銀行發(fā)放貸款應(yīng)以擔(dān)保為主B、商業(yè)銀行發(fā)放貸款應(yīng)遵循資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定C、商業(yè)銀行對關(guān)系人不能發(fā)放貸款D、商業(yè)銀行可以發(fā)放短期、中期和長期貸款【參考答案】：C【解析】：《商業(yè)銀行法》第36條規(guī)定:“商業(yè)銀行貸款，借款人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)對保證人的償還能力，抵押物、質(zhì)物的權(quán)屬和價值以及實現(xiàn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的可行性進行嚴(yán)格審查。經(jīng)商業(yè)銀行審查、評估，確認(rèn)借款人資信良好，確能償還貸款的，可以不提供擔(dān)保?！庇纱丝芍?，商業(yè)銀行發(fā)放貸款應(yīng)以擔(dān)保為主，所以A選項正確，不當(dāng)選。第39條規(guī)定:“商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)遵守下列資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定：……”由此可知，商業(yè)銀行貸款應(yīng)遵循資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定，所以B選項正確，不當(dāng)選。第40條第1款規(guī)定:“商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款；向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件?！庇纱丝芍吧虡I(yè)銀行對關(guān)系人不能發(fā)放貸款”的說法錯誤，C選項當(dāng)選。第3條第1款規(guī)定:“商業(yè)銀行可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)：……（二）發(fā)放短期、中期和長期貸款；……”由此可知，D選項正確，不當(dāng)選。31、王三購來的一塊玉石，朋友孫四借去欣賞，因?qū)O四擅長雕刻，遂將其刻成一尊精美佛像，價值較以前大為增加，佛像應(yīng)歸誰所有的下列表述，哪項是正確的？A、佛像應(yīng)由王三、孫四共有B、佛像應(yīng)歸王三所有C、佛像應(yīng)歸孫四所有D、佛像歸孫四所有，但他應(yīng)對王三進行補償【參考答案】：D【解析】：加工，是指在他人之物上附加自己的有價值的勞動，使之成為新財產(chǎn)。對于加工物的所有權(quán)歸屬，司法實踐中的一般做法是：未經(jīng)他人同意在他人所有物上進行加工造成損失的，加工人應(yīng)負賠償責(zé)任。當(dāng)事人就加工物的所有權(quán)有約定的，按約定辦理，沒有約定的，加工物的所有權(quán)原則上歸原物的所有人，但是當(dāng)加工增加的價值大于材料的價值時，加工物可以歸加工人所有，但是應(yīng)當(dāng)給原物的所有人以補償。32、中國公民張某加入英國國籍后與美國公民愛里絲結(jié)婚，并在美國有住所。1993年，張某夫婦定居中國。1996年3月，張某夫婦外出途中遇車禍，愛里絲當(dāng)場死亡，張某成為植物人。張某的父母稱年紀(jì)已大，自身尚需別人照顧，主張由張某的哥哥王甲作張某的監(jiān)護人。王甲稱其正在做出國準(zhǔn)備，在國內(nèi)不會待很長時間，主張由張某的弟弟王乙作為張某的監(jiān)護人。王乙稱其經(jīng)濟收入在當(dāng)?shù)鼐用衿骄杖胨骄€以下，養(yǎng)家糊口都是個問題，主張應(yīng)由經(jīng)濟條件最好的王甲作監(jiān)護人。張某父母訴諸當(dāng)?shù)胤ㄔ赫埛ㄔ翰脹Q。法院對于上述各方當(dāng)事人關(guān)于設(shè)定監(jiān)護人的爭議，應(yīng)當(dāng)適用哪國法律來解決?A、英國或中國，由法院選擇對張某最有利的法律予以適用B、美國C、美國或英國，法院有權(quán)選擇適用對張某最有利的法律D、中國【參考答案】：D【解析】：根據(jù)我國法律規(guī)定，監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國法律。本案王某已定居中國。33、甲是M國駐華大使，2006年12月9日，N國通過外交途徑請求我國B市高級人民法院向甲送達N國檢察機關(guān)對甲提起的刑事起訴狀副本，經(jīng)查，N國與我國沒有簽訂司法協(xié)助協(xié)定。在這種情況下，B市高級人民法院正確的做法是（）A、應(yīng)當(dāng)送達，因為我國對甲享有屬地管轄權(quán)B、應(yīng)當(dāng)送達，但N國必須與我國存在互惠關(guān)系C、不應(yīng)當(dāng)送達，因為我國對甲不享有屬人管轄權(quán)D、不應(yīng)當(dāng)送達，因為甲享有外交特權(quán)與豁免權(quán)【參考答案】：D【解析】本題考查我國刑事訴訟法中有關(guān)司法協(xié)助的法律規(guī)定的掌握情況?！缎淌略V訟法》第17條規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約，或者按照互惠的原則，我國司法機關(guān)和外國司法機關(guān)可以相互請求司法協(xié)助?！薄缎淘V法解釋》第325條規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照對等互惠原則，我國法院和外國法院可以相互請求，代為一定的訴訟行為?！薄巴鈬ㄔ赫埱蟮氖马椡腥A人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益不相容以及違反中國法律的，應(yīng)當(dāng)予以駁回；不屬于我國法院職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)予以退回，并說明理由?！备鶕?jù)立法的精神，外國法院請求我國法院提供司法協(xié)助的，如兩國間有司法協(xié)助協(xié)定，依照司法協(xié)助協(xié)定進行；沒有司法協(xié)助協(xié)定的，根據(jù)互惠的原則，通過外交途徑進行?！缎淘V法解釋》第329條規(guī)定：“外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當(dāng)事人送達有關(guān)刑事法律文書，除有司法協(xié)助協(xié)定外，按照下列程序處理：（一）由該國駐華使領(lǐng)館將法律文書交外交部領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞有關(guān)高級人民法院。該高級人民法院經(jīng)審查后，認(rèn)為可以送達的，應(yīng)當(dāng)指定有關(guān)中級人民法院送達當(dāng)事人。請求方附有送達回證的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在送達回證上簽字；未附送達回證的，由負責(zé)送達的中級人民法院出具送達證明。送達回證或者送達證明由高級人民法院通過外交領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞請求方；（二）受送達的當(dāng)事人享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的，不予送達；不屬于人民法院職權(quán)范圍或者因地址不明及其他原因不能送達的，有關(guān)高級人民法院應(yīng)當(dāng)注明不能送達的原因，由外交部領(lǐng)事司向請求方說明，予以退回。”據(jù)此，本題的正確答案應(yīng)是D。雖然C項判斷也正確，但理由錯誤，應(yīng)予排除。34、甲市乙區(qū)公安局對甲作出了治安拘留10天的處罰決定，隨后立即執(zhí)行。甲申請復(fù)議，甲市公安局作出了維持原處罰的復(fù)議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持原決定。甲在上訴中又提出了行政賠償?shù)恼埱?。二審人民法院?jīng)審理，認(rèn)定公安局對甲的拘留違法。則下列關(guān)于二審法院處理決定的說法正確的是：（）A、撤銷一審的維持判決，并撤銷拘留決定判定公安局賠償甲的損失B、撤銷一審的維持判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將全案發(fā)回重審C、確認(rèn)一審的維持判決違法，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將行政賠償部分發(fā)回重審D、撤銷一審的維持判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不稱告知甲就賠償?shù)膯栴}另行起訴【參考答案】：C【解析】確認(rèn)一審的維持判決違法，確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將賠償部分發(fā)回重審。35、某計算機研究所接受上級單位下達的任務(wù)，開發(fā)了一套人事管理軟件。項目任務(wù)書中對該軟件的著作權(quán)歸屬未作約定。該軟件的著作權(quán)應(yīng)屬于。A、計算機研究所B、上級單位C、軟件開發(fā)者D、計算機研究所和上級單位【參考答案】：A【解析】：本題涉及職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬問題。職務(wù)作品是指為完成單位的工作任務(wù)而創(chuàng)作的作品。一般職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，單位享有在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用的權(quán)利，期限為兩年。特殊職務(wù)作品除署名權(quán)外，著作權(quán)的其他權(quán)利由單位享有。所謂特殊職務(wù)作品是指工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙、計算機軟件、地圖等科學(xué)技術(shù)作品。本題涉及特殊職務(wù)作品的權(quán)屬問題。故應(yīng)選A。36、18、1995年6月17日余某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關(guān)系人若申請宣告余某死亡，最早應(yīng)是哪一天才能向法院提出申請？A、1997年6月17日B、1997年6月18日C、1999年6月17日D、1999年6月18日【參考答案】：B【解析】：評析：本題考死亡宣告的申請時間?！睹穹ㄍ▌t》第23條第1款規(guī)定：“公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：（一）下落不明滿4年的；（二）因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的?！庇嗄吵丝洼営|礁沉沒導(dǎo)致生死不明，屬于意外事故，當(dāng)適用兩年期限。又，《民法通則》第154條第2款規(guī)定：“規(guī)定按照小時計算期間的，從規(guī)定時開始計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計算?！北景钙陂g起算日應(yīng)當(dāng)是1995年6月18日，至1997年6月17日滿2年。因此利害關(guān)系人最早可在1997年6月18日提出死亡宣告的申請。37、關(guān)于緩刑，下列哪—選項是錯誤的？（）A、對于累犯不適用緩刑B、對于危害國家安全的犯罪分子，不適用緩刑C、對于數(shù)罪并罰但宣告刑為3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以適用緩刑D、雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑，但只要符合緩刑條件，仍然可以適用緩刑【參考答案】：B【考點】緩刑的適用【解析】根據(jù)《刑法》第74條的規(guī)定，對于累犯，不適用緩刑。所以A項正確。第72條規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。由于刑法中各種減輕、免除處罰規(guī)定的存在．?dāng)?shù)罪并罰和故意殺人罪最后的宣告型都有可能為3年以下，所以兩者都有能夠適用緩刑的可能，C、D兩項均正確。刑法中并未明確規(guī)定危害國家安全的犯罪分子不可適用緩刑，所以B項錯誤。本題答案為B。38、下列關(guān)于審判組織的說法中，哪一個是正確的?A、原適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，發(fā)回重審時可以由審判員一人獨任審理B、上級人民法院提審的案件，根據(jù)原審的審級，既可以按照一審程序組成合議庭，也可以按照二審程序組成合議庭C、適用公示催告程序判決宣告票據(jù)無效時可以根據(jù)需要組成合議庭D、適用特別程序?qū)徖淼闹卮笠呻y案件實行合議制【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第41條規(guī)定：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。……”故不論原審程序是簡易程序還是普通程序，發(fā)回重審都要組成合議庭審理，不能再適用簡易程序，故A選項錯誤；《民事訴訟法》第177條第2款規(guī)定：“最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審?！碧釋徳趯徟斜O(jiān)督程序中，提審案件適用二審程序，故B選項錯誤；《民事訴訟法》161條規(guī)定：“依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理?！边m用公示催告程序判決宣告票據(jù)無效，不存在重大疑難情形時，應(yīng)當(dāng)由審判員一人獨任審理，所以C選項錯誤，D選項符合法律的規(guī)定，所以，D選項正確。39、采取分期付款方式購車，出賣方在購買方付清全部車款前保留車輛所有權(quán)的，購買方以自己的名義與他人訂立合同并使用該車運輸?shù)?，因交通事故造成他人財產(chǎn)損失：A、出賣方不承擔(dān)民事責(zé)任B、出賣方承擔(dān)民事責(zé)任C、出賣方承擔(dān)連帶責(zé)任D、出賣方承擔(dān)墊付責(zé)任【參考答案】：A【知識點】所有權(quán)保留的買賣?！窘馕觥浚骸蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸因交通事故造成他人財產(chǎn)損失，保留車輛所有權(quán)的出賣方不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)》規(guī)定，采取分期付款方式購車，出賣方在購買方付清全部車款前保留車輛所有權(quán)的，購買方以自己的名義與他人訂立合同并使用該車運輸時，因交通事故造成他人財產(chǎn)損失的。出賣方不承擔(dān)民事責(zé)任40、甲公司就其全部財產(chǎn)向保險公司投保企業(yè)財產(chǎn)保險，交納保險費5萬元，約定保險金額500萬元。當(dāng)年夏天，因洪水災(zāi)害致甲公司財產(chǎn)損失700萬元。有關(guān)該事件的下列表述哪個正確的？A、甲公司與保險公司的保險合同自甲公司交納全部保險費時成立B、保險公司應(yīng)向甲公司賠付保險金500萬元C、保險公司應(yīng)向甲公司賠付保險金700萬元D、因洪水為不可抗力，保險公司不承擔(dān)賠付責(zé)任【參考答案】：B【解析】：B。《保險法》第12條第1款規(guī)定：“投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達成協(xié)議，保險合同成立。保險人應(yīng)當(dāng)及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并在保險單或者其他保險憑證中載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容。”據(jù)此，保險合同為諾成合同，雙方意思表示一致即成立，無須標(biāo)的物的授受，故A項不正確。保險責(zé)任是指保險人按照保險合同的約定，在保險合同事故發(fā)生時或者在保險合同約定的給付保險金的條件具備時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的給付保險金的責(zé)任曠保險人并不對保險標(biāo)的的所有風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任，僅對其和投保人約定的特定風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任。一般而言，除非保險合同已有明文限定，保險人對因不可預(yù)料的事故或者不可抗力所造成的損害承擔(dān)保險責(zé)任?！吨袊嗣癖ｋU公司企業(yè)財產(chǎn)保險條款》規(guī)定，被保險財產(chǎn)因為下列原因發(fā)生的損失，保險人負賠償責(zé)任：（1）火災(zāi)、爆炸；（2）雷擊、暴風(fēng)、龍卷風(fēng)、暴雨、洪水、……據(jù)此，D不正確?！侗ｋU法》第39條規(guī)定：“保險標(biāo)的的保險價值，可以由投保人和保險人約定并在合同中載明，也可以按照保險事故發(fā)生時保險標(biāo)的的實際價值確定?！薄氨ｋU金額不得超過保險價值；超過保險價值的，超過的部分無效。”“保險金額低于保險價值的，除合同另有約定外，保險人按照保險金額與保險價值的比例承擔(dān)賠償責(zé)任。”本題中，甲公司的全部財產(chǎn)是保險標(biāo)的，．500萬元是保險金額，由于財產(chǎn)損失700萬元，故其保險價值顯然大于500萬元，保險金額未超過保險價值，此約定有效。但是，題中未明確給出保險價值為多少，如果700萬就是保險價值，則保險公司應(yīng)賠付保險金500萬元，如果700萬不是全部保險價值，則保險公司就按保險金額與保險價值的比例承擔(dān)賠償責(zé)任，因此，賠付的保險金就應(yīng)小于500萬元。但是，由于D不正確，故只能在B和C中選一，在這兩者之中，只能選B。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲國航空公司所有的一架在甲國登記的客機從事甲乙兩國之間航線的飛行。在甲國航空公司與中國某銀行的貸款業(yè)務(wù)中，甲國航空公司的該架飛機被抵押給了中國某銀行。甲國航空公司與中國某銀行就該抵押權(quán)發(fā)生爭議，中國某銀行訴諸中國法院。請問依中國法律，下列選項正確的包括：A、應(yīng)當(dāng)適用甲國法B、應(yīng)當(dāng)適用抵押權(quán)人營業(yè)所所在地法律C、應(yīng)當(dāng)適用中國法D、應(yīng)當(dāng)適用民用航空器國籍登記國法律【參考答案】：A,D【解析】：依據(jù)《民用航空法》第186條的規(guī)定，民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。本題中，航空器登記國為甲國，因此AD正確。3、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？A、請求甲行使對丙的返還請求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少B、請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己C、可以代位行使對丙的返還請求權(quán)D、可以依據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還請求權(quán)【參考答案】A,B4、張某為避免合作矛盾與問題，不想與人合伙或合股辦企業(yè)，欲自己單干。朋友對此提出以下建議，其中哪些建議是正確的?（）A、可選擇開辦獨資企業(yè)，也可選擇開辦一人有限公司B、如選擇開辦一人公司，那么注冊資本不能少于10萬元C、如選擇開辦獨資企業(yè)，則必須自己進行經(jīng)營管理D、可同時設(shè)立一家一人公司和一家獨資企業(yè)【參考答案】A,B,D【解析】《公司法》第58條規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司?！薄秱€人獨資企業(yè)法》第2條規(guī)定，本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。故A選項的說法正確。《公司法》第59條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。故B選項的說法正確?！秱€人獨資企業(yè)法》第l9條第l款規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。故C選項的說法錯誤。D選項中的限制僅僅是針對一人有限責(zé)任公司的，并不包括個人獨資企業(yè)，故D選項的說法并不違背法律的規(guī)定。D選項正確。5、某大學(xué)和大山網(wǎng)絡(luò)公司雙方于2000年8月15日簽訂房屋買賣合同，次日，某大學(xué)向大山網(wǎng)絡(luò)公司交付房屋，大山網(wǎng)絡(luò)公司向某大學(xué)交付房屋價款50萬元，同時雙方約定一個月后再辦理房產(chǎn)登記手續(xù)。9月16日，某大學(xué)、大山網(wǎng)絡(luò)公司雙方辦理了房產(chǎn)登記手續(xù)。在此期間，大山網(wǎng)絡(luò)公司將房屋租與劉大帥居住，并獲租金5000元，某大學(xué)得知后，要求大山網(wǎng)絡(luò)公司將2000元交給某大學(xué)，大山網(wǎng)絡(luò)公司拒絕，雙方發(fā)生糾紛。下列表述正確的是：A、該房租5000元應(yīng)歸某大學(xué)所有B、該房租5000元應(yīng)歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有C、如果某大學(xué)在9月底才向大山網(wǎng)絡(luò)公司交付房屋，從9月16日至9月底，某大學(xué)將房屋租與他人，所獲租金應(yīng)歸某大學(xué)所有D、在選項C所述情況下，該租金應(yīng)歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有【參考答案】：B,C【解析】：[測試點]孽息歸屬?！窘馕觥浚骸逗贤ā返?33條規(guī)定：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第163條規(guī)定：標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孽息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孽息，歸買受人所有。確定租金的所有權(quán)歸屬關(guān)鍵要看房屋是否交付。在房屋辦理登記手續(xù)之前，房屋所有權(quán)仍屬某大學(xué)，但8月16日，某大學(xué)已將房屋交付于大山網(wǎng)絡(luò)公司，故這期間的5000元房租應(yīng)歸大山網(wǎng)絡(luò)公司所有。同樣，9月16日到9月底，某大學(xué)、大山網(wǎng)絡(luò)公司已辦理房產(chǎn)登記手續(xù)，房屋所有權(quán)已由某大學(xué)轉(zhuǎn)歸大山網(wǎng)絡(luò)公司，但房屋尚未交付，因此，此期間租金歸某大學(xué)所有。綜合上述分析，選項BC兩項是正確的。6、個體戶甲騎三輪車在馬路上正常行駛，突然，三輪車車輪將一塊石頭碾壓迸出，剛好擊中路旁人乙頭部，乙受傷，后花掉醫(yī)藥費4萬元。下列處理意見不當(dāng)?shù)氖牵海ǎ〢、對乙所受損失應(yīng)由甲承擔(dān)，不足部分由乙自行承擔(dān)B、對乙所受損失應(yīng)由甲承擔(dān)C、對乙所受損失應(yīng)由乙自行承擔(dān)D、對乙所受的損失應(yīng)由甲和乙共同承擔(dān)【參考答案】A,B,C【考點】公平責(zé)任原則【解析】根據(jù)《民法通則》第132條的規(guī)定，當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。故只有D正確。7、甲于2月3日向乙借用一臺彩電，乙于2月6日向甲借用了一部手機。到期后，甲未向乙歸還彩電，乙因此也拒絕向甲歸還手機。關(guān)于乙的行為，下列哪些說法是錯誤的？A、是行使同時履行抗辯權(quán)B、是行使不安抗辯權(quán)C、是行使留置權(quán)D、是行使抵銷權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：同時履行抗辯權(quán)需要同一合同法律關(guān)系的當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)沒有先后之分，不安抗辯權(quán)的行使需要有對方當(dāng)事人違約在先，可能導(dǎo)致合同無法履行。而本案中，借彩電和借手機是兩個相對獨立的法律關(guān)系，不適用同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，也不適用留置權(quán)因為不是加工承攬關(guān)系，性質(zhì)不同不能行使抵消權(quán)。8、某大學(xué)對于違反校紀(jì)、在外未婚公開同居的大學(xué)生甲、乙、丙給以留校察看一年的處分，并將該決定以內(nèi)部文件的形式傳達到校內(nèi)各行政單位，引起三位同學(xué)的極其不滿。以下對學(xué)校的行為的性質(zhì)說法不正確的有（）A、學(xué)校是行使教育管理權(quán)的合法行為B、學(xué)校侵犯了學(xué)生的隱私權(quán)C、學(xué)校侵犯了學(xué)生的名譽權(quán)D、學(xué)校侵犯了學(xué)生的人格尊嚴(yán)【參考答案】B,C,D【考點】人格權(quán)【解析】這是湖南省發(fā)生的真實案例。學(xué)校只是內(nèi)部行政決定，并未向外宣揚，是依照教育法的合法行使職權(quán)行為，因此不構(gòu)成侵權(quán)。9、2002年8月，機械廠與機床廠簽訂了一份銑床訂購合同。合同約定，機床廠為機械廠生產(chǎn)三臺全自動銑床，每臺7萬元，總價款21萬元，2003年2月交貨，機械廠預(yù)付定金2萬元。合同簽訂后，機械廠并未按約交付定金，而機床廠仍按合同組織生產(chǎn)，2003年2月，機床廠將三臺銑床如期交給機械廠，并要求機械廠支付貨款。機械廠因故己不需要銑床，便以未支付定金，合同未成立為由拒付貨款。機床廠遂向法院起訴。根據(jù)法律規(guī)定，關(guān)于該案處理以下哪些說法不正確？A、定金條款是合同的必備條款，機械廠因未支付定金，合同沒有成立B、我國適用的定金為違約擔(dān)保定金，定金條款不是合同的必備條款，沒有給付定金不影響合同的成立，因此機械廠與機床廠之間的合同成立C、機械廠不承擔(dān)違約責(zé)任D、機械廠不僅應(yīng)當(dāng)履行合同，支付價款，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任或者賠償責(zé)任【參考答案】：A,B,C【解析】：定金條款是獨立構(gòu)成擔(dān)保定金合同的，而定金合同又是實踐合同，以交付定金時成立。B的錯誤在于“我國適用的定金為違約擔(dān)保定金”，《擔(dān)解》已經(jīng)突破了違約定金的限制。10、甲將自己的一輛舊捷達作價5萬轉(zhuǎn)讓給乙，未辦理登記過戶手續(xù)，乙在駕駛過程中將丙撞傷，丙為此花去醫(yī)藥費20萬元。為此引起糾紛，下列表述正確的是：（）A、乙對丙的受傷承擔(dān)無過錯責(zé)任B、丙的治療費用首先由交強險支付C、甲對丙的受傷應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任D、甲對丙的受傷不承擔(dān)責(zé)任【參考答案】A,B,D【解析】依據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，交通肇事致人損害，肇事人應(yīng)承擔(dān)無過錯責(zé)任，并首先由交強險支付。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第50條的規(guī)定，未辦理機動車登記過戶手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓人不承擔(dān)責(zé)任。因此．本題正確選項為ABD。11、某大學(xué)中文系英籍留學(xué)生馬克用漢語創(chuàng)作了一篇小說，發(fā)表在《文學(xué)新星》雜志上，發(fā)表時未作任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權(quán)的行為？A、甲未經(jīng)馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發(fā)表B、乙未經(jīng)馬克同意也未向其支付報酬將該小說翻譯成藏語在中國出版發(fā)行C、丙未經(jīng)馬克同意也未向其支付報酬將該小說改變成盲文出版D、丁未經(jīng)馬克同意也未向其支付報酬將該小說收錄進某網(wǎng)站供人點擊閱讀【參考答案】：A,B,D【解析】：《著作權(quán)法》第10條列舉了著作權(quán)人所享有的17項權(quán)利，其中A侵犯了翻譯權(quán)，D侵犯了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，B、C乍看之下似乎分別符合著作權(quán)法第22條第1款第11、12項規(guī)定的法定許可，但第11項的內(nèi)容是“將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行”，而馬克乃英籍留學(xué)生，故不適用本項規(guī)定。12、甲因病死亡，沒有繼承人，其所遺留的房屋無人繼承，甲所在的村委會向人民法院申請認(rèn)定該房屋為無主財產(chǎn)，法院受理了該案件。關(guān)于人民法院的下列行為，正確的是哪幾種?（）A、對該案件適用簡易程序或普通程序?qū)徖鞡、由審判員一人獨任審理C、公告期間有人對財產(chǎn)提出請求，人民法院裁定終結(jié)特別程序，并告知申請人D、判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，繼承人出現(xiàn)，訴訟時效期間內(nèi)對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，作出新判決，撤銷原判決【參考答案】B,C,D【解析】BCD。認(rèn)定財產(chǎn)無主的案件應(yīng)適用特別程序，特別程序不同于審判一般案件的普通程序和簡易程序，具有自己的特殊性和獨立性，因此A項不正確。根據(jù)《民事訴訟法》第161條的規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼臈l件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。本案可由審判員一人獨任審理。根據(jù)《民訴意見》第197條的規(guī)定，認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，公告期間有人對財產(chǎn)提出請求，人民法院應(yīng)裁定終結(jié)特別程序，C項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第176條的規(guī)定，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決，因此D項為正確答案。13、最高人民法院復(fù)核死刑案件時，裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重審的案件，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、既可以發(fā)回二審法院重新審判，也可以發(fā)回一審法院重新審判B、發(fā)回二審法院重新審判的案件，除法律另有規(guī)定外，二審法院可以不經(jīng)開庭直接改判C、發(fā)回一審法院重新審判的案件，一審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理D、最高人民法院復(fù)核后認(rèn)為原判認(rèn)定事實正確，但依法不應(yīng)當(dāng)判處死刑的，裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判的案件，重新審判的法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進行審理【參考答案】A,B,C14、在民事訴訟中，法院對下列哪些事項可以不經(jīng)當(dāng)事人申請而作出處理？A、訴訟中裁定財產(chǎn)保全B、決定回避C、裁定移送管轄D、裁定先予執(zhí)行【參考答案】A,B,C15、張某是某企業(yè)的職工，在單位與其解除合同時，雙方就張某是否需要支付違約金發(fā)生爭議，該企業(yè)的理由中哪些是正確的?A、企業(yè)為張某提供了專項培訓(xùn)費用，張某違反服務(wù)期的約定B、張某與企業(yè)訂立了競業(yè)限制條款，張某在任職中違反該條款C、張某嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的D、張某在職過程中被依法追究刑事責(zé)任的【參考答案】：A,B【解析】：《勞動合同法》第22條前兩款規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期．勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金．違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用．用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚末履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用．由此可見，如果用人單位與勞動者約定服務(wù)期條款的，勞動者違反該條款，需要支付違約金，故A選項正確．第23條規(guī)定用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項．對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償．勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金．可見，競業(yè)限制條款也是向用人單位支付違約金的前提之一，如果勞動者違反該約定，同樣需要支付違約金，故B選項正確．第39條(三)規(guī)定，勞動者有下列情況之一的，用人單位可以解除勞動合同：(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的：所以C選項只是用人單位可以解除勞動合同的條件，對于違約金，勞動合同只規(guī)定了兩種法定情形，一是服務(wù)期條款的限制，二是競業(yè)限制條款的規(guī)定，C選項錯誤．第39條規(guī)定，勞動者有下列情況之一的，用人單位可以解除勞動合同：(六)被依法追究刑事責(zé)任的．所以D選項也屬于法定解除勞動合同的條件之一，并不是違約金兩種法定情形之一，不正確．16、2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》有關(guān)FCA貿(mào)易術(shù)語下交貨與裝貨義務(wù)的規(guī)定包括下列哪些內(nèi)容？A、當(dāng)賣方在其所在地交貨時，應(yīng)由買方負責(zé)裝貨B、當(dāng)賣方在其所在地交貨時，應(yīng)由賣方負責(zé)裝貨C、當(dāng)賣方在其他地點交貨時，則當(dāng)貨物在賣方的運輸工具上尚未卸貨即完成交貨D、當(dāng)賣方在其他地點交貨時，則賣方應(yīng)負責(zé)將貨物運至交貨地點并卸下才完成交貨【參考答案】：B,C【解析】：您所在用戶組沒有權(quán)限查看答案解析。17、陳嘉委托羅亦購買香尖牌茶葉一箱，羅亦到商場后發(fā)現(xiàn)該品牌茶葉已經(jīng)賣完。羅亦平時知道陳嘉也愛喝烏龍茶，就幫陳嘉買了一箱烏龍茶。后陳嘉拒收。下列選項中正確的是：（）A、陳嘉拒絕受領(lǐng)的行為合法，羅亦的行為屬于越權(quán)代理B、羅亦的行為屬于有效行為，因為是為了陳嘉的利益C、陳嘉不得拒絕受領(lǐng)，因為羅亦有代理權(quán)D、不管陳嘉事后同意與否，羅亦的買受行為都有效【參考答案】A,D【考點】狹義的無權(quán)代理【解析】羅亦的行為超出了代理權(quán)，陳嘉可以拒絕接受茶葉，拒付茶款。羅亦應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)付款買荼的法律后果，無權(quán)向商場退貨。故A、D正確。18、根據(jù)烏拉圭回合談判中簽訂的《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，一成員方可以通過以下哪幾種方式對另一成員方的教育程度、證書、資格條件和證書予以承認(rèn)？A、自動確認(rèn)B、協(xié)議確認(rèn)C、公告確認(rèn)D、核準(zhǔn)確認(rèn)【參考答案】：A,B【解析】：《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中承認(rèn)的方式《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定，為全部或部分地實施對服務(wù)提供者有關(guān)核準(zhǔn)、許可或證明所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)或準(zhǔn)則的需要，一成員方可承認(rèn)各別國家的教育程度、經(jīng)歷、符合資格條件以及所頒發(fā)的許可證和證明，此種承認(rèn)可以簽訂協(xié)議方式確認(rèn)，也可以自動給予確認(rèn)。19、國際私法上法律規(guī)避的構(gòu)成要件有：（）A、當(dāng)事人有法律規(guī)避的故意B、當(dāng)事人規(guī)避的法律是當(dāng)事人本應(yīng)適用的法律C、當(dāng)事人人為地制造或改變一個或幾個連接因素來實現(xiàn)的～D、當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成【參考答案】A,B,C,D20、下列哪些做法不符合《民事訴訟法》關(guān)于協(xié)議管轄的規(guī)定？A、合同當(dāng)事人約定二審管轄法院B、合同當(dāng)事人口頭約定管轄法院C、合同當(dāng)事人共同選定了甲、乙兩個與案件有聯(lián)系的地方基層人民法院為管轄法院D、合同當(dāng)事人約定由合同簽訂地法院管轄【參考答案】：A,B,C【解析】：協(xié)議管轄《民事訴訟法》第24條：“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄?！钡?5條：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地。標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。21、在民事訴訟中，人民法院適用普通程序肆理的案件，應(yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審理終結(jié)這6個月的計算不包括下列哪些期間？（）。A、公告期間B、法院決定審判人員回避的期間C、調(diào)解書、判決書送達的期間D、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議的期間【參考答案】A,D【解析】《民訴意見》第164條：“民事訴訟法第一百三十五條規(guī)定的審限，是指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應(yīng)計算在內(nèi)?！惫蔬xAD。22、公司甲與工廠乙簽訂一份合同，在執(zhí)行中，發(fā)現(xiàn)對主要條款(標(biāo)的物的質(zhì)量)有重大誤解，雙方當(dāng)事人()A、都有權(quán)向?qū)Ψ叫娲撕贤瑹o效B、都有權(quán)向?qū)Ψ叫娲酥饕獥l款無效C、都有權(quán)請求仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷D、都有權(quán)請求人民法院予以變更或者撤銷【參考答案】：C,D【解析】：這個考點考的是,合同的變更和撤消只有法院和仲裁才有權(quán)，當(dāng)時人只有請求法院才能變更或撤消。詳見《民法通則》第59條。23、2007年10月，宏大集團向中國銀行某市分行申請500萬美元貸款，協(xié)議以宏大電子城房產(chǎn)作為抵押，因電子城在建尚未完工，待完工時將房產(chǎn)證辦妥后補交分行。2007年11月雙方簽定《財產(chǎn)抵押書》，并經(jīng)市房產(chǎn)局登記。下列說法正確的是：（）A、若宏大集團到期不能清償中行分行貸款，中行分行有權(quán)就該電子城行使抵押權(quán)B、由于宏大集團設(shè)定抵押當(dāng)時并無房產(chǎn)證，所以其抵押無效C、若中行分行起訴要求行使抵押權(quán)，在第一審法庭辯論終結(jié)前宏大集團仍不能夠提供房產(chǎn)證，則抵押無效D、以依法獲準(zhǔn)正在建造中的電子城抵押，雙方辦理了抵押物登記，抵押有效【參考答案】A,D【考點】抵押權(quán)的設(shè)立【解析】根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第47條，以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。本案中，宏大集團以在建電子城為抵押物，與中國銀行簽定了抵押書，房產(chǎn)局也登記了，抵押有效。故A、D正確。24、在以下哪些情況下，買受人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險？A、標(biāo)的物已運抵交付地點，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒絕接受B、出賣人已經(jīng)將標(biāo)的物發(fā)運，即將到達約定的交付地點C、合同約定在標(biāo)的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍未前往提貨D、買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存【參考答案】：C,D【解析】：本題考買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險的承擔(dān)?！逗贤ā返?48條規(guī)定：“因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。”A不選?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！蔽吹竭_約定交付地點即未交付，B不選。《合同法》第146條規(guī)定：“出賣人按照約定或者依照本法第141條第2款第2項的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)?！盋當(dāng)選?！逗贤ā返?03條規(guī)定：“標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)?！盌正確。25、下列選項中，關(guān)于特別程序有關(guān)期間的表述，正確的是：（）A、人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起30日內(nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。但審理選民資格的案件除外B、人民法院受理選民資格案件，必須在選舉日前審結(jié)C、人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為3個月，宣告死亡的公告期間為1年D、人民法院受理認(rèn)定財產(chǎn)無主的申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告，公告期為1年【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。26、對于申請設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)，或者銀行業(yè)金融機構(gòu)變更持有資本總額或者股份總額達到規(guī)定比例以上的股東的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查的范圍是：A、股東的資金來源B、股東的財務(wù)狀況C、股東的資本補充能力D、股東的誠信狀況【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第17條規(guī)定：“申請設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)，或者銀行業(yè)金融機構(gòu)變更持有資本總額或者股份總額達到規(guī)定比例以上的股東的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對股東的資金來源、財務(wù)狀況、資本補充能力和誠信狀況進行審查?！庇纱丝芍?，ABCD選項均為法條規(guī)定，均正確。27、根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，下列哪些人有資格作為民事訴訟的當(dāng)事人A、精神病患者及10周歲以下的兒童B、年滿10周歲但未滿16周歲的兒童C、年滿16周歲且有勞動收入的公民D、年滿18周歲且智力正常的公民【參考答案】：A,B,C,D【解析】：對民事訴訟權(quán)利能力的理解?！睹袷略V訟法》第49條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責(zé)人進行訴訟?！泵袷略V訟當(dāng)事人是指與他人發(fā)生糾紛，以自己的名義參加訴訟，并受人民法院裁判約束的利害關(guān)系人。當(dāng)事人有廣義與狹義之分。狹義的當(dāng)事人指的是原告與被告。廣義的當(dāng)事人除了包括狹義的當(dāng)事人外，還包括共同訴訟人、訴訟代表人、訴訟第三人，特別程序中的申請人和起訴人，執(zhí)行程序中的申請執(zhí)行人和被申請執(zhí)行人。訴訟權(quán)利能力是指能夠享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的能力，即可以作為當(dāng)事人進行訴訟的資格，因此又稱當(dāng)事人能力。具有當(dāng)事人能力，就可以成為原告或被告。公民、法人和其他組織均具有訴訟權(quán)利能力，可以作為民事訴訟當(dāng)事人。公民的訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡；法人的訴訟權(quán)利能力始于其成立之時，終于其消滅之時；其他組織的訴訟權(quán)利能力則依法律的特別規(guī)定而存在。因此，本題選項可全部入選。28、《民事訴訟法》中的特別程序具有不同于普通程序的特點，下列表述中錯誤的是。A、依特別程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審B、由審判員一人獨任審理C、依特別程序?qū)徑Y(jié)的案件，不得申請再審D、適用特別程序?qū)徖戆讣荒苎娱L審限【參考答案】：B,D【解析】：完善了此題答案的解析]特別程序與普通程序、簡易程序相比，有如下特點：1、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，其目的不是解決雙方當(dāng)事人之間的民事權(quán)益沖突，而是確定某種法律事實是否存在，權(quán)利狀態(tài)的有無或是公民是否享有某種資格，能否行使某種權(quán)利。2、啟動特別程序的當(dāng)事人比較特殊。3、審判組織特殊。例如審理選民資格案件或者重大疑難的其他案件，必須由審判員組成合議庭審理；除此之外的其他按特別程序?qū)徖淼陌讣?，由獨任制法庭審理?、實行一審終審制度。5、審理期限較短。6、免交案件受理費。7、根據(jù)特別程序?qū)徖淼陌讣?，判決發(fā)生效力后，如果發(fā)現(xiàn)認(rèn)定事實或適用法律確有錯誤，無須啟動再審程序，由原審法院按特別程序的規(guī)定，撤銷原判決，作出新判決。特別程序的相關(guān)法條沒有歸納，以上解析系2008年司法考試指定教材第三卷第588頁第十六章特別程序的第一節(jié)特別程序的特點及適用范圍。29、下列選項中，哪些是準(zhǔn)據(jù)法的特點？A、準(zhǔn)據(jù)法是能夠確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的實體法B、準(zhǔn)據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的實體法C、準(zhǔn)據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，而是特定的實體法D、準(zhǔn)據(jù)法屬于沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考點是準(zhǔn)據(jù)法的特點。所謂準(zhǔn)據(jù)法，是指通過沖突規(guī)范的媛引，用以確定某一國際民事法律關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)的特定的實體法規(guī)范。準(zhǔn)據(jù)法的特點主要有以下幾個方面：（1）準(zhǔn)據(jù)法是能夠確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的實體法；（2）準(zhǔn)據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的實體法；（3）準(zhǔn)據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，而是特定的實體法。故選ABC。30、根據(jù)我國《民法通則》，可以成為民事法律關(guān)系的主體。A、公民B、個人合伙C、聯(lián)營組織D、個體工商戶【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據(jù)民法通則第二、三章的規(guī)定，公民、個人合伙、個體工商戶、聯(lián)營組織都可成為民事法律關(guān)系主體。三、不定向選擇題1、被告人王某故意殺人案經(jīng)某市中級法院審理，認(rèn)為案件事實清楚，證據(jù)確實、充分。請根據(jù)下列條件，回答95—100題。如王某被判處死刑立即執(zhí)行，下列選項正確的是（）A、核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行的機關(guān)是最高法院B、簽發(fā)死刑立即執(zhí)行命令的是最高法院審判委員會C、王某由作出一審判決的法院執(zhí)行D、王某由法院交由監(jiān)獄或指定的羈押場所執(zhí)行【參考答案】：A,C2、甲電腦公司與乙電子研究所在1999年12月簽訂了一份合同。雙方商定，聯(lián)合開發(fā)研制一種新型的集成電路塊，合同中的仲裁條款規(guī)定