法律史的視界：方法、旨趣與范式

法律史的視界：方法、旨趣與范式（上）如果說(shuō)歷史即是人類對(duì)其以往經(jīng)驗(yàn)的記錄，則法律史便是其中與法律相關(guān)的那一部分。［1］這種意義上的法律史淵源久遠(yuǎn)。在中國(guó)，以專門形式對(duì)法律史作系統(tǒng)記錄與整理的嘗試，至遲始于東漢班固之撰《漢書》。［2］班氏以“志〃入史，“刑法〃居其一。此后，正史中的“刑法志〃傳統(tǒng)綿延不絕，蔚為大觀。［3］視歷史為以往經(jīng)驗(yàn)的記錄，并不否認(rèn)和輕忽其中的創(chuàng)作因素。一代人有一代人的史觀，一代人有一代人的歷史。記錄過(guò)去即是對(duì)以往的回顧，回顧必定出于特定視角，而視角必包含特定時(shí)空中特定人群的情感、理性和偏見，包含他們的希望和恐懼，風(fēng)尚和欲望。因此，對(duì)歷史的檢討，便是一種對(duì)于人類心理、思想和行為的探討。只不過(guò)，因?yàn)楸疚囊懻摰氖?0世紀(jì)以降由職業(yè)群體撰寫的專門歷史，這種對(duì)人類思想和行為的探索便轉(zhuǎn)變成為對(duì)法律史這一專門學(xué)科之方法、旨趣和范式的討論。方法可以學(xué)科分，如歷史的、法學(xué)的，也可以邏輯分，如演繹的、歸納的，還可以目的分，如描述的、規(guī)范的，雖林林總總，不一而足，要皆為人類創(chuàng)造、掌握和運(yùn)用知識(shí)的路徑，并因此在不同程度上決定人類獲取的知識(shí)的性質(zhì)與范圍，以及這些知識(shí)運(yùn)用于人類社會(huì)時(shí)產(chǎn)生的影響。歷史一向是人類知識(shí)中重要的一種，于人類福祉密切相關(guān)。因此，歷史無(wú)法脫離人類的好惡而存在，不能在人類的知識(shí)旨趣之外而超然獨(dú)立。⑷換言之，歷史知識(shí)的形成不但為方法所影響，也受到人類知識(shí)旨趣的左右。實(shí)際上，旨趣也常常影響方法，它們又共同決定歷史的敘述模式、知識(shí)樣態(tài)及其運(yùn)用。從知識(shí)沿革的角度看，在特定時(shí)間和地域范圍內(nèi)決定歷史知識(shí)的這些因素，可以概括地用“范式〃這一概念來(lái)說(shuō)明。畢業(yè)論文自托馬斯庫(kù)恩的大作《科學(xué)革命的結(jié)構(gòu)》（1962）出版以來(lái)，“范式〃概念業(yè)已被引用于科學(xué)哲學(xué)以外的廣泛領(lǐng)域，至有概念濫用之虞，結(jié)果是在許多場(chǎng)合，這一概念失去了它特有的說(shuō)明力。本文使用“范式〃的概念，并不假定歷史知識(shí)與（自然）科學(xué)知識(shí)具有同樣的性質(zhì)，其發(fā)展、改變循同樣之途徑，但卻保留這一概念的若干基本內(nèi)涵。具體言之，我以范式概念指歷史家自覺或不自覺引以為據(jù)的一套不容置疑的理論或信念，這套理論或者信念支配了歷史家的工作，決定了他們提問(wèn)的方式、范圍乃至最后的結(jié)論。服膺于同一套理論或者信念的歷史家形成某種學(xué)術(shù)共同體，范式正是一個(gè)學(xué)術(shù)共同體成員所共有的東西。［5］根據(jù)這樣的界定，則范式不僅包含方法，也可能包含意識(shí)形態(tài)因素；范式存在于特定時(shí)空、特定人群之中，有其制度化的表現(xiàn)形式；范式可以有層次上的差別，其內(nèi)容可能部分地重疊，而不同范式可以并存。需要說(shuō)明的是，雖然'范式〃概念富有啟發(fā)性，但我并不認(rèn)為本文將要討論的問(wèn)題都可以恰當(dāng)?shù)亟柽@一概念來(lái)加以說(shuō)明。因此，下面的分析會(huì)采取更具靈活性的方式，根據(jù)所研究對(duì)象的具體情形，強(qiáng)調(diào)其中的某些因素。從共同體角度考慮范式概念，自然會(huì)注意到學(xué)術(shù)建制的重要性。大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)、學(xué)會(huì)和專業(yè)出版物不只是特定方法、范式和傳統(tǒng)的承載物，而且也是創(chuàng)造和維系共同體的重要場(chǎng)所。學(xué)術(shù)建制富于地域性，增強(qiáng)了知識(shí)的地方性。近年來(lái)雖有日益明顯的學(xué)術(shù)國(guó)際化趨勢(shì)，仍不足以改變上述情形?；诖?，本文縷述法律史傳統(tǒng)雖著眼于方法與范式，仍將考慮時(shí)間和地域兩大因素，在歷史和國(guó)家、地區(qū)的架構(gòu)內(nèi)展開討論。論文網(wǎng)本文以法律史傳統(tǒng)為討論對(duì)象，自然包括傳統(tǒng)所謂“中國(guó)法制史〃，而本文所以題為“法律史〃而非“法制史〃，首先是因?yàn)椤胺ㄖ剖贰ǎㄓ绕涫侵袊?guó)大陸依然流行的“中國(guó)法制史〃）不足以涵蓋本文所要討論的對(duì)象。以下的討論將涉及不同學(xué)科、方法和傳統(tǒng)，涉及不同的法律觀和歷史觀，因此也涉及對(duì)中國(guó)人"法律〃經(jīng)驗(yàn)各不相同的觀照與解釋。檢討這一集合了不同方法與傳統(tǒng)的學(xué)科勢(shì)必涉獵眾多人物與文獻(xiàn)，涉及對(duì)相關(guān)人物及其作品的評(píng)價(jià)。不過(guò)，本文既非文獻(xiàn)綜述，亦非書評(píng)，因此不求面面俱到，也無(wú)意深入品評(píng)所涉人物、作品和傳統(tǒng)。如果能在清晰勾勒出中國(guó)現(xiàn)代法律史發(fā)展線索的同時(shí)，揭示出其中所包含的諸多傳統(tǒng)及其關(guān)聯(lián)，本文的目的便可以說(shuō)達(dá)到了。中國(guó)現(xiàn)代法律史源于何時(shí)？誰(shuí)人為其始作俑者？這樣的問(wèn)題關(guān)涉到中國(guó)現(xiàn)代史學(xué)的起源，湊巧的是，在為中國(guó)現(xiàn)代史學(xué)奠定基礎(chǔ)的開拓者中，有一位正可以被視為中國(guó)現(xiàn)代法律史的奠基人。他就是19世紀(jì)20世紀(jì)之交在中國(guó)政壇、文壇、報(bào)界、學(xué)界均極活躍的人物，梁?jiǎn)⒊?。在有關(guān)中國(guó)近現(xiàn)代法學(xué)和法制史發(fā)展的論說(shuō)中，梁?jiǎn)⒊拿植⒉怀Ｒ?，相反，論者提到最多的學(xué)者是另外兩位，一位是清末修律大臣沈家本，另一位是歷史著作家楊鴻烈。［6］就發(fā)展中國(guó)法律史傳統(tǒng)而言，沈、楊二位確實(shí)都有特殊的貢獻(xiàn)，但若與梁氏相比較，則沈氏所代表的毋寧說(shuō)是前現(xiàn)代的舊傳統(tǒng)，而楊氏則不過(guò)是梁?jiǎn)⒊螅谘亓菏纤_創(chuàng)的方向?qū)Ψ墒纷鬟M(jìn)一步發(fā)展的眾多學(xué)者中比較有代表性的一位罷了。思想?yún)R報(bào)/sixianghuibao/沈家本自光緒二十八年受命修訂法律之后，組織考察和翻譯東西洋各國(guó)律例，設(shè)修訂法律館起草新法，開辦新式法律學(xué)堂，整理和刊布法律舊籍，可以被認(rèn)為是中國(guó)法律史上承上啟下、繼往開來(lái)的人物。沈氏本人精于律學(xué)，對(duì)歷代法制均有深入研究，所著《歷代刑法考》足以令他側(cè)身于中國(guó)歷史上杰出法律史家之列。不過(guò)，由其著述我們也可以知道，沈氏尚未超越傳統(tǒng)的歷史觀和法律觀，其學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)仍在傳統(tǒng)律學(xué)的框架之內(nèi)。簡(jiǎn)單說(shuō)，傳統(tǒng)律學(xué)的范式包含了一種王朝更替循環(huán)的歷史觀、經(jīng)世致用的知識(shí)觀和探賾索隱的注釋方法。［7］其歷史敘述模式亦源于傳統(tǒng)史學(xué)，大抵以王朝、事項(xiàng)為其經(jīng)緯，按目分列，匯錄史料，再考之以音韻訓(xùn)詁之學(xué)，出按語(yǔ)闡明己意。［8］了解了傳統(tǒng)法律史的式樣，我們就可以知道梁?jiǎn)⒊珜懙姆墒肥侨绾蔚鼐哂懈锩浴Ｈ缜八觯簡(jiǎn)⒊哂卸喾矫娴牟啪?，法律史非其本業(yè)，而不過(guò)是梁氏實(shí)踐其歷史觀、法律觀的一個(gè)副產(chǎn)品罷了。梁氏著有《中國(guó)史敘論》（1901）、《新史學(xué)》（1902）和《中國(guó)歷史研究法》（1922）等，系統(tǒng)闡述了他的新史觀。依梁氏之見，史者，“記述人類社會(huì)慎續(xù)活動(dòng)之體相，校其總成績(jī)，求得其因果關(guān)系，以為現(xiàn)代一般人活動(dòng)之資鑒者也〃。［9］這個(gè)關(guān)于歷史的定義雖然簡(jiǎn)單，卻在許多重要方面區(qū)別于傳統(tǒng)史觀，比如它把人類活動(dòng)置于歷史的中心，從而將對(duì)自然現(xiàn)象的記錄排除于歷史之外；它強(qiáng)調(diào)人類活動(dòng)的社會(huì)性，在擴(kuò)大歷史范圍的同時(shí)，也引進(jìn)了進(jìn)化的觀念；而它注重社會(huì)發(fā)展中的因果關(guān)系，勢(shì)必強(qiáng)調(diào)歷史的客觀性，以及科學(xué)方法的重要性；最后，以"現(xiàn)代一般人〃為服務(wù)對(duì)象，就是要把傳統(tǒng)的帝王將相史改造成民族國(guó)家時(shí)代的國(guó)民史。后者在內(nèi)容、旨趣、方法、寫作式樣和用途等各方面，均不同于過(guò)去二千年的史學(xué)。［10］代寫論文新史觀指導(dǎo)下的歷史包括一般史和專門史，法律即是眾多專史中的一種。梁氏在其《中國(guó)歷史研究法補(bǔ)編》（1933）一