全國法考《試卷二》第二階段沖刺測試卷（含答案和解析）

PAGE頁碼48全國法考《試卷二》第二階段沖刺測試卷（含答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、關于行政法規(guī)，下列哪一選項是正確的?A、行政法規(guī)可以設定行政拘留處罰B、行政法規(guī)對法律設定的行政許可作出具體規(guī)定時可以增設行政許可C、行政法規(guī)的決定程序依照國務院組織法的有關規(guī)定辦理D、行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時．由國務院法制辦裁決【參考答案】：C【考點】行政法規(guī)【解析】行政法規(guī)是國務院依憲法授權制定的規(guī)范性法律文件，它是行政機關行使職權時重要的法律淵源。《立法法》、《行政處罰法》、《行政許可法》中都有許多關于行政法規(guī)的規(guī)定。關于A項，根據(jù)《行政處罰法》第9條規(guī)定：“法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定?！笨芍姓ㄒ?guī)不能設定限制人身自由的行政處罰，選項A錯誤。關于B項，《行政許可法》第16條規(guī)定：“行政法規(guī)可以在法律設定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設違反上位法的其他條件?！毙姓ㄒ?guī)對法律設定的行政許可作出具體規(guī)定時不能增設行政許可。故選項B認為行政法規(guī)對法律設定的行政許可作出具體規(guī)定時可以增設行政許可是錯誤的。關于C項，《立法法》第60條規(guī)定：“行政法規(guī)的決定程序依照中華人民共和國國務院組織法的有關規(guī)定辦理?！边x項C是對法條的直接考查，正確，應選。關于D項，《立法法》第85條規(guī)定：“法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，：不能確定如何適用時，由國務院裁決?！彼裕姓ㄒ?guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，裁決主體應該是國務院，而國務院法制辦只是其辦事機構，并不具有主體資格，不能作出行政裁決，故選項D錯誤。2、甲女因搶劫殺人被逮捕，羈押期間不慎捧傷流產(chǎn)。一月后，甲被提起公訴。對甲的處理，下列哪一選項是正確的?A、應當視為“審判時懷孕的婦女”，不適用死刑B、應當視為“審判時懷孕的婦女”，可適用死刑緩期二年執(zhí)行’C、不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非被強制流產(chǎn)D、不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非在審判時掉傷流產(chǎn)【參考答案】：A【考點】對“審判時懷孕的婦女”的理解【解析】“審判的時候”包括從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程，不僅僅是法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實施人工流產(chǎn)、自然流產(chǎn)的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應當視為“審判的時候懷孕的婦女”，不適用死刑。所以，本題只有選項A是正確的。3、某縣公安局民警甲在一次治安檢查中被乙打傷，公安局認定乙的行為構成妨礙公務，據(jù)此對乙處以200元罰款。甲認為該處罰決定過輕。下列哪種說法是正確的?A、對乙受到的處罰決定，甲既不能申請復議，也不能提起行政訴訟B、甲可以對乙提起民事訴訟C、對乙受到的處罰決定，甲可以申請復議但不能提起行政訴訟D、對乙受到的處罰決定，甲應當先申請復議，對復議決定不服可提起行政訴訟【參考答案】：A4、下列關于法律規(guī)避的表述，哪項是正確的?A、只要當事人的行為最終導致原本應予適用的一國法律被他國法律的適用而取代，即構成法律規(guī)避行為B、被當事人規(guī)避的法律是經(jīng)內(nèi)國沖突規(guī)范所援引的準據(jù)法，既包括強制性規(guī)定，也包括任意性規(guī)定C、當事人往往是通過改變沖突規(guī)范中的連結點的種類來實現(xiàn)規(guī)避法律的目的，如在甲國定居的甲國人李某，加入乙國國籍，從而使應予適用“住所地法”而改為適用“國籍國法”D、法律規(guī)避都是既遂行為，即當事人在客觀上實施了規(guī)避法律的行為并且達到了規(guī)避法律的目的【參考答案】：D【解析】：A，錯在缺少規(guī)避法律的故意；B，規(guī)避的法律不包括任意性法規(guī)；C，規(guī)避法律是通過改變構成沖突規(guī)范連結點的具體事實來實現(xiàn)的，而不是改變連結點的種類5、個體戶劉某去世后，未留有遺囑。留下兩女、一男：大女兒3歲時由大伯父領養(yǎng)，二女兒結婚，嫁在外省。劉某去世后，大女兒、二女兒都主張繼承權；張某，自稱是劉某的非婚生子女，以我國承認非婚生子女享有同婚生子女同樣的繼承權為由，也要求繼承遺產(chǎn)。而劉某的妻子和兒子認為只有自己才享有繼承權。雙方爭執(zhí)不下，最后書面約定，向當?shù)刂俨梦瘑T會請求仲裁。關于本案的表述錯誤的是：A、當?shù)刂俨梦瘑T會對本案無仲裁權B、雙方當事人的仲裁協(xié)議無效C、該仲裁事項不屬于仲裁機構受理的范圍D、任何一方當事人不能將本案提交人民法院審理【參考答案】：D【解析】：[參考答案]D[測試點]仲裁范圍?！窘馕觥浚骸吨俨梅ā返?條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(二)依法應當由行政機關處理的行政爭議。依此，A、B、C項的表述都是正確的，至于D項則是錯誤的，當事人可以向法院提起訴訟。6、關于有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，下列說法錯誤的是：A、經(jīng)其他股東三分之二以上同意B、書面通知其他股東征求同意C、其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓D、經(jīng)股東同意轉讓的股權，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權【參考答案】：A【解析】：A，根據(jù)第七十二條【股權對內(nèi)對外轉讓】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。7、甲、乙兩兄弟共同繼承其父留下的4間瓦房。甲另有住房，4間瓦房由其弟乙居住。該縣房管局在進行城市產(chǎn)權調(diào)查登記時，將4間瓦房確權給乙。甲得知后，非常生氣，以房管局為被告向法院起訴。法院受理后，認為被告不合格，告知甲變更縣人民政府為被告，因甲是縣政府工作人員，故不同意變更，法院應如何處理？（）A、判決駁回訴訟請求B、裁定終結訴訟C、裁定中止訴訟D、裁定駁回起訴【參考答案】：D【解析】原告所起訴的被告不適格，法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。故選D項，排除ABC項。解答本題應參見《行訴解釋》第23、44、63條。8、甲自有房屋三間，2001年3月出租給乙，約定租期三年。2002年1月，甲以此三間房為抵押標的，向丙借款6萬元，約定半年內(nèi)歸還，否則將實行抵押權。半年后，甲不能還，丙訴諸法院，法院對抵押房屋進行拍賣，由丁以7萬元購得。下列關于此案的表述哪項是正確的？A、丁可以要求乙搬家騰房B、甲應當要求乙搬家騰房C、乙有權繼續(xù)承租房屋D、丙應負責丁不能立即使用房屋的損失【參考答案】：C【解析】：私有房屋在租賃期間，因買賣、贈與或繼承發(fā)生產(chǎn)權轉移的，租賃合同對于承租人和新房主繼續(xù)有效。即“買賣不破租賃”。9、下列關于刑事訴訟二審程序的表述中正確的是哪一個？（）。A、被告人、自訴人提出上訴應當通過原審人民法院B、人民檢察院提起抗訴既可以通過原審人民法院，也可以直接向二審人民法院提起C、二審人民法院對上訴、抗訴案件，經(jīng)過閱卷，認為事實清楚的，可以不開庭審理D、上級人民檢察院如果認為抗訴不當，可以向同級人民法院撤回抗訴并通知下級人民檢察院【參考答案】：D【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》第184條的規(guī)定．被告人、自訴人的上訴既可以通過原審人民法院提出，又可以直接向第二審人民法院提出。故本題A項不正確?！缎淌略V訟法》第185條規(guī)定：“地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應當通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人。上級人民檢察院如果認為抗訴不當，可以向同級人民法院撤回抗訴，并且通知下級人民檢察院。”據(jù)此。本題B項不正確，D項正確。根據(jù)《刑事訴訟法》第187條的規(guī)定，人民法院對于人民檢察院抗訴的案件，應當開庭審理，故本題C項不正確。10、根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司和有限責任公司成立日期為A、公司經(jīng)主管部門批準成立之日B、公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期C、創(chuàng)立大會確定的公司成立之日D、股東足額交納全部出資的日期【參考答案】：B【解析】：依照我國公司法的規(guī)定，股份有限公司和有限責任公司的成立日期均為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期；而公司的消滅日期為公司登記管理機關注銷登記之日。11、某賓館為了8月8日的開業(yè)慶典，于8月7日向電視臺租借一臺攝像機。慶典之日，工作人員不慎摔壞攝像機，賓館決定按原價買下，以抵償電視臺的損失，遂于8月9日通過電話向電視臺負責人表明此意，對方表示同意。8月15日，賓館依約定向電視臺支付了價款。攝像機所有權何時轉移?A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【參考答案】：C【解析】：[知識點]買賣合同的所有權轉移此題屬于簡易交付的情況，也即在買賣合同訂立之前，買受人已經(jīng)占有了貨物，則從合同成立當時，貨物所有權、風險負擔、孳息歸屬都發(fā)生轉移。需要注意的是，在買賣合同訂立之前，某賓館基于租借的意思獲得了攝像機的占有，但電視臺的該交付行為是基于租借的意思進行的交付，而不發(fā)生買賣合同項下的轉移所有權的法律效果。根據(jù)《合同法》第140條的規(guī)定，標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。所以本題應當選擇C選項。12、順發(fā)房地產(chǎn)公司從某市政府以出讓方式獲得市郊一塊土地使用權進行房地產(chǎn)開發(fā)。出讓合同中規(guī)定，順發(fā)公司應至遲于2007年10月10日破土動工，對該土地進行開發(fā)。由于房地產(chǎn)市場行情下跌，公司領導于2007年9月決定暫停該房地產(chǎn)開發(fā)項目，對房地產(chǎn)市場采取觀望態(tài)度，2009年12月，順發(fā)公司以缺乏資金為由，請求將土地使用權轉讓給恒順土地綜合開發(fā)公司用于修建高爾夫球場。下列說法中不正確的是：A、市政府可以收回該土地使用權，但應給予相應補償B、市人民政府可無償收回該土地使用權C、恒順公司若取得該土地使用權用于修建高爾夫球場，必須取得市政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意D、恒順公司若取得該土地使用權用于修建高爾夫球場，必須相應調(diào)整土地使用權出讓金【參考答案】：A【解析】：《城市房地產(chǎn)管理法》第26條規(guī)定，以出讓方式取得土地使用權進行房地產(chǎn)開發(fā)的，必須按照土地使用權出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的，可以征收相當于土地使用權出讓金百分之二十以下的土地閑置費；滿二年未動工開發(fā)的，可以無償收回土地使用權；但是，因不可抗力或者政府、政府有關部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。本題中，已經(jīng)期滿超過兩年，市政府可以無償收回該土地使用權，故A選項錯誤，當選，B選項正確，不當選。第18條規(guī)定，土地使用者需要改變土地使用權出讓合同約定的土地用途的，必須取得出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意，簽訂土地使用權出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權出讓合同，相應調(diào)整土地使用權出讓金。因此CD選項正確，不當選。13、甲公司申請縣法院強制被告乙公司履行欠款200萬元的判決。法院在執(zhí)行過程中，將案外人丙公司的財物扣押，并因不履行監(jiān)管職責造成財物滅失。丙公司請求法院賠償。下列哪項說法是正確的?（）A、丙公司申請賠償，應先要求有關機關確認法院的執(zhí)行措施違法B、因無法執(zhí)行回轉，應給予丙公司國家賠償C、因執(zhí)行由甲公司提出，應由甲公司賠償※※※D、縣法院應自收到丙公司申請之日起3個月內(nèi)作出是否賠償?shù)臎Q定【參考答案】：B【解析】修正后的《國家賠償法》取消了司法賠償?shù)拇_認程序。丙公司的損失由法院原因造成，且無法執(zhí)行回轉，根據(jù)《關于民事行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》的規(guī)定，應給予國家賠償。根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，賠償義務機關應自收到申請之日起21個月內(nèi)作出是否賠償?shù)臎Q定。14、某煤礦工人張某，上班時私自驅動礦車，撞倒正在路過的行人劉某。劉某住院治療2個月，出院后向法院起訴，法院應傳喚誰作為被告出庭應訴？A、張某B、煤礦C、張某與煤礦D、煤礦礦長【參考答案】：A【解析】：詳見《民事訴訟法》第108條及民事訴訟關于侵權行為的有關規(guī)定。15、甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遺囑將其全部財產(chǎn)留給乙。甲于2004年4月死亡。經(jīng)查，甲立遺囑時17歲，丙14歲，現(xiàn)乙、丙均已工作。甲的遺產(chǎn)應如何處理?A、乙、丙各得二分之一B、乙得三分之二，丙得三分之一C、乙獲得全部遺產(chǎn)D、丙獲得全部遺產(chǎn)【參考答案】：C【解析】：不少考生選A，其理由是，根據(jù)《繼承法》第19條的規(guī)定，遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額，故甲在1996年立下的遺囑無效，甲在2004年4月死亡后，其遺產(chǎn)應當按照法定繼承來分配，乙、丙應當各得二分之一。其實這些考生只知其一，不知道《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國繼承法)若干問題的意見》的有關補充解釋，該司法解釋第37條規(guī)定，遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時，應當為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定。在本題中，甲死亡時丙已經(jīng)成年并已工作，在分配甲的遺產(chǎn)時，則不必考慮為丙保留必要的遺產(chǎn)份額，此時乙獲得全部遺產(chǎn)，因此，選項C正確。值得注意的是，即使甲死亡時丙缺乏勞動能力又沒有生活來源，也不能認定甲的遺囑無效，而應當為丙留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分還是應當按照遺囑確定的分配原則處理。16、法律規(guī)避是指當事人故意制造一種連接因素，以避開本應適用的，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。A、沖突規(guī)范B、國際慣例C、準據(jù)法D、內(nèi)國法【參考答案】：C【解析】：法律規(guī)避是指當事人故意制造一種連接因素，以避開本應適用的法律，而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見》（以下簡稱《民通意見》）第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！北緫m用的法律應是實體法，內(nèi)國法可能包括程序法和沖突規(guī)范。準據(jù)法的說法未見得精當，但在考試時不要鉆牛角尖。法律規(guī)避有四個要件：一是規(guī)避的法律是本應適用的法律：二是當事人故意；三是通過人為制造或改變連接點實現(xiàn)；四是規(guī)避行為已完成。17、注冊商標許可使用合同的被許可人實施的下列哪一行為構成商標侵權行為？A、未經(jīng)許可人同意，沒有在使用該注冊商標的商品上標明許可人的名稱B、未經(jīng)許可人同意，將該商標擴大使用到不同類的商品上C、未經(jīng)許可人同意，修改了該商標的圖形D、在商標許可合同期限屆滿后，未經(jīng)許可人同意，繼續(xù)使用該商標【參考答案】：D【解析】：本題考商標侵權行為的樣態(tài)。《商標法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商際的；（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；（四）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！睋?jù)此，D符合第一種樣態(tài)。18、甲將攝錄自己婚禮慶典活動的僅有的一盤錄像帶交給個體戶乙制作成VCD保存，乙的店鋪因丙抽煙不慎失火燒毀，導致錄像帶滅失。下列說法哪一個是正確的?A、甲可對乙提起違約之訴，并請求精神損害賠償B、甲可對乙提起侵權之訴，并請求精神損害賠償C、甲只能對丙提起侵權之訴，并請求精神損害賠償D、甲可對乙提起違約之訴或侵權之訴，不能請求精神損害賠償【參考答案】：B【解析】：[詳解]按照民法原理，能夠提起精神損害賠償?shù)闹荒苁乔謾嘣V訟，在違約訴訟中不存在精神損害賠償?shù)姆秶?。所以A選項提出違約訴訟并要求精神損害賠償?shù)恼f法是錯誤的。根據(jù)《精神損害賠償司法解釋》第4條的規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。所以D選項認為不能依據(jù)侵權訴訟要求精神損害賠償?shù)恼f法也是錯誤的。C選項認為甲只能夠向丙提出侵權訴訟，該說法不正確。甲還可以向乙提出侵權訴訟，并且要求精神損害賠償，所以B選項的說法正確。19、甲公司與乙銀行簽訂借款合同，借款用于建廠房擴大經(jīng)營，乙銀行要求甲提供擔保。甲公司遂找到丙公司，丙公司表示建廠房收回成本太慢，按期還款比較困難，不愿擔保。后來甲公司又找到丙公司，稱借款不用于建廠房而用于擴大銷售路子，丙公司遂答應擔保。而甲公司只是欺詐丙公司，乙銀行覺得雖然這樣欺詐丙公司不好，但是與己無關，只要有人保證即可，遂也沒有告知丙公司這一事宜。后來甲公司將借款用于建廠房，最終導致不能按期還款，乙銀行找到丙公司要求其承擔保證責任，丙公司此時經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)了上述事實，遂拒絕承擔保證責任。雙方爭議，訴之于法院，以下說法正確的是：A、主合同當事人并沒有串通騙取保證人提供保證，因而保證合同對于乙銀行應當有效，乙銀行有權要求丙公司承擔保證責任B、主合同有效而擔保合同無效，而債權人、擔保人有過錯，擔保人應承擔不超過債務人不能清償部分的二分之一的部分債務的擔保責任C、擔保合同因為債務人的欺詐而無效，至于乙是否知情并不是考查責任承擔所要考慮的事項D、雖然乙銀行沒有與甲串通，但是其明知丙公司的保證是因甲公司欺詐而來，擔保合同無效【參考答案】：D【解析】：《擔保法》第30條規(guī)定：有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。本案中主債務人對于保證人丙公司有欺詐行為，債權人雖然明知債務人對于保證人有欺詐行為但是并沒有實施欺詐行為，不構成雙方串通騙取保證人提供擔保的情形，因此不能直接適用《擔保法》第30條的規(guī)定。但是《擔保法解釋》第40規(guī)定：主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，按照擔保法第三十條的規(guī)定處理。因此，本題的正確選項只能是D選項，ABC選項錯誤?！稉７ń忉尅穼τ诒ＷC人免除保證責任有所補充，增加了主債務人采取欺詐、脅迫手段使保證人違背真實意思提供擔保的，只要債權人知道或者應當知道保證人即可免責。20、某故意殺人案，中級人民法院判處被告人死刑，并于2004年2月23日送達判決書。后被告人未上訴，人民檢察院也未抗訴。則該中級人民法院最遲應在什么時候將案件報請高級人民法院復核？（）。A、2月27日B、2月29日C、3月7日D、3月8日【參考答案】：D【解析】根據(jù)現(xiàn)行《高法解釋》第275條(一)規(guī)定：“中級人民法院判處死刑的第一審案件，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的，在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報請高級人民法院復核。高級人民法院同意判處死刑的，應當依法作出裁定后，報請最高人民法院核準；不同意判處死刑的，應當提審或者發(fā)回重新審判；”本案的上訴、抗訴屆滿之日為3月5日，所以報請復核最晚應在3月8日進行。故選D。21、我國涉外仲裁機構作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在我國領域內(nèi)，應當。A、由當事人直接向我國有管轄權的人民法院申請執(zhí)行B、由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行C、由我國涉外仲裁機構向有管轄權的我國法院申請承認和執(zhí)行D、由我國有管轄權的人民法院按我國締結或參加的國際條約的規(guī)定，或按互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行【參考答案】：B【解析】：考查涉外仲裁的執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第266條第2款規(guī)定：中華人民共和國涉外仲裁機構作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi)，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。因為被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在我國領域內(nèi)，我國法院不便執(zhí)行，D項適用于己生效的法院判決、裁定。將仲裁裁決的執(zhí)行和法院判決、裁定的執(zhí)行相比較記憶，列出一個圖表，一目了然。22、甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的？（）A、王某可以口頭提出自行回避的申請B、作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作C、王某的回避由公安機關負責人決定D、如甲的回避申請被駁回，甲有權申請復議一次【參考答案】：C23、公安機關勘驗殺人現(xiàn)場時，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。從證據(jù)分類的角度看，該匕首屬于下列哪種分類?(2007年試卷二第24題)A、原始證據(jù)、直接證據(jù)B、傳來證據(jù)、間接證據(jù)C、實物證據(jù)、直接證據(jù)D、原始證據(jù)、聞接證據(jù)【參考答案】：D【考點】刑事證據(jù)的分類【解析】本題考查的是原始證據(jù)與傳來證據(jù)、直接證據(jù)與間接證據(jù)、言詞證據(jù)與實物證據(jù)的區(qū)別及它們相互之間的關系。根據(jù)證據(jù)材料的來源的不同，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。本案中的匕首取自于被害人的胸部，直接來源于此案件，因此是原始證據(jù)。選項B認為此匕首是傳來證據(jù)是錯誤的。根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關系的不同，可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。本案中雖然匕首插在死者胸部上，但不能就此判斷死者是自殺還是他殺，還必須結合其他證據(jù)及現(xiàn)場的情況，需要經(jīng)過推理才能夠證明此案件的事實情況，因此匕首是間接證據(jù)。選項AC認為匕首是直接證據(jù)也是錯誤的。根據(jù)證據(jù)事實的表現(xiàn)形式，可以將證據(jù)劃分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。凡是通過人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)。包括證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解、鑒定結論。凡是以物品的性質或外部形態(tài)、存在狀況以及其內(nèi)容表現(xiàn)證據(jù)價值的證據(jù)(包括書面文件)，都是實物證據(jù)。證據(jù)種類中的書證、物證、勘驗、檢查筆錄均屬此列。本案中的匕首符合實物證據(jù)的特征是實物證據(jù)。從以上分析我們可以得出：此匕首是原始證據(jù)，同時也是間接證據(jù)，選項D的說法正確。此外，根據(jù)證據(jù)的證明作用是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，可以把證據(jù)分為有罪證據(jù)和元罪證據(jù)。凡是可以肯定犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪行為以及可以證明犯罪行為情節(jié)輕重的證據(jù)，是有罪證據(jù)。凡是可以證明犯罪事實不存在，或否定犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪行為的證據(jù)，是無罪證據(jù)。24、下列協(xié)議中哪個不適用《合同法》？A、甲與乙簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議B、乙與丙簽訂的監(jiān)護責任協(xié)議C、丙與本集體經(jīng)濟組織簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議D、丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議【參考答案】：B【解析】：《合同法》的適用范圍《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”A,C,D項中都有涉及財產(chǎn)權利義務內(nèi)容的協(xié)議.可以適用合同法25、孟國忠在安定縣有五間瓦房，孟國忠的兒子孟良在外地工作，2000年孟國忠去世，孟國忠的五間瓦房由其侄子孟治一家暫住。2001年孟治未經(jīng)孟良同意，將房子賣給了同村的胡雙龍，孟良聽說后立即將孟治告上法庭，法院審理后判決孟治將賣房所得款項全部返還孟良，孟治不服提起上訴。在上訴審過程中，孟治提出反訴，要求孟良返還其對房屋的修繕金。問二審法院應當如何處理孟治的反訴？A、應當將反訴與本訴一并審理、判決B、直接將案件發(fā)回重審C、可以對反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成發(fā)回重審D、可以對反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成告知孟治另行起訴【參考答案】：D【解析】：本題二涉及二審中的反訴問題。依照《民訴意見》第184條規(guī)定，在二審程序中原審被告提出反訴的，第審人民法院可以根據(jù)當事人的自愿原則，就反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。故本題選項為D。26、下列哪種行為構成敲詐勒索罪？A、甲到乙的餐館吃飯，在食物中發(fā)現(xiàn)一只蒼蠅，遂以向消費者協(xié)會投訴為由進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元B、甲到乙的餐館吃飯，偷偷在食物中投放一只事先準備好的蒼蠅，然后以砸爛桌椅進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元C、甲撿到乙的手機及身份證等財物后，給乙打電話，索要3000元，并稱若不付錢就不還手機及身份證等物。乙迫于無奈付給甲3000元現(xiàn)金贖回手機及身份證等財物D、甲妻與乙通奸，甲獲知后十分生氣，將乙暴打一頓，乙主動寫下一張賠償精神損失費2萬元的欠條。事后，甲持乙的欠條向其索要2萬元，并稱若乙不從，就向法院起訴乙【參考答案】：B27、公安機關發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人的逮捕不當時，應當怎么處理？（）A、應及時釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施，并應通知原批準的人民檢察院B、應及時撤銷或變更逮捕措施，但須經(jīng)原批準的人民檢察院批準C、應及時撤銷或變更逮捕措施，且無需通知原批準的人民檢察院D、應及時提請原批準的人民檢察院批準撤銷或變更逮捕措施【參考答案】：A【解析】《刑事訴訟法》第73條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機關如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施不當?shù)?，應當及時撤銷或者變更。公安機關釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施的，應當通知原批準的人民檢察院?！睋?jù)此，本題正確答案為A。28、下列哪一項不符合我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定？A、對于銀行業(yè)金融機構的設立，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當自收到申請文件之日起6個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定B、對于銀行業(yè)金融機構的變更、終止，以及業(yè)務范圍和增加業(yè)務范圍內(nèi)的業(yè)務品種，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定C、對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定D、國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對中國人民銀行提出的檢查銀行業(yè)金融機構的建議，應當自收到建議之日起30日內(nèi)予以回復【參考答案】：C【解析】：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第22條規(guī)定：“國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當在規(guī)定的期限，對下列申請事項作出批準或者不批準的書面決定；決定不批準的，應當說明理由：（一）銀行業(yè)金融機構的設立，自收到申請文件之日起六個月內(nèi)；（二）銀行業(yè)金融機構的變更、終止，以及業(yè)務范圍和增加業(yè)務范圍內(nèi)的業(yè)務品種，自收到申請文件之日起三個月內(nèi)；（三）審查董事和高級管理人員的任職資格，自收到申請文件之日起三十日內(nèi)。”由此可知，AB選項符合法律規(guī)定，不應當選。對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當自收到申請文件之日起30日內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定，所以C選項不符合法律規(guī)定，應當選。第26條規(guī)定：“國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對中國人民銀行提出的檢查銀行業(yè)金融機構的建議，應當自收到建議之日起三十日內(nèi)予以回復?！庇纱丝芍?，D選項符合法律規(guī)定，不應當選。29、乙公司向甲公司發(fā)出要約，隨即又發(fā)出一份撤回要約的E-MAIL。但甲公司的董事長剛好電腦中毒沒有登陸郵箱。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲一個月，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？A、要約已被撤回B、要約已被撤銷C、甲公司對要約時間作了實質性改變D、甲公司承諾超過了有效期間【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《合同法》第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受約人。題中的“隨即”，即馬上發(fā)出撤回要約的函件，可以推定出該函與要約同時到達，雖然受要約人未看到該撤回通知，這并不影響要約撤回的法律效力，在法定期間內(nèi)，到達受要約人即發(fā)生效力，既然要約已被撤回，B項的正確性被排除。30、甲具有美國國籍，在加拿大有其原始住所?，F(xiàn)甲在英國及中國均有住所。甲家人常住英國，甲為生意常年往返于中國和英國。甲在中國住所居住期間，與他人發(fā)生民事糾紛而訴至中國法院。依中國有關法律及司法解釋，法院應以何地為甲的住所？A、甲的原始住所，即在加拿大國的住所B、甲常住地的住所，即在英國的住所C、與產(chǎn)生該糾紛有最密切聯(lián)系的住所，即在中國的住所D、同時以其英國和中國的住所為住所【參考答案】：C【解析】：《民通意見》第183條規(guī)定，在涉外民事關系中，當事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。當事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關系有最密切聯(lián)系的住所為住所。故答案為C。31、下列關于復合國的說法正確的有：A、聯(lián)邦國家沒有統(tǒng)一的憲法，其人民也沒有統(tǒng)一的國籍B、聯(lián)邦國家本身和其各成員單位都是國際法主體C、邦聯(lián)國家擁有統(tǒng)一的立法﹑行政﹑司法機關，人民擁有統(tǒng)一的國籍D、邦聯(lián)本身不是國際法主體【參考答案】：D【解析】：復合國是兩個或兩個以上成員組成的國家或國家聯(lián)合體，目前有聯(lián)邦和邦聯(lián)兩種形式。聯(lián)邦國家有統(tǒng)一的聯(lián)邦憲法并設立聯(lián)邦立法﹑司法和行政機構，聯(lián)邦國家的人民擁有統(tǒng)一的聯(lián)邦國籍，故A選項錯誤。聯(lián)邦國家本身是國際法主體，其各成員單位沒有國際法的主體地位，故B選項錯誤。邦聯(lián)是兩個或兩個以上的主權國家由于特殊的目的根據(jù)條約組成的國家聯(lián)合體。邦聯(lián)本身沒有統(tǒng)一的立法﹑行政﹑司法機關，其人民也沒有統(tǒng)一的國籍，故C選項錯誤。邦聯(lián)的各成員是獨立的主權國家，分別是國際法的主體，而邦聯(lián)本身不是國際法主體，故D選項正確。本題的應選項為D。32、某市的人大常委會制定了一部地方性法規(guī)，規(guī)定公民如果要經(jīng)營某種商品，不但要得到工商行政管理部門的許可，而且要得到文化和衛(wèi)生行政管理部門的許可。但是，相應的行政法規(guī)并沒有規(guī)定要得到文化和衛(wèi)生行政管理部門的許可。那么關于這一部地方性法規(guī)的說法正確的是（）A、該地方性法規(guī)是違法的，因為地方性法規(guī)沒有設定行政許可的權力B、該地方性法規(guī)是違法的，因為對于該行政許可事項，行政法規(guī)已經(jīng)作出了規(guī)定C、該地方性法規(guī)是違法的，地方性法規(guī)對行政法規(guī)設定的行政許可作出的具體規(guī)定，增設了行政許可的條件D、該地方性法規(guī)是合法的【參考答案】：C【考點】行政許可的設定【解析】根據(jù)《行政許可法》第l5條和第16條的規(guī)定，地方性法規(guī)可以設定行政許可。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。故AB項不正確。法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設違反上位法的其他條件。所以C項的說法是正確的。D項顯然不正確。33、被告人實施的兩個以上的犯罪行為，分別屬于公訴案件和自訴案件的，人民法院應如何處理？（）。A、應當一并審理B、經(jīng)檢察院同意后，可以一并審理C、應當分別審理D、可以一并審理【參考答案】：D【解析】《高法解釋》第194條規(guī)定：“被告人實施的兩個以上的犯罪行為，分別屬于公訴案件和自訴案件的，人民法院可以在審理公訴案件時，對自訴案件一并審理?！惫时绢}正確答案為D。34、古某和劉某約定，若古某的兒子考上大學，則古某把其子使用的一輛汽車賣給劉某，并于其子入校后3個月內(nèi)交付。其后古某的兒子如愿考上大學，但古某卻未履行合同義務，關于本案訴訟時效期間的起算，正確的是：A、古某的兒子入校B、古某的兒子考上大學C、古某的兒子入校后滿3個月D、雙方達成協(xié)議時【參考答案】：C【解析】：訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。本題中古某的兒子考上大學時合同生效，古某的義務是在其子入校后3個月內(nèi)交付汽車，只有在3個月后古某仍未履行該義務時才構成違約，訴訟時效起算，ABD選項錯誤，C選項正確。35、甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個說法是正確的？A、甲有權要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失B、甲有權要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失C、甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失D、甲有權要求乙承擔違約責任【參考答案】：B【解析】：對于違約責任，當事人如果訂立定金條款的，可以選擇適用，但是適用定金賠償?shù)牟荒芡瑫r要求賠償損失的形式，甲有權要求返回1000元的定金，故B正確。36、某私營企業(yè)下列所為哪個不是違反勞動法的行為？A、招收3名15周歲的工人B、以女性為由拒絕招收4名女工C、不同意職工組建工會D、辭退1名嚴重違反規(guī)章制度的懷孕女工【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《勞動法》第15條第1款規(guī)定，禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人。根據(jù)第13條規(guī)定，婦女享有與男子平等的就業(yè)權利。在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標準。根據(jù)第7條第1款規(guī)定，勞動者有權依法參加和組織工會。根據(jù)第29條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同：（1）患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（2）患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（3）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。但因為“嚴重違反規(guī)章制度”屬于第25條規(guī)定的情況，改選D項。本題考查的是勞動者的基本權利以及對未成年人及婦女和孕婦的特殊勞動保護。勞動就業(yè)的合法年齡實質上也是《民法通則》中對完全民事行為能力人的規(guī)定。而其他各項特殊保護實際上也是社會公德所公認的，并不難理解。37、“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?！边@屬于何種沖突規(guī)范？A、有條件的選擇性沖突規(guī)范B、重疊型沖突規(guī)范C、平行適用的雙邊沖突規(guī)范D、無條件的選擇性沖突規(guī)范【參考答案】：A【解析】：A項指系屬指明的幾種法律處于不同地位，首先運用排在首位的法律，只有該法律無法適用時，才選擇后一順序的法律。38、根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，下列有關公司公積金的表述，哪一項是正確的？A、公司資本公積金是任何公司都可以獲得的，它同于公司法定公積金B(yǎng)、公司的法定公積金可以用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營，但不能轉為增加公司資本C、資本公積金可以用于彌補公司的虧損D、法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五【參考答案】：D【解析】：《公司法》第168條規(guī)定，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。由此可知，資本公積金只有在股份公司溢價發(fā)行股票或者國務院財政部門有特殊規(guī)定時方可產(chǎn)生，故A選項錯誤。第169條規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五?？梢姡ǘüe金可以轉為增加公司資本，故B選項錯誤。而資本公積金不得用于彌補公司的虧損，故C選項錯誤。D選項表述符合法律規(guī)定，正確。39、乙公司將其從甲公司購買的設備賣給丙公司，因設備質量問題丙公司訴至法院要求乙公司承擔責任，甲公司作為無獨立請求權的第三人參加了訴訟。經(jīng)調(diào)解丙公司與乙公司達成調(diào)解協(xié)議，法院制作了調(diào)解書。下列何種說法是正確的？A、甲公司作為無獨立請求權第三人與本訴沒有直接利害關系，調(diào)解書無須送達甲公司即可生效B、甲公司作為無獨立請求權第三人雖然與本案的處理結果有法律上的利害關系，但無權拒絕簽收調(diào)解書，調(diào)解書生效后，甲公司可以通過申請再審維護自己的合法權益C、甲公司作為無獨立請求權第三人是本案當事人之一，即使調(diào)解書內(nèi)容與其無關，甲公司拒絕簽收時調(diào)解書也不能生效D、甲公司作為無獨立請求權第三人，在調(diào)解書內(nèi)容要求其承擔責任時其有權拒絕簽收調(diào)解書【參考答案】：D【解析】：《民訴意見》第97條規(guī)定：“無獨立請求權的第三人參加訴訟的案件，人民法院調(diào)解時需要確定無獨立請求權的第三人承擔義務的，應經(jīng)第三人的同意，調(diào)解書應當同時送達第三人。第三人在調(diào)解書送達前反悔的，人民法院應當及時判決。”故D選項正確，ABC選項錯誤。40、獨立制片人甲自籌資金于1993年11月15日首次出版《敖江威龍》電視劇錄像帶。甲于1996年10月21日去世。甲對該錄像帶享有的許可他人復制權和報酬請求權的保護期應于何時截止？A、2043年11月15日B、2043年12月31日C、2046年10月21日D、2046年12月31日【參考答案】：B【解析】：本題考錄音錄像制作者權的保護期限。舊《著作權法》第39條規(guī)定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制發(fā)行并獲得報酬的權利。該權利的保護期為50年，截止于該制品首次出版后第50年的12月31日?！倍?、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、根據(jù)我國《侵權責任法》的規(guī)定，患者有損害，在下列哪些情形下推定醫(yī)療機構有過錯？A、違反法律、行政法規(guī)及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定B、隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料C、偽造、篡改或者銷毀病歷資料D、違反規(guī)章有關診療規(guī)范的規(guī)定【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據(jù)《侵權責任法》第58條的規(guī)定：“患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構有過錯：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！币虼?，本題ABCD四個選項均是推定醫(yī)療機構過錯的情形，應全選。3、中國北京的賣方A與德國漢堡的買方B約定以FCA上海1000美元/噸的價格買賣花生，適用聯(lián)合國買賣合同公約。賣方在約定的時間將貨物用車載至交貨地點上海承運人處，在將貨物卸下的期間，由于突降大雨，導致部分花生受潮，以下關于花生受潮的損失正確的有？（）A、由賣方承擔損失，因為貨物還未卸下，風險尚未轉移B、由買方承擔損失，因為已經(jīng)完成交貨，風險已經(jīng)轉移給買方C、由承運人承擔損失D、如果從車上卸下的散裝花生還包括賣給另一買方C的花生，則風險不轉移給買方【參考答案】：B,D【解析】：【考點】風險轉移，F(xiàn)CA術語【解析】FCA術語，如指定的地點不是賣方所在地而在其他任何地點，則當貨物在賣方的運輸工具上，尚未卸貨而將貨物交給買方指定或賣方選定的承運人或其他人處置時，交貨即算完成。而根據(jù)公約如果賣方有義務在某一特定地點把貨物交付給承運人，則自貨物于該地點交付給承運人時起，風險就移轉到買方承擔。所以B正確。根據(jù)公約，在貨物被特定化之前，風險不轉移，所以D正確。4、以下關于特別程序的說法正確的是：A、宣告公民失蹤的案件由基層人民法院管轄B、被宣告失蹤公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決C、判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人出現(xiàn)的，可以在訴訟時效期間內(nèi)向人民法院提出財產(chǎn)請求D、認定財產(chǎn)無主案件的公告期滿兩年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主【參考答案】：A,B,C【解析】：《民事訴訟法》第166條第1款規(guī)定：“公民下落不明滿二年，利害關系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出?！彼裕婀袷й櫟陌讣苫鶎尤嗣穹ㄔ汗茌?。A選項正確。《民事訴訟法》第169條規(guī)定：“被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決?！币罁?jù)上述法條，被宣告失蹤人可以通過人民法院進行救濟，撤銷原判決。B選項正確。《民事訴訟法》第176條規(guī)定：“判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應當作出新判決，撤銷原判決?！币罁?jù)上述法條，原財產(chǎn)所有人可以在訴訟事項內(nèi)通過人民法院申請救濟，C選項正確。《民事訴訟法》第175條規(guī)定：“人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。”認定財產(chǎn)無主案件的公告期為一年，所以，D選項錯誤。5、甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發(fā)現(xiàn)乙公司生產(chǎn)的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？A、向乙公司所在地的基層法院起訴B、起訴時未向受理法院提交國家知識產(chǎn)權局出具的該專利書面評價報告C、將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍D、舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張醮權利要求【參考答案】B,D【考點】專利侵權訴訟、專利權保護范圍【解析】首先，選項A考查專利權侵權訴訟的管轄問題。根據(jù)《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條的規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。”可知，包括專利侵權糾紛在內(nèi)的所有專利糾紛案件由特定的中級人民法院管轄，基層法院無管轄權，因此本題中，甲不可以向乙公司所在地的基層法院起訴，選項A錯誤。其次，選項B考查專利權侵權訴訟中的證據(jù)問題。根據(jù)《專利法》第61條第2款的規(guī)定：“專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據(jù)?！笨芍梢?guī)定的是人民法院“可以”要求專利權人提供由國務院專利行政部門出具的專利權評價報告，而沒有強制要求專利權人起訴時必須提供專利權評價報告，故選項B中甲公司起訴時未向受理法院提交國家知識產(chǎn)權局出具的該專利書面評價報告并無不妥，選項B正確。再次，選項C考查專利權的保護范圍。根據(jù)《專利法》第59條第1款的規(guī)定：“發(fā)明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內(nèi)容?！币约啊秾＠麢嘟忉尅返?條規(guī)定：“對于僅在說明書或者附圖中描述而在權利要求中未記載的技術方案，權利人在侵犯專利權糾紛案件中將其納入專利權保護范圍的，人民法院不予支持。”可知，選項C中，甲公司將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍是無法獲得法院支持的。選項C錯誤。最后，根據(jù)《專利權解釋》第1條第1款的規(guī)定：“人民法院應當根據(jù)權利人主張的權利要求，依據(jù)專利法第五十九條第一款的規(guī)定確定專利權的保護范圍。權利人在一審法庭辯論終結前變更其主張的權利要求的。人民法院應當準許?！笨芍?，甲公司可以在舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求，選項D正確。6、下列屬于債的發(fā)生原因的有：A、王某在下班路上撿到一個裝有500元現(xiàn)金的錢包B、李某與張某之間的合同因存在重大誤解而被撤銷C、陳某未經(jīng)他人允許，擅自把他人的肖像用在自己企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品包裝袋上D、趙某去商場購物，在上樓時因樓梯上有水而滑倒，造成骨折【參考答案】：A,B,C,D【解析】：債的發(fā)生原因也稱債的發(fā)生根據(jù)，是指引起債的關系產(chǎn)生的法律事實。債的發(fā)生原因可分為兩類：一是合同，二是法律規(guī)定。引起債的產(chǎn)生的法律事實主要有合同、單方允諾、侵權行為、無因管理、不當?shù)美捌渌?。本題A選項中的拾得遺失物，會在拾得人和遺失物的所有人之間產(chǎn)生債權債務關系，屬于債發(fā)生的原因；B選項中合同被撤銷后，在當事人之間會產(chǎn)生返還、折價補償或者其他的相應責任，因此也屬于債發(fā)生的原因；C選項陳某的行為侵犯了他人的肖像權，屬于侵權行為，也是債發(fā)生的原因；D選項中商場承擔締約過失責任，也因違反安全保障義務而產(chǎn)生侵權責任，屬于債發(fā)生的原因，本題應全選。7、成都易寶公司于2003年申請注冊了“易寶”文字商標，注冊類別為第38類即電信類，公司主要從事計算機網(wǎng)絡工程設計、安裝、軟件開發(fā)、計算機及配件銷售等業(yè)務。2005年，世維公司以互聯(lián)網(wǎng)方式向網(wǎng)民提供了“易寶拍賣”的服務網(wǎng)站，并隨后申請了“易寶”服務商標，屬于商標分類第35類的范圍，公司更名為易寶拍賣公司。為此，成都易寶公司訴至法院。下列說法正確的有哪些?（）A、成都易寶公司有權請求停止侵害B、成都易寶公司有權請求賠償損失C、易寶拍賣公司不構成商標侵權D、易寶拍賣公司不需承擔賠償責任【參考答案】C,D【解析】C、D【解析】考點：類似商標的認定講解：根據(jù)《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，《商標法》第52條第1項規(guī)定的類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務，是指在服務的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關公眾一般認為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務。商品與服務類似，是指商品和服務之間存在特定聯(lián)系，容易使相關公眾混淆。本題中易寶拍賣公司的“易寶”商標屬于第35類服務商標，而成都易寶公司的商標為第38類商品商標，兩者非為類似商品、類似服務或商品與服務類似，故易寶拍賣公司不構成商標侵權，C、D項正確。8、中國甲公司從美國乙公司進口一批水果，合同約定貨到驗收后付款。貨物到達目的港，甲公司提貨驗收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量超出合同約定500噸。下列關于此案的表述哪些是正確的？A、甲公司有權拒絕收取全部貨物B、甲公司可以收取這500噸貨物，但須就對方多交付的貨物按合同規(guī)定的單價付款C、甲公司可以收取這500噸貨物，但須就對方多交付的貨物按市場價格交付貨款D、甲公司可以拒絕收取這500噸貨物【參考答案】：B,D【解析】：《聯(lián)合國貨物銷售合同公約》第52條第2款規(guī)定：“如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物，如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按照合同價格付款”。依據(jù)該規(guī)定，買方可以拒絕收取多交部分貨物，無權拒收全部貨物，故A選項錯誤，D選項正確。若買方多收取貨物，須按合同價付款，故B選項正確，C選項錯誤。本題的應選項為BD。9、甲女委托乙公司為其拍攝一套藝術照。不久，甲女發(fā)現(xiàn)丙網(wǎng)站有其多張半裸照片，受到眾人嘲諷和指責。經(jīng)查，乙公司未經(jīng)甲女同意將其照片上傳到公司網(wǎng)站做宣傳，丁男下載后將甲女頭部移植至他人半裸照片，上傳到丙網(wǎng)站。下列哪些說法是正確的？A、乙公司侵犯了甲女的肖像權B、丁男侵犯了乙公司的著作權C、丁男侵犯了甲女的名譽權D、甲女有權主張精神損害賠償【參考答案】A,B,C,D10、在法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后，甲企業(yè)的下列哪些財產(chǎn)可以列入破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍A、甲企業(yè)在破產(chǎn)宣告前受讓一處土地使用權，已經(jīng)辦理了登記手續(xù)，但是該處土地尚未交付給甲企業(yè)B、依據(jù)融資租賃合同出租給乙企業(yè)的設備C、該企業(yè)一棟在建的辦公樓D、已設定了抵押擔保的一棟廠房，該廠房因火災取得的保險金【參考答案】：A,B,C【解析】：最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第67條規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權或者土地使用權的，即便未支付或者未完全支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)．故A正確．《破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)．第107條第2款規(guī)定，債務人被宣告破產(chǎn)后，債務人稱為破產(chǎn)人，債務人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權稱為破產(chǎn)債權．依據(jù)融資租賃合同出租給乙企業(yè)的設備仍屬于甲企業(yè)所有，故為破產(chǎn)財產(chǎn)，B正確．《破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)．第107條第2款規(guī)定，債務人被宣告破產(chǎn)后，債務人稱為破產(chǎn)人，債務人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權稱為破產(chǎn)債權．該企業(yè)一棟在建的辦公樓所有權屬于甲企業(yè)，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，故C正確．最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第71條(三)規(guī)定，下列財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)：(三)擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物：故D不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，錯誤．11、A公司為一見票即付匯票的出票人，B公司為收款人，c公司為付款人，B公司持該匯票向D銀行申請貼現(xiàn)。D銀行同意其申請后，B公司將該匯票背書轉讓給D銀行。D銀行向c公司提示付款時，c公’司拒付。D銀行向A公司追索時，A公司以B公司所交貨物嚴重違反合同規(guī)定為由進行抗辯。則下列說法不正確的是：（）A、A公司的抗辯不能成立，應無條件向D銀行付款B、D銀行不能直接向A公司追索，而應當先向B公司追索，再由B公司向A公司追索C、對于D銀行的追索，A公司和B公司應當承擔連帶責任D、A公司如果向D銀行付款，可以再向B公司追索【參考答案】B,D【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第13條的規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。票據(jù)債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的持票人，進行抗辯。本題中，票據(jù)債務人A公司不得以其與持票人D銀行的前手B公司之間的抗辯事由來進行抗辯，故A項正確。根據(jù)第61條的規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權：(1)匯票被拒絕承兌的；(2)承兌人或者付款人死亡、逃匿的；(3)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責令終止業(yè)務活動的。另根據(jù)第68條的規(guī)定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權。持票人對匯票債務人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進行追索的，對其他匯票債務人仍可以行使追索權。被追索人清償債務后，與持票人享有同一權利。故選項B錯誤，選項B正確。第69條規(guī)定：“持票人為出票人的，對其前手無追索權。持票人為背書人的，對其后手無追索權?！比绻鸄公司向D銀行付款，則其不可以再向B公司追索。因為被追索的票據(jù)債務人付款后，只能向其前手再追索，而不能向其后手再追索；而且A公司是出票人，在追索時承擔最終的付款責任，故D選項錯誤。12、在民事訴訟中，人民法院適用普通程序肆理的案件，應當在立案之日起6個月內(nèi)審理終結這6個月的計算不包括下列哪些期間？（）。A、公告期間B、法院決定審判人員回避的期間C、調(diào)解書、判決書送達的期間D、審理當事人提出的管轄權異議的期間【參考答案】A,D【解析】《民訴意見》第164條：“民事訴訟法第一百三十五條規(guī)定的審限，是指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、審理當事人提出的管轄權異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應計算在內(nèi)?！惫蔬xAD。13、下列關于合營企業(yè)的說法，正確的是哪些?（）A、合營企業(yè)的外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內(nèi)再投資時,可以申請再投資部分的減稅、免稅B、合營企業(yè)在其經(jīng)營活動中,可直接向外國銀行籌措資金C、合營企業(yè)的各項保險,必須向中國所設立的保險公司投保D、合營企業(yè)購買原料,可以在中國市場購買,也可以向外國市場購買【參考答案】：B,D【解析】：【解析】：見《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第8條第3款、第9條第3款、第4款、第10條第1款14、甲學校向乙公司發(fā)出要約，要定作一批桌椅，要約中表明了桌椅的樣式，甲要約中提出：“雙方發(fā)生爭議，提交北京市仲裁委員會仲裁”。乙公司回信接受甲公司的一切條件，但在回信中指出，雙方發(fā)生爭議，任何一方有權向法院起訴，根據(jù)已知條件，判斷下列選項：A、甲、乙之間的合同成立，因為已經(jīng)達成了合意B、甲、乙之間的合同成立，因為乙的變更是非實質性變更C、甲、乙之間的合同不成立，因為乙的變更是實質性變更D、甲、乙之間的合同不成立，乙的回信是新要約【參考答案】：C,D【解析】：《合同法》第30條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質性變更。故A錯誤。乙公司對解決爭議方法的變更是實質變更。B錯誤。C正確。D正確。15、根據(jù)我國法律的規(guī)定，在涉外票據(jù)中，下列行為應適用付款地法的是。A、票據(jù)債務人的民事行為能力B、票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為C、票據(jù)的提示期限、有關拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限D、票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權利的程序【參考答案】：C,D【解析】：本題考點是我國法律關于涉外票據(jù)的法律適用。票據(jù)法第97條規(guī)定，票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法律。第99條規(guī)定，票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。第101條規(guī)定，票據(jù)的提示期限、有關拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。第102條規(guī)定，票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權利的程序，適用付款地法律。故選CD。16、李某駕駛著一輛小轎車，路上突遇幾個犯罪分子，將李某身上的錢財全部搶光，然后一腳將李某從車里踹出，駕駛著李某的車飛奔而去。李某趕快報警，后在追捕的過程中，由于犯罪分子想要擺脫追捕，車速非常快，在一個十字路口發(fā)生了交通事故，對他人造成了極大的損失。發(fā)生交通事故后，保險公司迅速趕到，并先墊付了搶救費用。關于本案，下列說法正確的是：A、由于該車歸李某所有，應由李某承擔賠償責任B、應由犯罪分子承擔侵權責任C、李某與犯罪分子承擔連帶責任D、保險公司墊付救助費用的，有權向交通事故責任人追償【參考答案】：B,D【解析】：根據(jù)《侵權責任法》第52條的規(guī)定，盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發(fā)生交通事故造成損害的，由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任。保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用的，有權向交通事故責任人追償?？芍?，應由犯罪分子承擔賠償責任，李某作為所有人無需承擔侵權責任，AC選項錯誤，本題應選BD選項。17、涉外民事法律關系包括哪些？A、民事法律關系的一方或雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的B、民事法律關系的標的物在外國領域內(nèi)的C、產(chǎn)生、變更、消滅民事權利義務關系的法律事實發(fā)生于外國的D、具有涉外因素的廣義的民商事法律關系【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據(jù)《民事訴訟法》司法解釋第304條的規(guī)定，當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織，或者當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國，或者訴訟標的物在外國的民事案件，為涉外民事案件。18、當事人對哪些債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持？A、支付存款本金及利息請求權B、基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權C、兌付國債的本息請求權D、支付所購公開發(fā)行企業(yè)債券本息的請求權【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《訴訟時效規(guī)定》第1條規(guī)定：“當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯，但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：（一）支付存款本金及利息請求權；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權；（三）基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權；（四）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權?！北绢}ABCD四個選項都是不適用訴訟時效的特殊情形，應全選。19、因虛假廣告而購買商品或者接受服務，其合法權益受到損害的，消費者可以請求賠償。下列關于賠償義務人的確定正確的有哪些？A、廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的，消費者可以請求行政主管部門予以懲處B、廣告經(jīng)營者不能提供經(jīng)營者的真實名稱、地址的，應當承擔賠償責任C、消費者只能向利用虛假廣告提供商品或者服務的經(jīng)營者請求賠償，而不能向廣告經(jīng)營者請求賠償，因為廣告經(jīng)營者并沒有直接獲利D、既然是因虛假廣告而受害，故不一定是產(chǎn)品質量的問題。無論產(chǎn)品質量合格與否，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者都不承擔責任?！緟⒖即鸢浮浚篈,B【解析】：本題涉及消費者權益的救濟?！断M者權益保護法》第39條消費者因經(jīng)營者利用虛假廣告提供商品或者服務，其合法權益受到損害的，可以向經(jīng)營者要求賠償。廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的，消費者可以請求行政主管部門予以懲處。廣告的經(jīng)營者不得提供經(jīng)營者的真實名稱、地址的，應當承擔賠償責任。20、意大利甲公司與挪威乙公司訂立國際貨物買賣合同，假設1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于該買賣合同，那么依公約的規(guī)定，甲公司對于所售貨物的權利擔保事項不包括下列哪些？A、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識產(chǎn)權B、交付的貨物在買方所在國或轉售國不侵犯他人的知識產(chǎn)權C、交付的貨物為甲方占有D、交付的貨物為甲方所有【參考答案】：A,C【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中規(guī)定的權利擔保包括：(1)知識產(chǎn)權擔保。該擔保要求賣方所交付的貨物必須是第三方不能依工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物。但對賣方的知識產(chǎn)權擔保義務有一定地域限制和主觀限制，要求第三方必須是依照貨物使用地或轉售地國家的法律、買方營業(yè)地國家的法律提出權利或要求，否則賣方不對買方承擔擔保義務。故A選項不屬于賣方的權利擔保事項，應選；B選項屬于賣方的權利擔保義務，不應選。(2)所有權擔保。|學/法/網(wǎng)|該擔保要求賣方必須保證對其所售貨物享有完全的所有權，必須保證第三方不能提出任何權利或要求。應當注意，“所有”并不等于“占有”。故C選項不屬于賣方的權利擔保事項，應選；D選項屬于賣方的權利擔保義務，不應選。本題的應選項為AC。21、方圓公司與富春機械廠均為國有企業(yè)，合資設立富圓公司，出資比例為30%與70%。關于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？A、董事會成員中應當有公司職工代表B、董事張某任期內(nèi)辭職，在新選出董事就任前，張某仍應履行董事職責C、富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔任D、方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅【參考答案】A,C,D22、果農(nóng)趙平承包有100畝蘋果園，2000年秋季獲得了大豐收，但趙平不懂得銷售的途徑和方法，在農(nóng)村的集市上銷售量又很小，遂委托市里的遠房親戚李興在市里代為銷售并處理相關事宜，雙方約定：蘋果最低每斤0．8元，李興按銷售總額的15％提成，于每次李興交還貨款時結算；李興根據(jù)市里蘋果需求量的大小及時通知趙平，以便趙平準確向李興送貨。合同簽訂后，李興即積極活動，先后以自己的名義與春風市場和鹽井街市場簽訂了每天供應500公斤蘋果的合同，每斤價格為0．85元；并與湯某等商販口頭約定可到自己家里隨時提貨，價格面議。根據(jù)以上案情，下列說法正確的是：A、如果春風市場知道李興與趙平之間的代理關系，則合同可以直接約束春風市場和趙平B、若某次趙平未能按時送蘋果給李興，致使李興不能履行其與春風市場之間的合同，春風市場可以選擇李興承擔違約責任C、若某次趙平未能按時送蘋果給李興，致使李興不能履行其與春風市場之間的合同，春風市場同時選擇李興和趙平承擔違約責任D、若湯某知道趙平和李興之間的代理關系，就不會訂立合同，則合同不約束趙平【參考答案】：A,B,D【解析】：《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！笨梢姡珹選項正確。《合同法》第403條第2款規(guī)定：受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。本題中，因趙平的原因導致李興不能履行合同義務時，李興應當向春風市場披露趙平，春風市場可以選擇李興或趙平主張權利，但不能同時向兩人主張權利，B選項正確，C選項錯誤。《合同法》第403條第1款規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。”本題中，因為第三人湯某如果知道委托人趙平就不會購買蘋果，所以，受托人李興無需向趙平披露湯某，趙平也不能行使李興對湯某的權利，所以D選項正確。23、甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡傳播權轉讓給乙網(wǎng)站，乙網(wǎng)站采取技術措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術防范軟件，供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鈞》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的?A、丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權B、丁的行為侵犯了著作權C、甲公司已經(jīng)喪失著作權入主體資格D、己網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人【參考答案】B,D【考點】版權技術措旅、私人復制、合理使用【解析】首先，根據(jù)《著作權法》第47條的規(guī)定：“有下列侵權行為的，應當根據(jù)情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任……(六)未經(jīng)著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外……”可以看出，著作權人為保護其著作權采取的技術措施是受法律保護的，他人未經(jīng)許可故意避開或者破壞該技術措施的行為是侵權行為，但是單純的破壞他人的技術措施且沒有進行非法復制或下載的行為，并沒有侵犯著作權。本題中丙網(wǎng)站規(guī)避乙網(wǎng)站技術防范軟件，雖構成侵權行為，但其行為本身并未侵犯著作權，據(jù)此，選項A錯誤。其次，選項B考查了合理使用。所清合理使用是指可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法辜有的其他權竄j。我國《著作權法》第22條規(guī)定了12種情形，其中第一種是“為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”，這里的“使用”并不是絕對的和沒有限制的，首先必須滿足“不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利”。本題中，乙網(wǎng)站采取技術措旋防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片，就是為了向下載的用戶收費盈利，用戶通過支付費用才能播放或下載。丁未經(jīng)授權通過規(guī)避軟件從該網(wǎng)站上下載該電影作品進行免費收看，這種免費的下載嚴重影響了電影作品權莉人的收入，顯然侵犯了乙網(wǎng)站的“獲得報酬權”，已經(jīng)超出合理使用的范圍了，構成了侵權。據(jù)此，選項8正確。再次，選項C錯誤。因為甲只是將著作權中的一項“倍息網(wǎng)絡傳播權”轉讓給乙，甲還保留了諸如復制權、發(fā)行權等著作權，其并束喪失著作權人的主體資格。最后．選項D是正確的。因為乙網(wǎng)站受讓了“信息網(wǎng)絡傳搖權”，就成為該電影作晶“信息網(wǎng)絡傳播權”的唯一、獨立的著作權人，他人侵犯該電影作品的“信息網(wǎng)絡傳播衩”時，乙網(wǎng)站當然可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人。[陷阱點撥]本題有兩個選項極易出錯。第～是容易錯選A項，《著作權法》的確規(guī)定破壞技術措施的行為構成侵權，但沒有說其侵犯了著作權，其實單純的破壞技術措施的行為并沒有直接侵犯著作權，著作權內(nèi)容中沒有所謂的“技術措施權”這一項。第二是漏選了B項，錯誤地認為丁的行為屬于合理使用。24、吳某與張某簽訂了一個借款合同，合同約定吳某向張某借款10萬元人民幣，時間從2002年1月1日至2003年1月1日。到了2003年2月3日，吳某仍未將該筆借款還給張某，以下說法正確的是：A、張某有權要求吳某返還借款，同時可以要求吳某支付整個借款期間的利息，不過其利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定B、張某與吳某的借款合同至合同簽訂之日起生效C、由于張某與吳某的借款合同中對于利息沒有約定，因此吳某無須向張某支付利息，不過張某有權要求吳某按照國家的有關規(guī)定支付逾期利息D、如果張某與吳某的借款合同中約定了支付利息，那么該筆借款的利息不得預先在本金中扣除，如果利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息【參考答案】：C,D【解析】：《合同法》第211條第1款規(guī)定，自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。由于吳某與張某的合同中并未對利息的支付作出約定，所以吳某無需向張某支付利息，但是依據(jù)《合同法》第207條，借款人未按照約定的期限返還借款的，應當按照約定或者國家有關規(guī)定支付逾期利息，因此A選項錯誤，C選項正確。依據(jù)《合同法》第210條，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。自然人之間的借款合同是實踐性合同，因此B選項錯誤?！逗贤ā返?00條規(guī)定，借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息，D選項正確。25、甲與乙離婚，甲乙的子女均已成年，與乙一起生活。甲與丙再婚后購買了一套房屋，登記在甲的名下。后甲因中風不能自理，常年臥床。丙見狀離家