民事訴訟法期末復(fù)習(xí)資料

民事訴訟法期末復(fù)習(xí)資料【題目整理】一、單項(xiàng)選擇1、甲乙離婚，女兒隨乙共同生活，后女兒訴甲增加扶養(yǎng)費(fèi)，該訴屬于——給付之訴（考點(diǎn)：變更之訴（法律關(guān)系的改變）與給付之訴的區(qū)分）2、專屬管轄的案件中不可排除——裁定管轄（考點(diǎn)：專屬管轄對(duì)于有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的案件有管轄權(quán)的基層法院有特殊原因不能審理，可上報(bào)上級(jí)法院由其指定管轄，即為裁定管轄）3、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)向（）提出——原審的上一級(jí)（考點(diǎn)：再審程序，再審應(yīng)向作出生效判決的上一級(jí)提出）4、當(dāng)事人對(duì)于（）裁定不能提出上訴——撤回起訴處理的裁定（考點(diǎn)：可提起上訴的裁定：管轄權(quán)異議的裁定、不予受理的裁定、駁回起訴的裁定）5、對(duì)于生效的法院調(diào)解協(xié)議，當(dāng)事人只能——繼續(xù)履行或者提起再審（考點(diǎn)：對(duì)于調(diào)解協(xié)議，不可以上訴，也不能對(duì)于原訴訟爭議另行起訴）6、離婚案件的訴訟費(fèi)用承擔(dān)——由法院決定（考點(diǎn)：訴訟費(fèi)用的承擔(dān)一般由敗訴方承擔(dān)，離婚案比較特殊）7、借款糾紛案件，債權(quán)人提出申請(qǐng)執(zhí)行，被執(zhí)行人仍不履行的，法院可采取的強(qiáng)制措施——支付遲延履行期間的債務(wù)利息（考點(diǎn)：特殊執(zhí)行措施，對(duì)于仍不履行的金錢債務(wù)：支付遲延履行期間的債務(wù)利息；對(duì)于仍不履行的除金錢以外的債務(wù)：支付遲延履行金）8、人數(shù)不確定的代表人訴訟，未參加訴訟的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間向人民法院提起訴訟的，人民法院——適用已作出的裁判9、直接證據(jù)與間接證據(jù)的劃分標(biāo)準(zhǔn)——證據(jù)與證明對(duì)象的關(guān)系（考點(diǎn)：證據(jù)的分類：以證據(jù)與證明責(zé)任分為本證與反證；以證據(jù)的來源分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)；以載體和表現(xiàn)形式分為言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)）10、甲追索乙100元0，0但未提供借據(jù)，乙稱已經(jīng)還了。則對(duì)于借款事實(shí)——甲無須再證明（考點(diǎn)：自認(rèn)的構(gòu)成要件：在訴訟過程中作出、表示明確、自認(rèn)對(duì)象是對(duì)已不利的案件事實(shí)，身份關(guān)系中不存在自認(rèn)）11、甲訴乙，一審：乙敗訴，不服，提起上訴。二審改判，判決原審原告，即甲敗訴。本案中訴訟費(fèi)用承擔(dān)——由原審原告承擔(dān)一二審訴訟費(fèi)用12、下列不屬于民訴的性質(zhì)——私法（考點(diǎn)：民事訴訟法的性質(zhì)：程序法、部門法、基本法）13、不能進(jìn)行法院調(diào)解的是——確認(rèn)合同無效的案件（考點(diǎn)：訴訟調(diào)解的適用范圍：1、程序范圍：除特別程序、督促程序、公示催告程序等非訴程序以及強(qiáng)制執(zhí)行程序。2、案件范圍：屬于民事權(quán)益糾紛存在調(diào)解可能的案件，但婚姻關(guān)系、身份關(guān)系確認(rèn)案件（婚姻關(guān)系無效）以及其他依案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的民事案件除外。、時(shí)間范圍：第一、二、再審中在答辯期滿后，裁判作出前，在法院征得雙方同意后，可在答辯期滿前予以調(diào)解）14、法院審判獨(dú)立原則是指——法院作為一個(gè)整體獨(dú)立二、多項(xiàng)選擇1、下列屬于訴訟行為上的法律事實(shí)——起訴、上訴、反訴、撤訴、簽收判決書（考點(diǎn)：訴訟行為是指民事訴訟法律關(guān)系主體所實(shí)施的能夠引起民事訴訟法上效果的行為，具體是指檢察院、法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人根據(jù)民訴法的規(guī)定，為參加民事訴訟所實(shí)施的行為）2、經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，可以不制作調(diào)解書的有——被告同意且當(dāng)庭支付債款、收養(yǎng)關(guān)系案維持關(guān)系（考點(diǎn)：民事訴訟法90條：下列案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：（一）調(diào)解和好的離婚案件；（二）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；（三）能夠即時(shí)履行的案件；（四）其他不需要制作調(diào)解書的案件。對(duì)不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。）（新法條具體是那條自己去查）、、執(zhí)行管轄的法院——第一審法院、與第一審法院同級(jí)的被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地法院4、以（）方式取得的證據(jù)不能使用——侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定5以下可以提起上訴的有（D最高院的一審程序海事法院的一審判決簡易程序的一審判決高院的一審判決重審后作出的判決6、可以執(zhí)行搜查的范圍——被執(zhí)行人住所、被執(zhí)行人人身、財(cái)產(chǎn)隱匿地7甲公司向南山市區(qū)人民法院起訴乙公司合同糾紛，法院駁回甲的訴訟請(qǐng)求，后甲發(fā)現(xiàn)新證據(jù)，遂提起再審，正確的是——向南山市人民法院提出再審、以二審程序再審8、不能申請(qǐng)?jiān)賹彽陌缸佑小茌牂?quán)異議、不予受理、駁回起訴的裁定之外（考點(diǎn)：不能申請(qǐng)?jiān)賹彽模荷У慕獬橐鲫P(guān)系的判決、破產(chǎn)程序、督促程序、公示催告程、再審維持原判的、檢察院抗訴后未改判的）9以下符合反訴條件的是（）A房東向房客起訴，拖延支付租金，房客提出房屋存在質(zhì)量問題，自己支付了維修費(fèi)用，房東應(yīng)補(bǔ)償自己的損失B被告提出原告不是合法當(dāng)事人，無權(quán)起訴C甲買了乙的機(jī)器，乙訴甲未支付貨款，甲稱乙的機(jī)器存在產(chǎn)品質(zhì)量的問題造成了其損失D甲訴乙子女撫養(yǎng)費(fèi)，乙請(qǐng)求自己撫養(yǎng)子女E甲訴乙返還某物，甲請(qǐng)求確認(rèn)其對(duì)該物的所有權(quán)（考點(diǎn)：反訴的條件：主體特定性、目的的對(duì)抗性、與本訴有牽連性）0適用簡易程序錯(cuò)誤的是（）乙訴甲，但甲下落不明甲乙加工承攬合同糾紛，適用合議庭審理，但在審理中審判長認(rèn)為該案事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，轉(zhuǎn)為簡易程序二審適用簡易程序公示催告程序適用簡易程序再審適用簡易程序三、名詞解釋【不考名詞解釋此部分可忽略】1、財(cái)產(chǎn)保全：是指人民法院根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請(qǐng)，或必要時(shí)依職權(quán)對(duì)一定財(cái)產(chǎn)采取特殊保護(hù)措施，以保證將來生效判決有得以實(shí)現(xiàn)的物質(zhì)保障的法律制度2、對(duì)妨礙民事訴訟的強(qiáng)制措施：是指民事訴訟活動(dòng)中個(gè)，為了排除干擾，維護(hù)正常的訴訟秩序，保障民事訴訟和執(zhí)行活動(dòng)順利進(jìn)行，對(duì)有事實(shí)妨害民事訴訟秩序行為的人，所采取的具有制裁性質(zhì)的強(qiáng)制手段5.民事訴訟法律關(guān)系：是我國社會(huì)主義法律關(guān)系中的一種，它是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民法院和當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中發(fā)生的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的關(guān)系。12確.認(rèn)之訴：是指當(dāng)事人要求人民法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟。法律關(guān)系存在，雙方當(dāng)事人就有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系不存在，當(dāng)事人就不承擔(dān)法律上的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人就無權(quán)向其主張權(quán)利。前者稱為積極的確認(rèn)之訴，后者稱為消極的確認(rèn)之訴。13給.付之訴：是指一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行一定民事實(shí)體義務(wù)的訴訟。這種訴訟在民事實(shí)踐中是經(jīng)常發(fā)生、大量存在的，民事訴訟法律機(jī)制的建立也大多以此為基點(diǎn)。14變.更之訴：是指當(dāng)事人要求改變或者消滅某種民事法律關(guān)系的訴訟。雙方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種法律關(guān)系，比如共有關(guān)系、婚姻關(guān)系等，可以基于一定的事實(shí)和行為而變更或者消滅，如果雙方當(dāng)事人對(duì)某種法律關(guān)系是否保持存續(xù)發(fā)生爭議，訴諸法院，要求予以變更，就是變更之訴。19訴.訟中的調(diào)解：又稱法院調(diào)解，是指在審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就爭議的問題，本著相互諒解的精神進(jìn)行協(xié)商，或者通過協(xié)商對(duì)權(quán)利義務(wù)問題達(dá)成一定協(xié)議的訴訟行為。26.兩審終審制度：是指一個(gè)民事案件，經(jīng)過兩個(gè)審級(jí)法院運(yùn)用一審和二審程序進(jìn)行了審判，即宣告審判終結(jié)的制度。兩審終審制是案件的審級(jí)制度，即案件在地方各級(jí)人民法院作為一審審結(jié)后，還可以經(jīng)過第二個(gè)審級(jí)的審判，第二個(gè)審級(jí)為案件的最終審級(jí)。案件的審級(jí)制度決定于國家的司法制度。30.特殊地域管轄：是指根據(jù)訴訟標(biāo)的所在地或者引起法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)所確定的管轄。32.協(xié)議管轄：又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在合同糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院。34.移送管轄：是指某一人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對(duì)該案沒有管轄權(quán)，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)：由上級(jí)人民法院將某個(gè)案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院，或者下級(jí)人民法院將某個(gè)案件的管轄權(quán)經(jīng)上級(jí)人民法院的同意轉(zhuǎn)移給上級(jí)人民法院的，稱為管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)。它是級(jí)別管轄的一種變通措施。共同訴訟：是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的或者是同一類的，在辦案過程中合并審理的訴訟。一起起訴或應(yīng)訴的人，稱為共同訴訟人。依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定分為兩種類型：必要共同訴訟和普通共同訴訟。必要的共同訴訟：是指多數(shù)一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同的利害關(guān)系。這種共同的利害關(guān)系有兩種情況：一是訴訟標(biāo)的是共同的；二是訴訟標(biāo)的屬于同一事實(shí)和同一法律原因而產(chǎn)生的。普通共同訴訟：是相對(duì)于必要共同訴訟而言的，又稱為一般共同訴訟。是指共同訴訟人的訴訟標(biāo)的是同一種類的，宜于合并進(jìn)行審理和裁判的訴訟。因?yàn)樵谄胀ü餐V訟人之間不存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只是屬于同類型的訴訟標(biāo)的。因此，在訴訟中可以共同起訴，也可以單獨(dú)起訴。是否合并審理，由人民法院確定。48.民事訴訟中的第三人：是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對(duì)他人間的訴訟標(biāo)的，具有全部或部分的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，或者雖然不具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人。62.訴訟期間：簡稱期間，在民事訴訟中，是指人民法院、當(dāng)事人或其他訴訟參與人各自完成某項(xiàng)訴訟行為必須遵守的期限。64.留置送達(dá)：是指受送達(dá)人拒收訴訟文書時(shí)，把訴訟文書留放在受送達(dá)人住處的送達(dá)方式。留置送達(dá)與直接送達(dá)具有同等的效力。延期審理：是指人民法院在已通知當(dāng)事人、其他訴訟參與人和公告開庭審理日期后，或者在開庭時(shí)，由于出現(xiàn)法律規(guī)定的原因，而另定日期對(duì)案件進(jìn)行審理。如當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的。訴訟中止：是指在訴訟進(jìn)行中，由于發(fā)生某種特定原因，使訴訟程序暫時(shí)停止。如一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的。簡易程序：是指基層人民法院和它的派出法庭審理簡單的民事案件所適用的程序。它是普通程序的簡化，是第一審程序中的一種獨(dú)立的簡便易行的訴訟程序。適用事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件。審判監(jiān)督程序：是具有監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)或組織，或者當(dāng)事人認(rèn)為法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯(cuò)誤，發(fā)動(dòng)或申請(qǐng)?jiān)賹?，由人民法院?duì)案件進(jìn)行再審的程序。80.公示催告程序：是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，以公告的方法，告知并催促利害關(guān)系人在指定期限內(nèi)，向人民法院申報(bào)權(quán)利，如不申報(bào)權(quán)利，依法作出宣告票據(jù)或其他事項(xiàng)無效的程序。四、簡答題（條件、區(qū)別、種類、情形）1、中止訴訟的情形（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。2、延期訴訟的情形（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；（二）當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的；（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。3、共同訴訟的種類以訴訟標(biāo)的的性質(zhì)不同為標(biāo)準(zhǔn)，共同訴訟可以分為必要共同訴訟和普通共同訴訟一、必要共同訴訟。是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，訴訟標(biāo)的是共同的，必須共同進(jìn)行的訴訟一、普通共同訴訟。是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類的，人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意而合并審理的訴訟★★★必要共同訴訟的特點(diǎn)是什么？（1共）同訴訟人必須共同參加訴訟。缺席必要共同訴訟人的審判是非法的，作出的裁判不具有法律效力。（2共）同訴訟人的行為的一致性。必要的共同訴訟人應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)整體，一人的訴訟行為，只有經(jīng)過全體承認(rèn)后，才能具有法律效力。（3訴）訟中止的共同性，如果其中一個(gè)人因發(fā)生了特殊情況，需要中止訴訟時(shí)；其他共同訴訟人也必須同時(shí)中止訴訟，待造成訴訟中止的原因消除以后，再恢復(fù)訴訟程序。（必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別：1、訴訟標(biāo)的的性質(zhì)不同2、訴是否具有可分性3、是否需要經(jīng)過當(dāng)事人同意4、共同訴訟人之間的內(nèi)部關(guān)系：必要共同訴訟人中一人的訴訟行為經(jīng)過其他共同訴訟人承認(rèn)后，對(duì)全體共同訴訟人發(fā)生效力，否則僅對(duì)行為的實(shí)施者產(chǎn)生效力；普通共同訴訟人中一人的訴訟行為只對(duì)自己發(fā)生效力，不影響其他共同訴訟人）4、第三人的種類一、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)他人爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，因而提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，并加入到已經(jīng)開始的訴訟中的第三方當(dāng)事人二、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)讓人之間的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但由于案件的處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的人（有獨(dú)三與無獨(dú)三的區(qū)別：1、有無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)：有獨(dú)三對(duì)他人爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)；無獨(dú)三僅是與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系2、參加方式：有獨(dú)三是通過起訴的方式參加；無獨(dú)三是自己申請(qǐng)或者法院通知3、訴訟地位：有獨(dú)三是具有參加之訴原告的地位，其經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，按撤訴處理，本訴原告的撤訴不會(huì)影響其訴權(quán)的行使；無獨(dú)三是享有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人，無權(quán)提出管轄權(quán)異議、放棄變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴，但判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)三有權(quán)提出上訴）（一）普通共同訴訟：是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同種類，經(jīng)當(dāng)事人同意，人民法院將其合并審理而形成的訴訟。（二）普通共同訴訟的形成條件1．有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。2．由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。3．符合合并審理的目的。4．法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。形成普通共同訴訟后，重點(diǎn)需要注意普通共同訴訟人所具有的獨(dú)立性特征。具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1．共同訴訟人之間的關(guān)系具有獨(dú)立性2．特殊情形獨(dú)立3．人民法院對(duì)普通共同訴訟人訴訟請(qǐng)求及其相應(yīng)證據(jù)的審查應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并可以根據(jù)審查的結(jié)果，對(duì)普通共同訴訟的不同當(dāng)事人作出實(shí)體結(jié)果完全不同的裁判。（三）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人間的異同有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的相同點(diǎn)①參加訴訟的目的都是為了維護(hù)自己的民事權(quán)益；②參加訴訟的時(shí)間都是他人之間的訴訟開始以后到法院作出判決之前。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的主要區(qū)別①參加訴訟的根據(jù)不同②參加訴訟的方式不同③參加訴訟的特點(diǎn)不同④在訴訟中的地位和訴訟權(quán)利義務(wù)不同（四）訴的種類根據(jù)訴的目的和內(nèi)容不同，把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和變更之訴三種1、確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其與被告間存在或不存在某種民事法律關(guān)系的訴2、給付之訴給付之訴即當(dāng)事人向法院提出的、要求法院責(zé)令義務(wù)人履行一定的實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)自己合法權(quán)益的請(qǐng)求。例如，基于購銷合同而提出的要求賣方及時(shí)履行交付貨物的義務(wù)的請(qǐng)求；基于侵權(quán)行為而提出的要求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償因侵權(quán)行為而給受害人所造成的經(jīng)濟(jì)損失的請(qǐng)求等。3、變更之訴變更之訴即當(dāng)事人向法院提出的改變現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的請(qǐng)求（五）專屬管轄（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄港口所在地法院，指海事法院。港口作業(yè)中發(fā)生的糾紛主要有兩類：1．港口作業(yè)的侵權(quán)行為2．與港口作業(yè)相聯(lián)系的貨物裝卸，駁運(yùn)，保管等（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄二先予執(zhí)行的程序（一先予執(zhí)行的條件1當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確2申請(qǐng)人有實(shí)現(xiàn)權(quán)利的迫切需要。3當(dāng)事人向人民法院提出申請(qǐng)。4被申請(qǐng)人有履行能力缺席判決（一）概念是相對(duì)于對(duì)席判決而言的，指在一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭行為情況下，法院依法對(duì)案件進(jìn)行審理并作出判決的制度。（二）適用1被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決；、被告反訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決；3無民事行為能力的被告的法庭代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。、原告申請(qǐng)撤訴，法院裁定不準(zhǔn)撤訴，后經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決；5在借貸案件中，債權(quán)人起訴時(shí)債務(wù)人下落不明的，人民法院受理案件后，公告?zhèn)鲉緜鶆?wù)人應(yīng)訴，公告期限屆滿，債務(wù)人仍不應(yīng)訴，借貸關(guān)系明確的，經(jīng)審理后可缺席判決。反訴具有以下特點(diǎn)反訴主體具有特定性反訴目的具有對(duì)抗性3.反訴請(qǐng)求具有獨(dú)立性4反反訴請(qǐng)求需要與本訴請(qǐng)求具有一定的牽連性5反反訴時(shí)間的特定性反訴與本訴適用的程序具有同一性關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見8在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。所作裁判的法律效力不同二審：裁判是發(fā)生法律效力的裁判一審：在上訴期間未發(fā)生法律效力的判決，如果當(dāng)事人在上訴期間提起上訴，一審的判決在二審期間不發(fā)生法律效力。一.上訴提起i必須有合格的上訴和被上訴人2．當(dāng)事人不服的一審判決，裁定必須是依法允許上訴的判決，裁定3必須符合法定的上訴期限判決：日裁定：日4必須遞交上訴狀(書面形式)上訴狀必須寫明：()雙方當(dāng)事人的姓名。l)原審法院名稱、案件標(biāo)號(hào)和案由l)上訴的請(qǐng)求和理由。當(dāng)事人上訴的途徑有兩種：一是上訴狀通過原審人民法院提出二是當(dāng)事人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。上訴受理將產(chǎn)生兩個(gè)法律后果1阻斷一審判決效力2當(dāng)事人與一審人民法院訴訟關(guān)系終結(jié)，當(dāng)事人與二審法院發(fā)生訴訟關(guān)系2、我國法院第二審案件的裁判有幾種情況：⑴維持原判。二審法院認(rèn)為第一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律適當(dāng)，即判決駁回上訴，維持原判。(2)依法改判。二審法院認(rèn)為原審法院的判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)作出依法改判判決。原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，二審法院在查清事實(shí)后也可以依法改判。(3)發(fā)回重審。原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足的，除少數(shù)情況可以由二審法院在查清事實(shí)后依法改判外，一般發(fā)回原審法院重審。另外，由于原審法院違反法定程序，并可能影響案件正確判決的，也由二審法院裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，發(fā)回重審的案件仍按第一審程序?qū)徖?，其判決和裁定為第一審判決和裁定，當(dāng)事人不服的還可以上訴。(4)當(dāng)事人不服第一審裁定的上訴，上訴審法院可以不開庭審理，徑行依法作出裁定，對(duì)不服裁定的上訴案的審理，一律使用裁定。5.什么是先于執(zhí)行,對(duì)哪些案件可以適用先于執(zhí)行:先予執(zhí)行是指人民法院對(duì)一定范圍內(nèi)的給付之訴，在作出判決之前，裁定一方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，并立即執(zhí)行，保障當(dāng)事人合法權(quán)益的特殊的訴訟制度。下列案件可以適用先予執(zhí)行。(1)追索贍養(yǎng)費(fèi)，撫養(yǎng)費(fèi)，撫育費(fèi)，撫恤金，醫(yī)療費(fèi)用的。(2)追索勞動(dòng)報(bào)酬的。(3)因情況緊急，需要先予執(zhí)行的。7.★★★必要共同訴訟的特點(diǎn)是什么？(1)共同訴訟人必須共同參加訴訟。缺席必要共同訴訟人的審判是非法的，作出的裁判不具有法律效力。(2)共同訴訟人的行為的一致性。必要的共同訴訟人應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)整體，一人的訴訟行為，只有經(jīng)過全體承認(rèn)后，才能具有法律效力。(3)訴訟中止的共同性，如果其中一個(gè)人因發(fā)生了特殊情況，需要中止訴訟時(shí)；其他共同訴訟人也必須同時(shí)中止訴訟，待造成訴訟中止的原因消除以后，再恢復(fù)訴訟程序。10、民事訴訟法律關(guān)系的概念和要素。我國社會(huì)主義法律關(guān)系中的一種，它是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民院和當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的關(guān)系。(1)民事訴訟法律關(guān)系的主體：1、人民法院2、當(dāng)事人，第三人及代理人3、證人，鑒證人，翻譯人等(2)民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容：主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。(3)民事訴訟法律關(guān)系的客體：1．人民法院與訴訟當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)主要是圍繞案情事實(shí)和實(shí)體權(quán)利的請(qǐng)求而展開的。2．人民法院與證人，鑒證人，翻譯人員之間訴訟法律關(guān)系的客體是案件事實(shí)。18★★★★★起訴應(yīng)具備的條件：(1)起訴是指當(dāng)事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院依照法定程序進(jìn)行審理的行為。(2)起訴是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要的訴訟活動(dòng)，是訴訟程序開始的前提。起訴必須符合下列條件：第一，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民，法人和其他組織，即只有公民，法人和其他組織因自己的民事權(quán)利受到侵犯，或者與他人發(fā)生爭議，才能以原告的資格向人民法院提起訴訟，要求人民法院保護(hù)其合法權(quán)益。第二，有明確的被告，即應(yīng)當(dāng)明確指出侵犯自己權(quán)益或與自己發(fā)生爭執(zhí)的對(duì)方當(dāng)事人，第三，有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)，理由。即明確指出要求人民法院解決的問題及事實(shí)依據(jù)，第四，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄21、什么是簡易程序，在適用簡易程序時(shí)有什么要求：25、*****一審程序和二審程序的區(qū)別是什么？(1)程序的發(fā)動(dòng)不同。二審程序的發(fā)動(dòng)者可以是當(dāng)事人，也可以是直接承受一審裁判中的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的第三人，不僅如此，二審程序的發(fā)動(dòng)，既可以基于當(dāng)事人一方不服裁判而提起上訴，又可以是因雙方當(dāng)事人不服裁判而分別上訴。(2)發(fā)動(dòng)二審程序的上訴是針對(duì)一審裁判而提出的，不只是基于當(dāng)事人之間對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)認(rèn)識(shí)或主張上的差異，在上訴上，既包含著上訴方對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的主張，也包含著對(duì)一審法院所作裁判的部分或全部的否定評(píng)價(jià)。(3)二審程序中的審理范圍與一審程序有所不同，一審的審理范圍不受當(dāng)事人請(qǐng)求或主張的限制，而二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查，此外，二審程序的審限，判決效力與一審程序也有明顯差異。30、民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生，變更和消滅的原因是什么？引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生，變更和消滅的原因就是法律事實(shí)，引起訴訟法律關(guān)系發(fā)生，變更和消滅的法律事實(shí)包括行為和事件兩類。(1)訴訟行為分為合法行為和違法行為，合法行為固然能夠產(chǎn)生法律關(guān)系發(fā)生，變更或消滅的后果，如當(dāng)事人依法起訴和撤訴，引起訴訟法律關(guān)系的發(fā)生和消滅。違法行為也可能產(chǎn)生這樣的后果，原告經(jīng)過兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由不到庭，按撤訴處理，訴訟法律關(guān)系也將消滅。訴訟行為是訴訟法律關(guān)系的主體在訴訟中實(shí)施的能夠發(fā)生訴訟效果的行為，訴訟參與人一方的訴訟行為往往需要與人民法院的訴訟行為相結(jié)合，才能引起民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生，變更或消滅。(2)訴訟法律關(guān)系的發(fā)生，變更和消滅有時(shí)也會(huì)由事件引起，構(gòu)成這類事件的情況主要有，當(dāng)事人死亡，法人消滅等。32、★★專署管轄的具體內(nèi)容是什么？(1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。(2)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟．由港口所在地人民法院管轄。(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。47.★★★提起上訴的條件：⑴實(shí)質(zhì)要件：涉及到哪些裁判可以上訴，可以上訴的裁判包括：按照普通程序、簡易程序?qū)徖淼牡谝粚徟袥Q及法律明確規(guī)定可以上訴的裁定。⑵形式要件：是指提起上訴在形式上所應(yīng)具備的法定條件，包括：①上訴人和被上訴人；②上訴期間，不服裁定10天；不服判決15天。③上訴狀。53.★特別程序主要適用于4類案件：⑴選民資料案件；⑵宣告失蹤、死亡案件；⑶認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件；⑷認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件。55、審判監(jiān)督程序的特點(diǎn)：是指具有監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)或組織，或者當(dāng)事人認(rèn)為法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯(cuò)誤，發(fā)動(dòng)或申請(qǐng)?jiān)賹?，由人民法院?duì)案件進(jìn)行再審的程序。⑴發(fā)生的原因不同。主要是為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的錯(cuò)誤；⑵發(fā)動(dòng)方式不同。既可以是當(dāng)事人提出申請(qǐng)，也可由各級(jí)人民法院基于審判監(jiān)督權(quán)而直接提起再審，還可以是人民檢察院依法提起抗訴；⑶審理的側(cè)重點(diǎn)不同。主要是發(fā)現(xiàn)并糾正已生效的判決、裁定的錯(cuò)誤；⑷審理的對(duì)象不同。是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定。56、★★★當(dāng)事人提出再審的條件：⑴再審請(qǐng)求必須在法定時(shí)間內(nèi)提出。應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。⑵理審請(qǐng)求的提出必須符合法定情形。①有新的證據(jù)足以推翻原判決、裁定的；②原裁決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；③原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；④人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的：⑤審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、循私舞弊，枉法裁判行為的。⑶申請(qǐng)?jiān)賹彽姆秶幸欢ǖ南拗?。主要指?dāng)事人對(duì)于發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?3、簡易程序與普通程序的關(guān)系：⑴同屬于第一審程序，普通是簡易的基礎(chǔ)，簡易是普通的簡化。⑵應(yīng)當(dāng)在立案后，開庭前由承辦案件的審判人員根據(jù)案件的性質(zhì)和繁簡程序來確定，可以適用普通的案件不一定可以適用簡易程序，可以適用簡易程序的案件都可以適用普通程序。⑶簡易可以轉(zhuǎn)換成普通，而普通不能轉(zhuǎn)成簡易。⑷如果發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，可以轉(zhuǎn)為普通，由合議庭進(jìn)行審查。74.第一審普通程序的起訴的條件：⑴原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；⑵有明確的被告；⑶有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；⑷屬于人民法院受理民事案件的范圍，和受訴人民法院管轄。75、哪些案件不能起訴：⑴屬于行政訴訟受案范圍的；⑵有書面仲裁協(xié)議的；⑶應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭議；⑷對(duì)不屬于本院管轄的案件；⑸對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件；⑹在一定期間內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理；⑺判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個(gè)月又起訴的不予受理。78、★★★訴訟中止與訴訟終結(jié)的異同：⑴概念上的區(qū)別；⑵情形不同；⑶后果不同。訴訟中止，是指在訴訟進(jìn)行中，由于發(fā)生某種特定原因，使訴訟程序暫時(shí)停止；訴訟終結(jié)，是指在訴訟進(jìn)行中，由于出現(xiàn)特定情形，使訴訟程序不能繼續(xù)進(jìn)行下去，或者失去了繼續(xù)進(jìn)行的意義，從而結(jié)束訴訟程序的。85、財(cái)產(chǎn)保全的概念和條件：是保護(hù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的合法權(quán)益免受損失的訴訟上的保護(hù)性措施。⑴在起訴前，利害關(guān)系人的合法權(quán)益面臨緊急情況；⑵必須立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，不能俟起訴后，申請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全；⑶申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。86、先予執(zhí)行和概念和條件及受案范圍：指人民法院對(duì)一定范圍內(nèi)的給付之訴，在作出判決之前，裁定一方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，并立即執(zhí)行，保障當(dāng)事人合法權(quán)益的特殊的訴訟制度。條件：⑴當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；2）雙方當(dāng)事人之間不存在對(duì)等給付的義務(wù)：⑶行使權(quán)利的緊迫性；⑷須根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)；⑸須被申請(qǐng)人有履行能力。受案范圍：⑴追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)的；⑵追索勞動(dòng)報(bào)酬的；⑶因情況緊急需要先予執(zhí)行的。101。★★★★★中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件：（看新法）1．重大的涉外案件。2．在本轄區(qū)有重大影響的案件。3．最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件四、論述1、二審與一審的聯(lián)系區(qū)別第二審程序是指民事訴訟當(dāng)事人不服地方各級(jí)人民法院未生效的第一判決、裁定，在法定的期限內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴，上一級(jí)人民法院對(duì)案件進(jìn)行審理所適用的程序第一審程序與第一審程序同審判程序有著密切的聯(lián)系。一方面二者的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：第一審程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ)，第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展，二者實(shí)質(zhì)上是對(duì)同一法律關(guān)系案件的審判。另一方面，二者的區(qū)別主要是：1）程序發(fā)生的原因不同：一審程序的發(fā)生是基于當(dāng)事人的起訴權(quán)和人民法院的管轄權(quán)；二審的發(fā)生是基于當(dāng)事人的上訴權(quán)和第二審人民法院審判上的監(jiān)督權(quán)2）審理對(duì)象不同：一審的審理對(duì)象是雙方當(dāng)事人爭議的民事法律關(guān)系；二審的審理對(duì)象是一審對(duì)生效的判決、裁定3）適用程序不同：一審是案件在第一審人民法院審理的程序；二審適用第二審程序4）裁判的效力不同：一審裁判過了上訴期之后生效；二審裁判一經(jīng)作出即生效5）任務(wù)不同：一審的任務(wù)主要是解決民事糾紛；二審不僅對(duì)當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系予以確認(rèn)，且負(fù)有監(jiān)督下級(jí)法院審判工作的任務(wù)2、非訟與訴訟審理的差異非訟程序包括特別程序、督促程序以及公示催告程序。他們與一般的訴訟程序主要的區(qū)別在于：1、適用范圍不同。一般的訴訟程序是對(duì)民事法律關(guān)系的確認(rèn)，是解決民事糾紛的途徑。特別程序的審理是對(duì)某種法律事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)。督促程序是人民法院根據(jù)債權(quán)人給付金錢和有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支付令的形式，催促債務(wù)人在法定期間向債權(quán)人履行義務(wù)的特殊程序。公示催告程序是人民法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，以公示方式催告不明李海夫安溪人在法定期間內(nèi)主張權(quán)利，到期無人申報(bào)權(quán)利的，則根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)作出除權(quán)判決的程序2、一般的訴訟程序有明確的原告與被告。而在非訟程序中沒有原告和被告雙方當(dāng)事人。特別程序中除了選民資格案件由起訴人起訴外，其他案件均由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)而開始。督促程序和公示催告程序也是由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)開始的。3、一般的訴訟程序是適用二審終審制，適用審判監(jiān)督程序。在特別程序中實(shí)行一審終審，不適用審判監(jiān)督程序，在督促程序和公示催告程序中也是一審終審，一方或利害關(guān)系人提出異議、申報(bào)等該程序即為終結(jié)。4、審判組織不同。一般的訴訟程序中簡易程序采取的是獨(dú)任制審判，普通程序中采取合議制。在特別程序中除選民資格案件和重大疑難非訟案件，由審判員組成合議庭進(jìn)行審理外，原則上采用獨(dú)任制。督促程序中由審判員一人審查支付令的申請(qǐng)。公示催告程序中，適用公示催告程序?qū)徖淼某绦颍捎蓪徟袉T一人獨(dú)任審理，判決宣告票據(jù)無效的，應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。5、案件審結(jié)期限不同。一般的訴訟程序中簡易程序?qū)徬逓?個(gè)月，普通程序?qū)徬抟话銥?個(gè)月，需要延長的經(jīng)本院院長批準(zhǔn)可延長6個(gè)月，還須延長的可報(bào)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)，可以再延長3個(gè)月。按照特別程序?qū)徖戆讣?，審限?0日，需要延長的經(jīng)本院院長批準(zhǔn)可以延長30日。督促程序中，人民法院對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)經(jīng)審查，認(rèn)為符合條件的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起15日內(nèi)，向債務(wù)人送達(dá)支付令。公示催告程序中人民法院受理申請(qǐng)的，應(yīng)在3日內(nèi)發(fā)出公告，公示催告期間由人民法院定，但不得少于60天；除權(quán)判決的應(yīng)在公告期滿的次日起1個(gè)月內(nèi)作出。六、案例（管轄、當(dāng)事人、執(zhí)行）民訴