2014年眾合法條串講班商法知產(chǎn)講義

2014年串講階段講義

商法

知識

法

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：

2014年串講階段商法知產(chǎn)授課講義

：@眾合

知識

第一部分

法

著作權(quán)部分

專題一

著作權(quán)的客體

要件：

專題二

著作權(quán)的主體

一、一般意義上的著作權(quán)主體

【

演練】：

甲提供

，乙組織丙和

鄉(xiāng)村教師戊為原型創(chuàng)作小說《小河彎彎》。在創(chuàng)作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙

修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些

意見。下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（2007年卷三60，多選）

A．甲提供

是完成創(chuàng)作的保障，應(yīng)為作者

B．乙作為組織者并提供

意見，應(yīng)為作者

C．戊提供了生活素材，應(yīng)為作者

D．丁

不經(jīng)甲、乙、丙的同意

該小說

二、演繹作品的著作權(quán)人

【 演練】：

于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日

于某文學(xué)

后被

改編成劇

本，甲公司根據(jù)該劇本拍成同名電視劇，乙

單）

將該電視劇進(jìn)行

。對此，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（08-3-20，

A．

B．

從2007年3月5日起對小說享有著作權(quán)

對劇本享有著作權(quán)

C．甲公司將該劇本拍成電視劇應(yīng)當(dāng)取得 和

的

并支付

D．乙

該電視劇應(yīng)當(dāng)取得甲公司

并支付

1

含義

基于已有作品進(jìn)行再創(chuàng)作而產(chǎn)生的新的作品統(tǒng)稱為演繹作品。

形式

具體形式有改編、翻譯、（考點(diǎn)）整理、注釋，但不限于此。

條件

對作品進(jìn)行演繹創(chuàng)作應(yīng)得到作者的同意。

著作權(quán)歸屬

演繹者享有的著作權(quán)僅限于演繹作品

著作權(quán)行使

對第人而言，使用演繹作品須獲得演繹者和原作者雙重 。（考點(diǎn)）

三

(一)作者

1、創(chuàng)作作品的公民是作者

2、為他人創(chuàng)作進(jìn)行

組織工作

，提供 意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行了其他輔助工作，均不視

為創(chuàng)作（考點(diǎn)）。

3、創(chuàng)作是一種

事實(shí)行為

，不受自然人行為能力狀況的限制（考點(diǎn)）。

(二)繼受人

繼受著作權(quán)人包括繼承人、受贈人、受遺贈人、受讓人和國家。

問：繼受著作權(quán)人可以享有全部的著作權(quán)嗎？

（一）

文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)

屬于文學(xué)、藝術(shù)和自然科 會科學(xué)、工程技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的人的

智力創(chuàng)造活動

所產(chǎn)

生

（二）

獨(dú)創(chuàng)性

獨(dú)創(chuàng)性條件取決于兩個方面

1、作品來源于作者的獨(dú)立創(chuàng)作完成；

2、作品必須體現(xiàn)了作者的

個人特性

。

（三）

可 性

作品必須

可以

通過某種有形形式

，從而被他人所

感知

特別提示1：

著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生，即著作權(quán)自動取得。（考點(diǎn)）

特別提示2：

著作權(quán)法不予保護(hù)對象：

文件

、合作作品的著作權(quán)人

1、兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品。

含義

2、這里的合作是指直接產(chǎn)生智力成果的創(chuàng)作活動，而不是其他性質(zhì)的輔助活動。（考點(diǎn)）

著作權(quán)歸屬

兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有

合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)；

著作權(quán)行使

合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使。

注意：不能協(xié)商一致，又無

當(dāng)理由的，任何一方不得

方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利（考點(diǎn)）。

【

演練】：

甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由

，乙獨(dú)自與

丙公司簽訂合同,以10萬元價格將該劇本攝制權(quán)

給丙公司。對此,下列哪一說法是錯誤的？（2010-3-16，單）

該劇本

該劇本

由甲乙共同享有

中的人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓

C．乙與丙公司簽訂的D．乙獲得的10萬元

四、委托作品的著作權(quán)人

合同無效

應(yīng)當(dāng)合理分配給甲

五、原件所

轉(zhuǎn)移的作品的著作權(quán)歸屬（黃金考點(diǎn)）

等美術(shù)作品的

，但美術(shù)作品原件的

。（考點(diǎn)）

【

演練】：

畫家甲將其未 的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內(nèi)。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該

畫展出30日，愿支付

（2008-延-3-20，單）

500元，乙同意。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

乙和丙的行為均合法

乙的行為合法，丙的行為 了甲的

權(quán)

C．乙的行為

D．乙的行為

了甲的展覽權(quán)

了甲的出租權(quán)

專題三

著作權(quán)的內(nèi)容

一、著作人身權(quán)

范圍

包括

權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。

特點(diǎn)

不能繼承、轉(zhuǎn)讓。（考點(diǎn)）

權(quán)

含義

權(quán)即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。

1：

權(quán)是

權(quán)利。（考點(diǎn)）

特點(diǎn)

2：

權(quán)難以孤立地行使，而須借助一定的作品使用方式。

如果涉及第三人的， 權(quán)往往還受到第三 利的制約。

作者生前未

的作品，如果作者未明確表示不

，作者

后50年內(nèi)，其

特別注意

權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；

沒有繼承人又無人受遺贈的,由作品原件的所有人行使。（黃金考點(diǎn)）

1．決定是否在作品上署名

決定署名的方式

決定署名的順序

署名權(quán)

4．

5．

未參加創(chuàng)作的人在作品上署名

（考點(diǎn)）

2

他人

署名

展覽權(quán)由

原件所 轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移

繪畫、書法、雕塑

原件所有人享有

概念

委托作品是作者基于他人委托而創(chuàng)作的作品。

特點(diǎn)

創(chuàng)作活動須受他人支配。

著作權(quán)認(rèn)定

受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。

合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。

正

三

二、著作 權(quán)

【

演練】：

下列哪些出租行為

對知識 的用于出租

用于出租

？（2009年卷三64題，多選）

A．甲B．乙C．丙

D．丁

正版暢銷

正版殺毒

正版唱片用于出租

正宗專利產(chǎn)品用于出租

專題四 鄰接權(quán)

一、表演者權(quán)

(一)、表演者對其表演享有下列權(quán)利：

(二)、表演者具有以下義務(wù)：

二、

制作者權(quán)

3

制作

者權(quán)利

（1）、 制作者對其制作的 制品，享有 他人

、 、出租、通過信息

網(wǎng)絡(luò)

向公眾 并獲得 的權(quán)利。

（2）、被 人 、 、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾 制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、

表演者

，并支付 。（黃金考點(diǎn)）

制作

者義務(wù)

（1）、 制作者使用他人作品制作 制品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人 ，并支付 。

（2）、 制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人 ，并支付 。

（3）、

制作者制作 制品．應(yīng)當(dāng)同表演者訂立合同，并支付 。

（黃金考點(diǎn)）

1

使用他人作品演出，表演者應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人 ，并支付 。

2

演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權(quán)人 ，并支付 。

3

使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，

應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品

的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人 ，并支付 。（考點(diǎn)）

1．

表明表演者 ；

2．

保護(hù)表演形象不受歪曲；

3．

他人從現(xiàn)場 和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得 ；（考點(diǎn)）

4．

他人

，并獲得 ；（考點(diǎn)）

5．

他人

、

錄有其表演的 制品，并獲得 ；（考點(diǎn)）

6．

他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾 其表演,并獲得 。（黃金考點(diǎn)）

(一)使用權(quán)

1．出租權(quán)，即有償 他人臨時使用

作品

和以類似攝制 的方法創(chuàng)作的作品、

計(jì)算機(jī)

的權(quán)利，計(jì)算機(jī) 不是出租的主要標(biāo)的的除外。（考點(diǎn)）

展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者 件的權(quán)利。（考點(diǎn)）

表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種 公開播送作品的表演的權(quán)利。（考點(diǎn)）

信息網(wǎng)絡(luò) 權(quán)擁有信息網(wǎng)絡(luò) 權(quán)的主體是著作權(quán)人、表演者、 制作者（黃金考點(diǎn)）

(二)轉(zhuǎn)讓權(quán)

指作者或其他著作權(quán)人將

著作

權(quán)

中的一項(xiàng)或者幾項(xiàng)轉(zhuǎn)移給他人所有。

：

小

說

劇

本

表

演

出租

被

人

、

、網(wǎng)絡(luò)

（圖一）

詞

曲

表

演

出租

被

人

、

、網(wǎng)絡(luò)

（圖二）

三、

者權(quán)

：

總結(jié)廣播電臺、

1、

2、

3、

4、

5、

的義務(wù)：

的作品的作品

制品

、類似

未

已已

【

演練】：

創(chuàng)作《星光燦爛》詞曲

于音樂雜志，

在個人舉辦的

義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司

錄制并

63題，多選）

的演唱會唱片，星星電臺 該唱片并

了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（2009年卷三

A．

演唱《星光燦爛》應(yīng)征得

同意并支付

B．南極熊唱片公司錄制該歌曲應(yīng)當(dāng)征得

同意并支付

C．星星電臺

D．星星電臺

該歌曲應(yīng)征得

同意

該歌曲應(yīng)征得南極熊唱片公司同意

4

廣播電臺、

的權(quán)利

廣播電臺、 其 的下列行為：

將其 的廣播、電視轉(zhuǎn)播；（黃金考點(diǎn)）

將其 的廣播、電視錄制在音像載體上以及 音像載體。（考點(diǎn)）

廣播電臺、

的義務(wù)

廣播電臺、 他人未 的作品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人 ，并支付 ；

已 的作品或已 的 制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人 ，但應(yīng)按規(guī)定支付 。

第二部分

專利法部分

專題一

專利權(quán)的主體

發(fā)明人或設(shè)計(jì)人

發(fā)明人或設(shè)計(jì)人是指對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。

委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。

委托發(fā)明的歸屬

（黃金考點(diǎn)）。

合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)

事人共有。（考點(diǎn)）

合作發(fā)明

合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利（考點(diǎn)）

一)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;

執(zhí)行本

任務(wù)

(二)履行本

交付的

的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;（考點(diǎn)）

(

休、調(diào)離原

后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

在原

承擔(dān)的本職工作或者原

分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。（考點(diǎn)）

主要利用本

的物質(zhì)技術(shù)條件

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和取得的專利權(quán)

位。（考點(diǎn)）

所在的

【

演練】：

甲乙丙三人合作開發(fā)一項(xiàng)技術(shù)，合同中未約定權(quán)利歸屬。該項(xiàng)技術(shù)開發(fā)完成后，甲、丙想要申請專利，而乙

主張通過商業(yè)

來保護(hù)。選項(xiàng)錯誤的？（10-3-62，多）

甲、丙不得申請專利

甲、丙可申請專利，申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、乙、丙共有

甲、丙可申請專利，申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、丙所有，乙有免費(fèi)實(shí)施的權(quán)利D．甲、丙不得申請專利，但乙應(yīng)向甲、丙支付補(bǔ)償費(fèi)

專題二

專利權(quán)的客體

專利法不予保護(hù)的對象

【 演練】

的下列有關(guān)骨科病預(yù)防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？（2013-3-64，多）

A．發(fā)現(xiàn)了導(dǎo)致骨癌的特殊遺傳

B．發(fā)明了一套幫助骨折

盡快康復(fù)的理療器械

C．發(fā)明了如何精確

股骨頭壞死的方法

D．發(fā)明了一種高效治療軟骨病的中藥制品

專題三專利權(quán)的內(nèi)容和限制

一、專利權(quán)人的權(quán)利

獨(dú)占實(shí)施權(quán)

1、不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品（黃金考點(diǎn)）

2、不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品

3、不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、許諾銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。（黃金考點(diǎn)）

5

國家法律。（考點(diǎn)）

社會公德。

妨害公共利益。

科學(xué)發(fā)現(xiàn)。（考點(diǎn)）

。

。

動物和植物品種。

我國對于動物和植物品種不授予專利權(quán)，但對于 。（考點(diǎn)）

用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

9．對 法律、行政 的規(guī)定獲取或者利用

遺傳資源

，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,不授予專利權(quán)。

動物和植物品種的生產(chǎn)方法,可以授予專利權(quán)

注意，對于 和治療疾病而發(fā)明的各種儀器設(shè)備是可以被授予專利的（考點(diǎn)）

智力活動的規(guī)則和方法

疾病的 和治療方法

單

歸

發(fā)明人或設(shè)計(jì)

人

與

其

本職工作之外

【

演練】

甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子的實(shí)用新型專利，

后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫(yī)

院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007年卷三15題，單選）

A．乙的制造行為不B．丙的銷售行為不C．丁的使用行為不

D．丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔(dān)賠償責(zé)任

二、不視為

專利權(quán)的行為（黃金考點(diǎn)）

專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其

的

、個人

專利權(quán)用盡。

出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。（黃金考點(diǎn)）

在專利申請日以前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)

備的，可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法。實(shí)施者的這種權(quán)利稱為先

先用權(quán)人的實(shí)施。

用權(quán)。

行使先用權(quán)的行為，不視為

專利權(quán)。（考點(diǎn)）

外國

工具臨時通過我國領(lǐng)陸、領(lǐng)水或領(lǐng)空，為

工具其自身需要在裝置和設(shè)備中使

專利 。

臨時過境。

用有關(guān)專利的，無須得到我國專利權(quán)人的

，不

科學(xué)研究而使用。

專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)?zāi)康?，使用專利產(chǎn)品或者專利方法的，不

專利

。

為提供行政

所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及

行政

。

專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

專題四、專利

行為

使用或者銷售

為

是

專利權(quán)人

而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接

獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，

（黃

金考點(diǎn)）(與商標(biāo)法的規(guī)定一樣)

第三部分

商標(biāo)權(quán)

專題一、商標(biāo)

的條件

一、不得

他人的在先權(quán)利或合法利益。

主要內(nèi)容有：

【某

標(biāo)。該

演練】：

企業(yè)擁有“雨露”商標(biāo)，使用的商品為啤酒。該商標(biāo)未

，但被我國有關(guān)部門認(rèn)定為馳名商

企業(yè)的下列哪些請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?？?005年卷三60題，多選）

A．請求B．請求

C．請求

甲公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上

乙公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上使用丙公司將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用

D．請求已將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用的丁公司賠償損失

6

(1)不得在相同或類似商品上與已 或申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)相同或近似；

(2)就

相同或者類似商品

申請 的商標(biāo)是 、摹仿或者翻譯他人

未

的馳名商標(biāo)

，容易導(dǎo)致 的，

不予 并 使用；（考點(diǎn)）

(3)就

不相同或者不相類似商品

申請 的商標(biāo)是 、摹仿或者翻譯他人

已經(jīng)

的馳名商標(biāo)

，誤導(dǎo)公

眾，致使該馳名商標(biāo) 人的利益可能受到損害的，不予 并 使用；（考點(diǎn)）

(4)不得以不正當(dāng)

搶先

他人已經(jīng)使用并有

一定影響

的商標(biāo)；不得 他人的其他

在先權(quán)利

不知道

仍然屬于

專利權(quán)的行為，需要停止

但不承擔(dān)賠償責(zé)任。

生產(chǎn)經(jīng)營目的

售

二．絕對

條件不能

,不得使用

(1)

同中 民

的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及

同

國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（考點(diǎn)）

(2)

帶有民族

性的。

(3)

帶有 性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的。（考點(diǎn)）

(4)

有害于

道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商

標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；（考點(diǎn)）

三．相對

條件(原則上不得

，但經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)

)。

(1)

僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。（考點(diǎn)）

僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的。

(2)

（考點(diǎn)）

(3)

缺乏顯著特征的。

【

演練】：

某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo)，但未進(jìn)行 。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008延-3-22，單）

A．該企業(yè)使用該商標(biāo)違法，因人用藥品商標(biāo)必須B．該商標(biāo)夸大宣傳并具有 性，不得使用

C．該商標(biāo)可以使用，但不得

D．該商標(biāo)通過使用獲得顯著性后，可以

專題二

商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容

以核準(zhǔn)

的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

權(quán)

及其他商業(yè)活動中。

權(quán)

范圍大于

權(quán)，還包含相似的情形也

使用。

①

②

③

轉(zhuǎn)讓雙方

轉(zhuǎn)讓

商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議

向商標(biāo)局提出申請。

商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。

轉(zhuǎn)讓權(quán)

④

受讓人自公告之日起享有商標(biāo)

權(quán)。

轉(zhuǎn)讓

商標(biāo)的，商標(biāo)

人對其在同一種或者類似商品上

的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一

并轉(zhuǎn)讓；未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，

轉(zhuǎn)讓該

商標(biāo)的

申請。

①商標(biāo)

人可以通過簽訂商標(biāo)使用

合同， 他人使用其商標(biāo)。使用

合同簽訂后，應(yīng)

當(dāng)在

3個月內(nèi)將合同副本報送商標(biāo)局備案，

備案的，不影響該

合同的效力，但不得對

權(quán)

抗善意第人。（考點(diǎn)）

②

人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被

人使用其

商標(biāo)的商品質(zhì)量；被

人應(yīng)當(dāng)保證使用該

商標(biāo)的

商品質(zhì)量。被

人還應(yīng)當(dāng)在使用該

商標(biāo)的商品上標(biāo)明自己的名稱和商品產(chǎn)地。（考點(diǎn)）

專題三

續(xù)展

7

商標(biāo)的有效期為

十年

，自

核準(zhǔn)

之日

起計(jì)算。

1、期滿后商標(biāo)所有人需要繼續(xù)使用該商標(biāo)并維持 權(quán)的，可以通過續(xù)展 延長商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限。

2、續(xù)展 應(yīng)當(dāng)在有效期滿前

12個月內(nèi)

辦理；

3、在此期間未能提出申請的，有

6個月的寬展期

。

4、寬展期仍未提出申請的，

注銷

其 商標(biāo)。

5、每次續(xù)展 的有效期為10年，

自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計(jì)算

。

6、續(xù)展 沒有次數(shù)的限制。

三

視為放棄

共同

生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將馳名商標(biāo)字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于

宣傳、展覽以

：

期滿日

12個月

6個月

專題四商標(biāo)權(quán)的消滅

一、

商標(biāo)的注銷

包括下列情況：

二、

商標(biāo)的撤銷

三、

商標(biāo)的無效

分為兩種情形：

【

演練】：

甲公司

了商標(biāo)“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項(xiàng)是正確的？(2010-3-17,單選)

A．甲公司要將該商標(biāo)改成“露霞”，應(yīng)向商標(biāo)局提出變更申請B．乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo)，甲公司

C．甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標(biāo)，該商標(biāo)可能被注銷

D．甲公司簽訂該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)單獨(dú)向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請

專題五商標(biāo)

行為

商標(biāo)

行為的表現(xiàn)形式

8

(一) 或仿冒行為

1．同一種商品上使用與他人 商標(biāo)相同的商標(biāo)；

2．同一種商品上使用與他人 商標(biāo)相近似的商標(biāo)；

3．類似商品上使用與 商標(biāo)相同的商標(biāo)；

4．類似商品上使用與他人 商標(biāo)相近似的商標(biāo)。

商標(biāo) 的性條件或者是以

及其他不正當(dāng) 取得

已經(jīng)的商標(biāo)，商標(biāo)的性條件或者是以及其他不正當(dāng)取得的，由商標(biāo)局該商標(biāo)無效；其他或個人可以請求商標(biāo)評審該商標(biāo)無效。

他人民事權(quán)益

已經(jīng)的商標(biāo)他人民事權(quán)益，自商標(biāo)之日起5年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審該商標(biāo)無效。對的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時間限制。

商標(biāo)無效的法律

1、因 商標(biāo)爭議或 不當(dāng)而被 無效的，其商標(biāo)權(quán)視為

自始不存在

。

2、 商標(biāo)無效的決定或者裁定，對 無效前 做出并

已執(zhí)行

的商標(biāo)

的 、裁定、調(diào)解書和工商行政管理部門做出并 的商標(biāo) 的處理決定以及 的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用 合同不具有追溯力。依照前款規(guī)定不返還商標(biāo)

賠償金、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、商標(biāo)使用費(fèi)，明顯 公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。

(同專利完全一樣)

3、但是，因商標(biāo) 人 給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

已經(jīng)履行

已執(zhí)行

商標(biāo) 人有下列行為之一的，由

商標(biāo)局

責(zé)令限期改正或者撤銷其 商標(biāo)：

(1)

自行改變

商標(biāo)的；

(2)

自行改變 商標(biāo)的 人

名義、地址或者其他 事項(xiàng)

的

(3)

商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者

連續(xù)3年

停止商標(biāo)使用的

1．

商標(biāo)法定期限屆滿，

未續(xù)展和續(xù)展未獲批準(zhǔn)的

。

2．

商標(biāo) 人

申請注銷

其 商標(biāo)或者注銷其商標(biāo)在部分指定商品上的

3．

商標(biāo) 人 或者終止，

自

或者終止之日起1年期滿

，該 商標(biāo)沒有辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)的，任

何人可以向商標(biāo)局申請注銷該 商標(biāo)。

一年

【

演練】：

甲公司為其生產(chǎn)的啤酒申請

了“冬雨之戀”商標(biāo)，但在使用商標(biāo)時沒有在商標(biāo)標(biāo)識上加注“甲公司的商標(biāo)權(quán)？（2013-3-19，單）

商標(biāo)，故在自己生產(chǎn)的啤酒產(chǎn)品上也使用“冬雨之戀”商標(biāo)

商標(biāo)”

字樣或

標(biāo)記。下列哪一行為未

A．乙公司誤認(rèn)為該商標(biāo)屬于未

B．丙公司不知某公司

“冬雨之戀”啤酒而予以

C．丁飯店將

的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入

啤酒桶，

“俠客”牌散裝啤酒出售

D．戊公司明知某企業(yè)生產(chǎn) “冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫

商法

第一章：公司法

第一講：公司概述

考點(diǎn)一、公司法人

否認(rèn)制度

考點(diǎn)二、公司的轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保

①、公司可以向其他企業(yè)投資；

但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的

承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

轉(zhuǎn)投資能力

定的例外體現(xiàn)。

問：原因是什么？

②、公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；

①、公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；

②、公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

擔(dān)保能力

被擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加對該擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行的表決。該項(xiàng)表決

席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。。

【

演練】

公司在經(jīng)營活動中可以以自己的

（2008-3-30，單）

為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保B．公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保C．公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

D．公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

9

由出

【關(guān)聯(lián)考點(diǎn)】《合伙企業(yè)法》第三條：

國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單

位、社會團(tuán)體不得成為普通 。除此之外，其他公司可以成為普通

，此處即為但書規(guī)

概念

公司法人 否認(rèn)制度，是指在責(zé)任，逃避 ，嚴(yán)重?fù)p害公司

特定的

中，如果

公司股東

公司法人獨(dú)立地位和股東有限

債權(quán)人利益

的，應(yīng)當(dāng)對公司 承擔(dān)

連帶責(zé)任

。

目的

公司獨(dú)立責(zé)任和股東 的例外。

公司 被否認(rèn)，

相關(guān)股東

應(yīng)當(dāng)對公司 承擔(dān)

連帶責(zé)任

。

問： 當(dāng)中也存在法人 否認(rèn)的情形嗎？

(二)

銷售 商標(biāo) 權(quán)的商品（考點(diǎn)）

(三)

、擅 造他人 商標(biāo)標(biāo)識或者銷售 、擅 造的 商標(biāo)標(biāo)識

(四)

商標(biāo) 人同意，更換其 商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場（考點(diǎn)）

(五)

故意為 他人商標(biāo) 權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施 商標(biāo) 權(quán)行為的；

考點(diǎn)三：公司設(shè)立

【

演練】

甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司，就設(shè)立事宜分工負(fù)責(zé)，其中丙負(fù)責(zé)租賃公司運(yùn)營所需倉庫。因公司尚

未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關(guān)于該正確的？（11三68）

無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請求丙承擔(dān)清償責(zé)任

商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉庫，戊可請求其承擔(dān)清償責(zé)任C．商貿(mào)公司成立后，戊即可請求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任

D．商貿(mào)公司成立后，戊即可請求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

及其責(zé)任，下列哪些表述是

考點(diǎn)四：公司資本三原則

10

資本確定原則

是指公司設(shè)立時應(yīng)在章程中載明公司資本總額，并由發(fā)起人認(rèn)足或繳足，否則公司不能成立。

資本維持原則

是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)?。

該原則具體體現(xiàn)在下列制度上：

① 公司的股東在公司登記成立后 ；表現(xiàn)形式：

a制作虛假財務(wù)會計(jì)報表虛增利潤進(jìn)行分配

b通過虛構(gòu)債權(quán) 關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出

c利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出

d其他 法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

的發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，

，不得抽回其股本。

發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外

除未按期募足 、

不得抽逃出資

含義

公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的行為。

方式（F78）

公司設(shè)立的方式基本為兩種，即

發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立

。

公司由全體股東出資設(shè)立，

只能采取

發(fā)起設(shè)立方式。

問1：哪些人可以作為公司的發(fā)起人？

問2：自然人作為發(fā)起人，有行為能力的要求嗎？

的設(shè)立，可以采取

發(fā)起設(shè)立

或者

募集設(shè)立

的方式。

發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng) 的全部 而設(shè)立公司。

募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng) 的 ，其余 向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

發(fā)起人

發(fā)起人是籌辦公司的設(shè)立事務(wù)、認(rèn)購公司的 、進(jìn)行公司設(shè)立行為的人。發(fā)起人責(zé)任與公司責(zé)任的區(qū)別：

①發(fā)起人為設(shè)立公司 對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民應(yīng)予支持。

公司成立后對上述規(guī)定的合同予以 ，或者 ，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的， 應(yīng)予支持。

②發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民 應(yīng)予支持。

已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)

確認(rèn)

以自己名義

一部分

考點(diǎn)五：公司

【

演練】

劉某是甲

公司的董事長兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計(jì)將 借貸給一家

主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該

乙公司還款，

但公司不可能 ，王某便自行直接向

（08-3-75,多）

對乙公司提起股東代表 。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

王某持有公司股權(quán)

王某不能直接提

1%，不具有提起股東代表

的資格

訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求

C．王某應(yīng)以甲公司的名義 ，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

D．王某應(yīng)以自己的名義

，但

請求應(yīng)是將借款返還給甲公司

11

分類

內(nèi)容

1、股東代表

（F152）

股東代表 ，又稱派生 、股東代位 ，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到 而公

司卻怠于 時，公司的股東即

以自己的名義

，而所獲賠償歸于公司的一種 形態(tài)。

董事、高級管理 執(zhí)行公司職務(wù)時 法律、行政 或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的， 公司的 連續(xù)

，可以 監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的 公司的監(jiān)事向 提起

；監(jiān)事有該種情形的，前述股東可以 請求 或者不設(shè)董事會的 公司的向 提 訟。

監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的 公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到上述規(guī)定的股東書提 訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi) ，或者

，上述規(guī)定的股東 為了公司的利益以自己

的名義直接向 提 訟。

他人 公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前述規(guī)定向 提 訟。

問： 是誰？ 是誰？ 前提條件？（可有例外情況？） 結(jié)果歸誰？

2、股東直接

董事、高級管理

法律、行政 或者公司章程的規(guī)定，損害

股東利益

的，股東可

以向 提 訟。

問： 是誰？ 是誰？

3、公司決議瑕疵的

（1）、公司決議的無效

公司股東會或者股東大會、董事會的決議 。

問：原 是誰？ 時間？ 有追溯力嗎？

（2）、公司決議的撤銷

股東會或者股東大會、董事會的會議 法律、行政 或者公司章程，或者 的，股東可以 議作出之日起60日內(nèi)，請求 撤銷。

問：原 是誰？ 時間？ 有追溯力嗎？

決議內(nèi)容 公司章程

召集程序、表決方式

內(nèi)容

法律、行政

的無效

情況緊急、不立即

未提

訟

面請求后

提

訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的

行董事

執(zhí)

董事會

之一以上 的股東

一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分

股東

、

請求

②公司不得收購本公司的 ，但是，有下列情形之一的除外：

a ；

b與持有本公司 的其他公司 ；

c將 給本公司職工；

d股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其 的。

公司依照上述第c項(xiàng)規(guī)定收購的本公司 ，不得超過本公司已 總額的5%；用于收購的 應(yīng)當(dāng)從公司的 中支出；所收購的 應(yīng)當(dāng)在 轉(zhuǎn)讓給職工。

公司不得接受 作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

資本不變原則

是指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動。

公司

增加

資本實(shí)行股東自治，

公司減少 資本實(shí)行嚴(yán)格的限制。

1年內(nèi)

稅后利潤

本公司的

合并

減少公司 資本

第二講：一般的

公司的設(shè)立條件（F23）

公司

考點(diǎn)一：

考點(diǎn)二：瑕疵出資的

（1）

公司股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，否則除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳

納外，還應(yīng)當(dāng)向

足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）

公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣

的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，

應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東

其差額；公司

的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

（3）出資的

來源不合法呢？

他人替代出資出現(xiàn)瑕疵呢？

瑕疵出資對股東資格的取得和公司的成立有何影響？

公司可否豁免股東的出資義務(wù)？

（7）股東的瑕疵出資可否以

時效進(jìn)行抗辯？

公司可否將瑕疵出資的股東除名？

出資貶值如何處理？

考點(diǎn)三：股權(quán)的取得與證明

【 演練】

向錢某轉(zhuǎn)讓其持有的某

公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)

定問題，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（08—3—74，多）A．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是B．在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東C．在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東

D．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對抗效力

12

公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)

出資證明書

。 公司應(yīng)當(dāng)置備

股東名冊

，記載于股東名冊的股東，

可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的 或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān) ；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

問：判斷股東資格的外觀 記載不一致時，以何為準(zhǔn)？

代持股協(xié)議

公司的實(shí)際出資人可以與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東。

1、實(shí)際出資人與名義出資人如何處理（代持股協(xié)議）？

2、名義股東擅自處分股權(quán)呢？

3、名義股東對實(shí)際出資人的出資瑕疵承擔(dān)責(zé)任嗎？

冒名股東

冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的如何處理？

登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

登記

設(shè)立時

補(bǔ)足

已按期

股東符合法定人數(shù)。

公司由 股東出資設(shè)立。

股東出資符合法定要求。

①有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額

②出資方式必須符合法律規(guī)定。

股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識 、土地使用權(quán)等的非貨幣 作價出資；但是，股東

等作價出資。

出資人以其他公司

股權(quán)

出資，符合下列條件的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

①出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓

②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)

③出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)

④出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估

轉(zhuǎn)讓

權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的

可以用貨幣估價

并

可以依法

不得以勞務(wù)、信用、自然人

、商譽(yù)、特許經(jīng)營

50個以下

考點(diǎn)四：股東的基本權(quán)利

股東

查閱、

公司章程、股東會會議

、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和

財務(wù)會計(jì) 。股東可以要求

公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)

向公司提出

請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)賬簿

，

（1）

——

公司

可能損害公司合法利益的，可以

日內(nèi) 答復(fù)股東并說明理由。公司查閱。

為什么？

提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出 請求之日起十五

提供查閱的，股東可以請求

要求公司提供

（2）獲取收益權(quán)和優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)——股

份公司

股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東

優(yōu)先按照實(shí)繳的出資

比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先

認(rèn)繳出資的除外。

公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

問:是否需要通知？是否需要同意？

對內(nèi)轉(zhuǎn)讓

（1）協(xié)議轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)

就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)

其他股東征求同意，其他股東自接到

通知之日起滿30

日未答復(fù)的，

。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)

該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不

的，

。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在

下，

比

其他股東有優(yōu)先

權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先 權(quán)的，

確定各自的

例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的

行使優(yōu)先

權(quán)。

問：

公司有優(yōu)先

權(quán)嗎？

（3）股權(quán)轉(zhuǎn)

讓

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

：

對外轉(zhuǎn)讓

依照法律規(guī)定的

轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司

及全體股東，其他股東

（3）股東的退出機(jī)制—異議股東回購請求權(quán)（F75）：有下列情形之一的，對股東會

該項(xiàng)決議投

票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)

，并且符合本

定的分

配利潤條件的;

(二)公司

的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過

決議修改章程使公司存續(xù)的。

（4）股權(quán)繼承

自然人股東

后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

【

演練】

甲、乙、丙為某

A．甲必須就此事

公司股東?，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其

通知乙、丙并征求其意見

，下列哪一判斷是正確的？（2009-3-26，單）

B．在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先

權(quán)

C．在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司

D．

工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格

第三講：

考點(diǎn)一：

發(fā)起人的責(zé)任

13

公司不能成立

（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的 和費(fèi)用負(fù)

連帶

責(zé)任

（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算 同期存款利息的

連帶

責(zé)任；

公司成立

在公司設(shè)立過程中，由于

發(fā)起人的過失

致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)

賠償

責(zé)任。

合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要

強(qiáng)制執(zhí)行程序

在同等條件下有優(yōu)先 權(quán)

（2）

強(qiáng)制執(zhí)行

出資比例

協(xié)商

同等條件

通知

視為同意轉(zhuǎn)讓

視為同意轉(zhuǎn)讓

有不正當(dāng)目的

查閱

【

甲

演練】

公司成立后，董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了

。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)

起人承擔(dān)？（2008-3-29，單）

A．發(fā)起人B．發(fā)起人C．發(fā)起人

D．發(fā)起人

因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費(fèi)用就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用

為論證公司要開發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用

值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

考點(diǎn)二：

的轉(zhuǎn)讓

第二章：合伙企業(yè)法

考點(diǎn)一：合伙的概念和類型

考點(diǎn)二：普通合伙企業(yè)的事務(wù)

1、合伙事務(wù)的全票決

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體

一致同意：

2、

（1）

（2）

的義務(wù)

不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

，

不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

14

除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體 一致同意外

（1）

改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）

改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；

（3）

處分

合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（4）

轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識 和其他 權(quán)利；

（5）

以合伙企業(yè)名義

為他人

提供擔(dān)保；

（6）

聘任

以外的人

擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理 。

（7）

補(bǔ)充和修改合伙協(xié)議

（8）

新

入伙

問題：上述事項(xiàng)如果沒有經(jīng)過一致同意，對外是否有效？

概念

指自然人、法人和其他組織依照本法 境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

類型

1、普通合伙企業(yè)由普通 組成， 對合伙企業(yè) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2、有限合伙企業(yè)由普通 和有限 組成，普通 對合伙企業(yè) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限 以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè) 承擔(dān)責(zé)任。

國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè) 、社會團(tuán)體不得成為普通 。

問1：上述企業(yè)就不能成為 了嗎？

問2：一般公司可以當(dāng)普通 嗎？

問3：一般公司當(dāng)普通 會導(dǎo)致該公司股東承擔(dān)無限連帶責(zé)任嗎？

（一）

發(fā)起人

持有的本公司 ，自公司成立之日起

1年內(nèi)

不得轉(zhuǎn)讓。

（二）

公司

公開 前已

的 ，自公司 在 交易所

上市交易之日起1年內(nèi)

不得轉(zhuǎn)讓。

（三）

公司

董事、監(jiān)事、高級管理

應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的 及其變動情況，在任職期間每

年轉(zhuǎn)讓的 不得超過其所持有本公司 總數(shù)的25%；

所持本公司 自公司 上市交易之日起 不得轉(zhuǎn)讓。

上述 離職后

半年內(nèi)

，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司 。

注意：公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理 轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司 作出 限制性規(guī)定。

其他

1年內(nèi)

3、利潤分配與虧損分擔(dān)

【

演練】

關(guān)于合伙企業(yè)的利潤分配，如合伙協(xié)議未作約定且

單）

協(xié)商不成，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2010-3-34，

A．應(yīng)當(dāng)由全體B．應(yīng)當(dāng)由全體C．應(yīng)當(dāng)由全體

D．應(yīng)當(dāng)按

平均分配

按實(shí)繳出資比例分配

按合伙協(xié)議約定的出資比例分配的貢獻(xiàn)決定如何分配

考點(diǎn)三：普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1、

的代表權(quán)

合伙企業(yè)對

執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，

。

2、合伙企業(yè)

的清償

3、合伙企業(yè)與

的債權(quán)人的關(guān)系

【圖】

抵銷和代位：

乙（甲的債權(quán)人

丙合伙企業(yè)

和丙的

人）

甲

考點(diǎn)四：普通合伙的入伙與退伙

1、入伙

15

（1）

入伙的條件

新 入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體

一致同意

，并依法訂立

入伙協(xié)議。

（2）

入伙的程序

訂立入伙協(xié)議時，原 應(yīng)當(dāng)向新 如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。

（3）

入伙的

入伙的新 與原 享有

同等權(quán)利

，承擔(dān)同等責(zé)任。

新 對入伙前合伙企業(yè)的 承擔(dān)無限連帶責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

問：如果老 隱瞞負(fù)債情況未告知呢？

（1）

抵銷

發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的 ，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的 ；

（2）

代位

發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的 ，相關(guān)債權(quán)人也不得代位行使 在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

（3）

個人負(fù)債的清償

方法

① 的自有 清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的 的，該 可以以其從合伙企業(yè)中

分取的收

益

用于清償；

②債權(quán)人也可以依法請求

強(qiáng)制執(zhí)行該 在合伙企業(yè)中的 份額用于清償。

（4）總結(jié)

合伙企業(yè) 清償：

個人 ：

（1）

補(bǔ)充責(zé)任

合伙企業(yè)對其 ，應(yīng)

先

以其全部 進(jìn)行清償。

（2）

無限與連帶

①合伙企業(yè)不能清償?shù)狡?的， 承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

② 由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的， 向其他 追償。

不得對抗善意第三人

（1）

合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的

約定

辦理；

（2）

合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由 協(xié)商決定；

（3）

協(xié)商不成的，由 按 出資比例分配、分擔(dān)；

（4）

無法確定出資比例的，由 平均分配、分擔(dān)。

注意：合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分 或者由部分 承擔(dān)全部虧損。

照實(shí)繳

2、退伙

考點(diǎn)五、有限

的權(quán)利規(guī)則

考點(diǎn)六、

的轉(zhuǎn)化

16

（1）

程序

除合伙協(xié)議另有約定外，普通 轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢?，或者有限 轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體 一致同意。

問1：有限 能全變?yōu)槠胀?嗎？問2：普通 能全部變?yōu)橛邢? 嗎？

（2）

⑴有限 轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀?的，對其作為

有限

期間

有限合伙企業(yè)發(fā)生的 承

擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（1）分紅規(guī)則

有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分 ；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）自我交易與競業(yè)

①有限 可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

②有限 可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（3）對

額的出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓

①有限 可以將其在有限合伙企業(yè)中的 份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

②有限 可以按照合伙協(xié)議的約定向 以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的 份

額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日

通知

其他 。

問1：有限 向 以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的 份額，其他人有優(yōu)先購買權(quán)嗎？

問2：普通 向 以外的人轉(zhuǎn)讓其在普通合伙企業(yè)中的 份額，需要怎么辦？問3：普通 以其在合伙企業(yè)中的 份額出質(zhì)的，需要怎么辦？

（4）

新入伙的有限 對入伙前有限合伙企業(yè)的 ，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

問：作為有限 的自然人在合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他 可以因此要求其退伙嗎？

份

當(dāng)然退伙

①作為 的自然人 或者被依法 ；

②個人喪失償債能力；

③作為 的法人或者其他組織依法被吊銷 、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被 ；

④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定 必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

⑤ 在合伙企業(yè)中的全部 份額 民 強(qiáng)制執(zhí)行。

被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他 一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為 ，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他 未能一致同意的，

該無民事行為能力或者限制民事行為能力的 退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

除名退伙

①未履行出資義務(wù)；

②因故意或者 過失給合伙企業(yè)造成損失；

③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；

④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

退伙的后果

① 后資格的轉(zhuǎn)承與 繼承（F50）；

或者被依法 的，對該 在合伙企業(yè)中的 份額享有合法繼承權(quán)的繼承人， ，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合

伙人資格。

有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向 的繼承人退還被繼承 的 份額：

繼承人 成為 ；

法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定 必須具有相關(guān)資格，而該繼承人 ；

合伙協(xié)議約定不能成為 的其他情形。

②連帶責(zé)任：退伙人對基于其

退伙前

的原因發(fā)生的合伙企業(yè) ，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

問：對退伙后發(fā)生的合伙企業(yè) ，仍然要承擔(dān)無限連帶責(zé)任嗎？

未取得該資格

不愿意

按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體 一致同意

有限

【

演練】

1、甲是某有限合伙企業(yè)的有限

，持有該企業(yè)15%的份額。在合伙協(xié)議無特別約定的情況下，甲在合伙

期間

其他

同意實(shí)施了下列行為，其中哪一項(xiàng)

《合伙企業(yè)

定？（2009-3-27，單）

A．將自購的機(jī)器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用

B．以合伙企業(yè)的名義

汽車一輛歸合伙企業(yè)使用

C．以自己在合伙企業(yè)中的

D．提前一個月通知其他

份額向

提供質(zhì)押擔(dān)保

將其部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給

以外的人

2、甲、乙、丙、

（2008-3-69，多）

設(shè)立一有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了如下內(nèi)容，其中哪些符合法律規(guī)定？

甲僅以出資額為限對企業(yè)

丙以其勞務(wù)出資，為普通

承擔(dān)責(zé)任，同時被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人

，其出資份額經(jīng)各

商定為5萬元

C．合伙企業(yè)的利潤由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營業(yè)額提取一定比例的勞務(wù)

D．經(jīng)全體

同意，有限

可以全部轉(zhuǎn)為普通

，普通

也可以全部轉(zhuǎn)為有限

第三章：企業(yè)

法

考點(diǎn)一：

人

17

1、

概念

人 是供 債權(quán)人分配的 企業(yè)的

2、

范圍

包括 申請受理時屬于 人的全部 ，以及 申請受理后至 程序終結(jié)前人取得的 。

3、

對 人 的保護(hù)

（1） 程序前行為的撤銷（F31）

① 受理 申請

前一年內(nèi)

，涉及 人 的下列行為，管

理人 請求 予以撤銷：

①

②以 進(jìn)行交易的；

③對沒有 擔(dān)保的 提供 擔(dān)保的；

④對 的；

⑤放棄債權(quán)的。

② 受理 申請前六個月內(nèi)， 人存在 原因，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理?請求 予以撤銷。

（2） 無效行為（F33）

①為逃避 而隱匿、轉(zhuǎn)移 的；

②虛構(gòu) 或者承認(rèn)不真實(shí)的 的。

（3）管理人的追回權(quán)（F34）

（4）對企業(yè)管理層的特別追回權(quán)

（F36）

人的董事、監(jiān)事和高級管理 利用職權(quán)從企業(yè)獲取的常收入和 企業(yè) ，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

（5）取回權(quán)

概念

取回權(quán)是指管理人占有不屬于 的他人 ，該 的權(quán)利人可以不經(jīng) 程序，而經(jīng)管理人

同意將其

直接取回

的權(quán)利。

①一般取回權(quán)

受理 申請后， 人占有的不屬于 人的

，該 的權(quán)利人可以通過管理人取回。

②特殊取回權(quán)

受理申請時，人已將標(biāo)的物向作為買受人的人發(fā)運(yùn)，

的，人可以取回的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求人交付標(biāo)的物。問：標(biāo)的物所在交付之前是否發(fā)生轉(zhuǎn)移？

價款

人

尚未收到且未付清全部

在運(yùn)途中

的

非正

未到期的 提前清償

無償轉(zhuǎn)讓

的；

明顯不合理的價格

⑵普通 轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢?的，對其作為普通 期間合伙企業(yè)發(fā)生的 承擔(dān)限連帶責(zé)任。

無

【

演練】

甲公司嚴(yán)重資不抵債，因不能清償?shù)狡?/p>

單）

向

申請

。下列哪一

屬于

人

？（2009-3-29，

A．甲公司

的一批在途貨物，但尚未支付貨款

B．甲公司從乙公司租用的一臺設(shè)備

C．屬于甲公司但已抵押給

的一處廠房

D．甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有的委托人丙公司的兩處

考點(diǎn)二： 債權(quán)申報

【

演練】

遼沈公司因不能清償?shù)狡?/p>

而申請

。

受理后，管理人開始受理債權(quán)人的債權(quán)申報。對此，下

列哪一債權(quán)人申報的債權(quán)屬于應(yīng)當(dāng)受償?shù)?/p>

債權(quán)？（2010-3-32，單）

A．債權(quán)人甲的保證人，以其對遼沈公司的將來求償權(quán)進(jìn)行的債權(quán)申報

B．債權(quán)人乙，以其已超過

時效的債權(quán)進(jìn)行的債權(quán)申報

C．債權(quán)人丙，要求遼沈公司作為承攬人繼續(xù)履行承攬合同進(jìn)行的債權(quán)申報

D．某

，以其對遼沈公司進(jìn)行處罰尚未收取的罰款進(jìn)行的債權(quán)申報

考點(diǎn)三：

程序

【關(guān)于

A．B．

演練】

、重整與和解的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2010-3-79，多）

人一旦被

，則不可能再進(jìn)入重整或者和解程序

受理后，只有

能提出和解申請

C．即使D．重整是

人未出現(xiàn)現(xiàn)實(shí)的資不抵債情形，也可申請重整程序的必經(jīng)程序

18

對 人具備 原因的認(rèn)定。這會產(chǎn)生一系列特定稱謂： 人、 和 債權(quán)。

別除權(quán)

對 人的特定 享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定 享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

當(dāng)別除權(quán)標(biāo)的物 清償被擔(dān)保的全部 時，別除權(quán)人不得就未足額清償部分請求由 財產(chǎn)獲得優(yōu)先清償，而只能作為普通 債權(quán)參加集體清償。

問：享有別除權(quán)的人，需要參加債權(quán)申報嗎？

清償順序

在優(yōu)先清償 費(fèi)用和共益 后，依照下列順序清償：

人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘 、 費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政 規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的 和 人所欠 ；

普通 債權(quán)。

以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

社會保險費(fèi)用

可申報債權(quán)的特點(diǎn)

（1）須為以 給付為內(nèi)容的請求權(quán)；

（2）須為以 人 為基礎(chǔ)的請求權(quán)；

（3）須為 受理 申請前成立的對 人享有的債權(quán)，債權(quán)的到期時間在所 ；

（4）須為 民事主體之間的請求權(quán)；

（5）須為

合法有效

的債權(quán)。

可申報的范圍

（1）未到期債權(quán)。未到期的債權(quán)，在 申請受理時視為到期。

（2）成立于 程序開始前的無 擔(dān)保債權(quán)

（3）保證人或其他連帶人的求償權(quán)。

人的保證人或者其他連帶人已經(jīng)代替人清償?shù)?，以其對人的申報債?quán)。人的保證人或者其他連帶人尚未代替人清償?shù)?，除非債?quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)，以其對人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。

人的保證人和其他連帶人，在程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。

求償權(quán)

第四章：保險法

考點(diǎn)一:保險法的保險利益原則

【

《保險

演練】

定，人身保險投保人對下列哪一類

具有保險利益？（10—3—31，單）

與投保人關(guān)系密切的鄰居

與投保人已經(jīng)離婚但仍一起生活的前妻C．與投保人有勞動關(guān)系的勞動者

D．與投保人合伙經(jīng)營的

考點(diǎn)二：

保險之代位求償

19

（1）

概念

代位求償權(quán)發(fā)生于造成的保險事故的場合，此處的“代位”是指，被保險人將對第三人的求償權(quán)讓渡給保險人，即保險人取代被保險人成為權(quán)利主體，可以對人享有求償權(quán)。

（2）

規(guī)則

①保險事故是由第三人的行為引起

②保險公司已向被保險人支付賠償

③保險公司行使代為求償權(quán)的數(shù)額以給付的保險金為限

④被保險人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)?，保險人賠償保險金時，可以相應(yīng)扣減被保險人從第三者已取得的賠償金額。

⑤保險人行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利，不影響被保險人就未取得賠償?shù)牟糠窒虻谌哒埱筚r償?shù)臋?quán)利

（3）

被保險人棄權(quán)的

保險人賠償前

保險事故發(fā)生后，保險人未賠償保險金之前，被保險人放棄對第三者的請求賠償?shù)臋?quán)利的，保險人 賠償保險金的責(zé)任

保險人賠償后

保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人 保險人同意放棄對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利的，該行為 。

（4）

例外

保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成

行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利，除非是被保險

人的家庭成員或者其組成

故意

造成這種保險事故。

無效

不承擔(dān)

第三人

含義

保險利益，是指投保人或者被保險人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。

成立要件

①必須是合法利益；

②必須是經(jīng)濟(jì)上的利益；

③必須是可以確定的利益

保險利益的意義

人身保險的投保人對被保險人不具有保險利益的，合同無效

保險的被保險人對保險標(biāo)的不具有保險利益的，不得向保險人請求賠償保險金。

保險利益的范圍

保險

①被保險人對保險標(biāo)的享有物權(quán)；

②基于合同；

③依法應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

人身保險

①本人；②配偶、 、父母；③前項(xiàng)以外與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關(guān)系的家庭其他成員、近親屬；④與投保人有勞動關(guān)系的勞動者。

除前述規(guī)定外，被保險人 投保人為其訂立合同的， 投保人對被保險人具有保險利益。

保險利益的時效

人身保險的投保人在 ，對 應(yīng)當(dāng)具有保險利益。

保險的被保險人在 ，對 應(yīng)當(dāng)具有保險利益。

保險標(biāo)的

保險事故發(fā)生時

被保險人

保險合同訂立時

視為

同意

乙

【圖】

足額（200萬）

A（保公）額（100萬）

甲（投、被）

200萬

【

演練】

1、王某將自己居住的房屋向某保險公司投保家庭

失10萬元。下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（08—3—71）

保險。該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損

A．王某應(yīng)當(dāng)先向鄰居索賠，在鄰居無力賠償?shù)那疤嵯虏拍芟虮ｋU公司索賠B．王某可以放棄對鄰居的賠償請求權(quán)，單獨(dú)向保險公司索賠

C．若王某已從鄰居處得到10萬元的賠償，其仍可向保險公司索賠

D．若王某從保險公司得到的賠償

10萬元，其仍可向鄰居索賠

2、

向保險公司投保了汽車損失險。某日，

的汽車被李四撞壞，花去修理費(fèi)5000元。

向李四索

賠，雙方達(dá)成如下

協(xié)議：

免除李四修理費(fèi)1000元，李四將為

提供三次免費(fèi)

服務(wù)，剩余的4000

元由

向保險公司索賠。后

請求保險公司按保險合同支付保險金5000元。下列哪一說法是正確的？

（2011-3-34，單）

A．保險公司應(yīng)當(dāng)按保險合同全額支付保險金5000元，且不得向李四求償

B．保險公司僅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)4000元保險金的賠付責(zé)任，且

向李四求償

C．因

免除了李四1000元的

，保險公司不再承擔(dān)保險金給付責(zé)任

D．保險公司應(yīng)當(dāng)全額支付5000元保險金，再向李四求償

考點(diǎn)三：人身保險合同

（1）受益人的產(chǎn)生

（2）

誤報的

投保人申報的被保險人

不真實(shí)，并且其真實(shí)

不符合合同約定的

限制的，保險人可以解除合同，并

①

按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值，但是自合同成立之日起逾二年的除外。

投保人申報的被保險人

不真實(shí)，致使投保人支付的保險費(fèi)少于應(yīng)付保險費(fèi)的，保險人

更正并要求投保

②

人補(bǔ)交保險費(fèi)，或者在給付保險金時按照實(shí)付保險費(fèi)與應(yīng)付保險費(fèi)的比例支付。

投保人申報的被保險人

不真實(shí)，致使投保人實(shí)付保險費(fèi)多于應(yīng)付保險費(fèi)的，保險人應(yīng)當(dāng)將多收的保險費(fèi)退

③

還投保人。

（3）保險費(fèi)的繳納與合同的效力

20

①保險費(fèi)的繳納方式

投保人可以按照合同約定向保險人 全部保險費(fèi)或者 保險費(fèi)。

②保險合同的中止

合同約定分期支付保險費(fèi)，投保人支付首期保險費(fèi)后，除合同另有約定外，投保人自保險人催告之日起超過三十日未支付當(dāng)期保險費(fèi)，或者超過約定的期限六十日未支付當(dāng)期保險費(fèi)的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。

③保險合同的復(fù)效與解除

依照上述規(guī)定合同效力中止的，經(jīng)保險人與投保人協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，在投保人補(bǔ)交保險費(fèi)后，合同

效力恢復(fù)。但是，自合同效力中止之日起

2年內(nèi)

雙方未達(dá)成協(xié)議的，保險人 解除合同。

④保險費(fèi)的繳納原則

保險人

對人

壽保險

的保險費(fèi)，不得用 方式要求投保人支付。

問1:保險人對 保險的保險費(fèi)，可以用 方式要求投保人支付嗎？問2：投保人對于保險人未支付的保險金，可否通過 予以追償？

分期支付

一次支付

1、

人身保險的受益人由被保險人或者投

保人

指定。

2、

投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意。

問：被保險人變更受益人，需要投保人同意嗎？

注意：

被保險人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監(jiān)護(hù)人指定受益人。

（4）“法定受益人”

被保險人

付保險金的義務(wù)：

后，有下列情形之一的，保險金作為被保險人的遺產(chǎn)，由保險人依照《繼承法》的規(guī)定履行給

第五章：票據(jù)法

考點(diǎn)一：特征

【圖示】以匯票為例，介紹票據(jù)的流轉(zhuǎn)

關(guān)系（無條件委托付款協(xié)議）

背書

合同

背書

合同

持票

人

背書人

被背書人

【圖】無因性

A

B

C

考點(diǎn)二：票據(jù)權(quán)利

（1）種類與關(guān)系（F4’4）；

（2）票據(jù)權(quán)利的取得條件（F10～12）

21

保證

付無

款因

請性求

原買

因賣

關(guān)合

系同

①

取得方式合法；

②

為善意；

③

支付對價。

問：如果是繼承、 、贈與等原因取得票據(jù)是可以不支付對價嗎？

①

付款請求權(quán)

持票人請求主

人

（付款人或承兌人）支付票據(jù)所載金額的權(quán)利。

②

追索權(quán)

持票人請求從

人（前

手，簽章 者）償還票據(jù)所載金額及其他有關(guān)金額的權(quán)利。

（1）

流通性

票據(jù)的基本功能就是流通，票據(jù)法的 就是保證票據(jù)流通的安全

（2）

文義性

票據(jù)權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容必須嚴(yán)格按照票據(jù)上所載文義確定。

（3）

設(shè)權(quán)性與提示性

無票據(jù)無權(quán)利，行使票據(jù)權(quán)利必須出示票據(jù)。

（4）

無因性

授受票據(jù)的原因關(guān)系與票據(jù) 相分離，彼此不發(fā)生影響。

問：無因性的作用何在？

（5）

獨(dú)立性

是指就同一票據(jù)所為的若干票據(jù)行為互不牽連，都分別依各行為人在票據(jù)上記載的內(nèi)容，獨(dú)立地發(fā)生效力。

E

C

收款人B(賣方)

保證人D

付款人F

（ ）

出票人A

（買方）

1、

沒有指定受益人，或者受益人指定不明無法確定的；

2、

受益人先于被保險人 ，沒有其他受益人的；

3、

受益人依法喪失受益權(quán)或者放棄受益權(quán)，沒有其他受益人的。

特別提示：

受益人與被保險人在同一事件中 ，且不能確定 先后順序的，推定受益人 在先

【圖】 繼承贈與：

①A

B

C

贈與

拾得

贈與

②A

B

C

（3）票據(jù)權(quán)利的瑕疵—法律

所謂票據(jù)權(quán)利的瑕疵，是指影響票據(jù)效力的行為。

【圖1】

E（被 人）

合同

A

人（買方）

【圖2】變造10萬

B

（賣方）

C

D

100萬

A

（買方）

B

（賣方）

C

D

E

考點(diǎn)三：轉(zhuǎn)讓－－背書

問：背書轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓人有沒有退出票據(jù)關(guān)系？

【圖1】出票人的限制背書

A（出票人）

B

Ｃ

22

不得轉(zhuǎn)讓

限制背書

①出票人的限制背書：出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的，匯票不得轉(zhuǎn)讓。

②背書人的限制背書：背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，

附條件背書

背書不得附有條件，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。

問：出票人附條件呢？

部分背書和分別背書

將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效。

期后背書

匯票被 承兌、被 付款或者超過付款提示期限的，不得背書轉(zhuǎn)讓；背書轉(zhuǎn)讓的，背書人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)匯票責(zé)任。

回頭背書

持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。

持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)。

原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。

以行使票據(jù)權(quán)利義務(wù)為目的， 或虛構(gòu)他人名義在票據(jù)上 ，偽為票據(jù)行為。

問： 的簽章是否影響真實(shí)簽章的效力？

變造

1、含義：沒有變更權(quán)限的人變更票據(jù)上除簽章外其他記載事項(xiàng)的行為。

2、 ：在變造之前簽章的人，對原記載事項(xiàng)負(fù)責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項(xiàng)負(fù)責(zé)；

更改

1、含義：將票據(jù)上的記載事項(xiàng)更改的行為。

2、 ：票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。

簽章

不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。

【圖2】背書人的限制背書

E

【圖3】回頭背書

A（背書人）

B

C

D

（1）

A1

（出票人）

B

A2

（2）

E

D

C

A1

B

A2

考點(diǎn)四：追索權(quán)

【圖】追索

A

B

C

D

E

F

G

【

演練】

A公司在與乙公司交易中獲得由乙公司簽發(fā)的面額50萬元的匯票一張，付款人為丙

。A公司向

了一批貨物，將匯票背書轉(zhuǎn)讓給

以支付貨款，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣。后

，戊某可向誰行使追索權(quán)？（2009-3-77，多）

又將此匯票背書給戊某。如

戊某在向丙

A．

提示承兌時遭

B．乙公司

C．A公司

D．丙

23

追索的原因（F61）

期前追索（票據(jù)到期之前）與期后追索（票據(jù)到期之后）

期前追索

匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人可以行使追索權(quán)：

1、匯票被 承兌的；

2、承兌人或者付款人 、逃匿的；

3、承兌人或者付款人被依法 的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。

期后追索

匯票到期被 付款的，持票人可以對

背書人、出票人以及匯票的其他

人

行使追索權(quán)。

最初追索與再追索

選擇性、變更性、代位性

最初追索：最后持票人向 人進(jìn)行的追索；

再追索：被追索人向其前手再進(jìn)行的追索。

不得轉(zhuǎn)讓

附：重要知識點(diǎn)的對比

說明：此處為了學(xué)員朋友們復(fù)習(xí)方便，特意將公司法和合伙企業(yè)法的相關(guān)知識點(diǎn)總結(jié)在兩個表當(dāng)中，

！

一、公司法

二、合伙企業(yè)法

24

普通合伙企業(yè)

有限合伙企業(yè)

類型

全為普通

兼有普通 和有限

人數(shù)

二人以上

二人以上五十人以下

資格

國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人

有限 資格無特別限制

自然人 的行為能力

普通 應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力

有限 無行為能力要求

的責(zé)任

普通 對企業(yè) 負(fù)無限連帶責(zé)任

有限對企業(yè)負(fù)；但是，第三人有理由相信有限為普通并與其交易的，該有限對該筆交易承擔(dān)與普通同樣的責(zé)任（表見合伙）。

出資

1、無數(shù)額限制；

2、不強(qiáng)制轉(zhuǎn)移所 ；

不得用勞務(wù)出資，其他同

事務(wù)執(zhí)行

普通 執(zhí)行

1、普通 執(zhí)行；

2、有限 不對外代表企業(yè)

利潤分配與虧損承擔(dān)

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分 承擔(dān)全部虧損。

有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

忠實(shí)義務(wù)

1、普通 不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；

1、有限 可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)

公司

二者最根本相同之處

股東承擔(dān)

同

二者最根本不同之處

資本不必須劃分成等額

資本必須劃分成等額

所屬類型

人合為主資合為輔；封閉式

資合為主人合為輔；開放式

態(tài)度

任意性規(guī)范為主

強(qiáng)行性規(guī)范為主

法定代表人

公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者