企業(yè)破產(chǎn)法律制度課件

1第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述

企業(yè)破產(chǎn)法概述破產(chǎn)界限破產(chǎn)申請、受理債權(quán)人會議1第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述企業(yè)破產(chǎn)法概述2一、企業(yè)破產(chǎn)法概述（一）破產(chǎn)的概念和特征破產(chǎn)是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)不足以清償期債務(wù)，或者債務(wù)人無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種法律或者事實上的狀況，為滿足債權(quán)人的合理清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務(wù)人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序。破產(chǎn)制度具有以下特征：

1.破產(chǎn)程序是一種特殊的債務(wù)清償程序。

2.破產(chǎn)程序有嚴格的條件限制。

3.破產(chǎn)程序有嚴格的程序。2一、企業(yè)破產(chǎn)法概述（一）破產(chǎn)的概念和特征3二、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法概況《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》2006年8月27日通過，2007年6月1日正式實施《中華人民共和國民事訴訟法》破產(chǎn)程序最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》3二、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法概況《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》20064三、破產(chǎn)界限

破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律標準，也可以說是破產(chǎn)原因。

《破產(chǎn)法》第2條規(guī)定了，不同申請人、不同情形規(guī)定了三項內(nèi)容：1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。2.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力的。3.明顯喪失清償能力可能的。該項破產(chǎn)原因僅適用于提起重整申請。4三、破產(chǎn)界限破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的5四、破產(chǎn)案件管轄（一）地域管轄1.《破產(chǎn)法》第3條規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。2.《民事訴訟法》第205條規(guī)定，企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。3.根據(jù)最高人民法院相關(guān)的司法解釋，“債務(wù)人住所地”和“企業(yè)法人住所地”均指企業(yè)的主要辦事機構(gòu)所在地。5四、破產(chǎn)案件管轄（一）地域管轄6（二）級別管轄最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市(含本級)以上的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。6（二）級別管轄7五、破產(chǎn)申請

破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。（一）破產(chǎn)申請的主體

1.債權(quán)人申請

《破產(chǎn)法》第7條第2款規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

7五、破產(chǎn)申請破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受8

2.債務(wù)人申請

《破產(chǎn)法》第7條第1款的規(guī)定，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

3.清算責(zé)任人申請

《破產(chǎn)法》第7條第3款規(guī)定，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。根據(jù)《公司法》第188條的規(guī)定，破產(chǎn)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。這時申請破產(chǎn)是破產(chǎn)清算組的義務(wù)。82.債務(wù)人申請9六、破產(chǎn)申請的受理

（一）破產(chǎn)申請受理的程序

1.

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。

除前款規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。

有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長15日。

9六、破產(chǎn)申請的受理（一）破產(chǎn)申請受理的程序102.

人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人。

債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

102.人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)113.人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第2條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴113.人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起124.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。124.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

13（二）破產(chǎn)受理的效力-----停止個別清償破產(chǎn)受理的效力是破產(chǎn)程序開始所帶來的法律后果。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.對債務(wù)人的效力破產(chǎn)程序開始后，未經(jīng)人民法院同意，債務(wù)人不得對個別債權(quán)人清償債務(wù)，也不得以其財產(chǎn)設(shè)立新的擔(dān)保，否則無效。但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需償付的費用，經(jīng)人民法院批準后，可以支付。

13（二）破產(chǎn)受理的效力-----停止個別清償14七、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)人會議是意思表示機關(guān)，不是執(zhí)行機關(guān)，所以它的各項決議，由破產(chǎn)管理人與清算組等相應(yīng)的機構(gòu)來執(zhí)行。債權(quán)人會議只是臨時自治團體，不是民事權(quán)利主體，不能以其名義對外進行民事活動。14七、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)15（二）債權(quán)人會議的組成

所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員，但并不是所有的債權(quán)人均有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

##有表決權(quán)的債權(quán)人包括：（1）無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價款不足以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，債權(quán)人就未受清償?shù)膫鶛?quán)額在債權(quán)人會議上享有表決權(quán)。（3）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，放棄了財產(chǎn)擔(dān)保時，享有表決權(quán)

15（二）債權(quán)人會議的組成所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的16（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

##有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會議主席的主要職責(zé)是召集和主持債權(quán)人會議。16（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)17（三）債權(quán)人會議的召集與主持

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持，應(yīng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議召開的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權(quán)人。17（三）債權(quán)人會議的召集與主持第一次債權(quán)人會18（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會議的職權(quán)主要有：（一）核查債權(quán)（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬（三）監(jiān)督管理人（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)（六）通過重整計劃（七）通過和解協(xié)議（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案（十一）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)18（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)192.債權(quán)人會議的決議債權(quán)人會議的職權(quán)是以表決通過決議的方式行使的。債權(quán)人會議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解、重整的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有法律約束力。192.債權(quán)人會議的決議202.對債權(quán)人的效力（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債權(quán)人只能向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，依破產(chǎn)程序受償，不得再向債務(wù)人提起新的訴訟與執(zhí)行程序。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前的期間，未經(jīng)人民法院許可，不得行使優(yōu)先權(quán)（3）債務(wù)人的開戶銀行，不得扣劃債務(wù)人的既存款抵還貸款。違反此規(guī)定的，扣劃無效，應(yīng)當(dāng)退回所扣劃的款項。

202.對債權(quán)人的效力21第二節(jié)破產(chǎn)制度

破產(chǎn)和解與重整破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算21第二節(jié)破產(chǎn)制度破產(chǎn)和解與重整22一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)人會議是意思表示機關(guān)，不是執(zhí)行機關(guān)，所以它的各項決議，由破產(chǎn)管理人與清算組等相應(yīng)的機構(gòu)來執(zhí)行。債權(quán)人會議只是臨時自治團體，不是民事權(quán)利主體，不能以其名義對外進行民事活動。22一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)23（二）債權(quán)人會議的組成

所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員，但并不是所有的債權(quán)人均有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

##有表決權(quán)的債權(quán)人包括：（1）無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價款不足以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，債權(quán)人就未受清償?shù)膫鶛?quán)額在債權(quán)人會議上享有表決權(quán)。（3）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，放棄了財產(chǎn)擔(dān)保時，享有表決權(quán)

23（二）債權(quán)人會議的組成所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的24（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

##有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會議主席的主要職責(zé)是召集和主持債權(quán)人會議。24（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)25（三）債權(quán)人會議的召集與主持

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持，應(yīng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議召開的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權(quán)人。25（三）債權(quán)人會議的召集與主持第一次債權(quán)人會26（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會議的職權(quán)主要有：（一）核查債權(quán)（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬（三）監(jiān)督管理人（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)（六）通過重整計劃（七）通過和解協(xié)議（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案（十一）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)26（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)272.債權(quán)人會議的決議債權(quán)人會議的職權(quán)是以表決通過決議的方式行使的。債權(quán)人會議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解、重整的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有法律約束力。272.債權(quán)人會議的決議28二、破產(chǎn)重整制度

（一）破產(chǎn)重整的概念破產(chǎn)重整，是指不對無償付能力的債務(wù)人的財產(chǎn)立即進行清算，而是在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達成協(xié)議，制定重組計劃，規(guī)定在一定期限內(nèi)，債務(wù)人按一定方式全部或部分清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的一種制度。28二、破產(chǎn)重整制度（一）破產(chǎn)重整的概念29（二）破產(chǎn)重整申請的提出1.破產(chǎn)重整申請?zhí)岢龅闹黧w（1）債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。（2）債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本10%以上的出資人，可以向人民法院申請重整29（二）破產(chǎn)重整申請的提出1.破產(chǎn)重整申請?zhí)岢龅闹黧w30(三)重整計劃的制定、批準、執(zhí)行

1.重整計劃的提出債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。

前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期3個月。

債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。30(三)重整計劃的制定、批準、執(zhí)行1.重整計劃的提出312.重整計劃的制定債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。

管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

第81條重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（1）債務(wù)人的經(jīng)營方案

（2）債權(quán)分類

（3）債權(quán)調(diào)整方案

（4）債權(quán)受償方案

（5）重整計劃的執(zhí)行期限

（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限

（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案312.重整計劃的制定323.重整計劃的表決

(1)債權(quán)人會議對各類債權(quán)重整計劃草案，依照下列債權(quán)分類，進行分組表決。

(2)人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決

(3)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決

(4)出席會議的同一表決組的債權(quán)人過1/2同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。323.重整計劃的表決33

(5)各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

(6)部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院(強行)批準重整計劃草案。

33(5)各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為34(7)重整計劃通過的，自通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序

重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第87條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)

34(7)重整計劃通過的，自通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管354.重整計劃通過的效力

(1)經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

(2)債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

(3)債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。354.重整計劃通過的效力364.重整計劃的執(zhí)行

(1)重整計劃由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行

(2)在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況

(3)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

(4)法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。但債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。364.重整計劃的執(zhí)行37三、破產(chǎn)和解制度

(一)破產(chǎn)和解制度的概念破產(chǎn)和解是在法院受理破產(chǎn)申請之后，債權(quán)人和債務(wù)人之間就延期還債、減免債務(wù)或破產(chǎn)重整等事項達成協(xié)議，從而防止債務(wù)人破產(chǎn)的一種制度。37三、破產(chǎn)和解制度(一)破產(chǎn)和解制度的概念38(二)破產(chǎn)和解申請的提出

1.債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

2.人民法院裁定和解的，應(yīng)予以公告，其對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。38(二)破產(chǎn)和解申請的提出39(三)和解協(xié)議的表決通過

1.和解協(xié)議的表決債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過1/2同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

2.和解協(xié)議的表決結(jié)果

(1)債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序。

(2)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序。39(三)和解協(xié)議的表決通過40（四）和解的效力

1.經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人(無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人)均有約束力。

2.和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響

3.債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)

4.因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。40（四）和解的效力415.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。但和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

6.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。415.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)42四、破產(chǎn)宣告

（一）破產(chǎn)宣告的概念破產(chǎn)宣告是人民法院依據(jù)當(dāng)事人的申請或法定職權(quán)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。（二）破產(chǎn)宣告的情形根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，在以下情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告?zhèn)鶆?wù)人企業(yè)破產(chǎn)。（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，又不具備法律規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)的條件；（2）重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第87條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn).第88條（3）債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第93條42四、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念43(4)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得法院認可的，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第99條

(5)因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第103條

(6)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第104條（7）整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。43(4)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或44（三）不予宣告破產(chǎn)的情形破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序

1.第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；

2.債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。

44（三）不予宣告破產(chǎn)的情形45（四）破產(chǎn)宣告的效力

1.人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)的裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力，破產(chǎn)企業(yè)自即日起應(yīng)當(dāng)停止生產(chǎn)經(jīng)營活動。

2.破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人，只能向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。

3.人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，應(yīng)通知破產(chǎn)企業(yè)的開戶銀行，限定其銀行賬戶只能供清算組使用。

4.破產(chǎn)宣告后，人民法院應(yīng)當(dāng)指定破產(chǎn)企業(yè)必要的留守人員。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和財會、統(tǒng)計、保管、保衛(wèi)人員必須留守。45（四）破產(chǎn)宣告的效力46五、破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論通過的或者人民法院依照65條規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。

46五、破產(chǎn)清算47(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

1.分配順序有擔(dān)保債權(quán)—勞動者債權(quán)—稅款—無擔(dān)保債權(quán)

破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。47(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配48###本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，依照本法第113條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠郑员痉ǖ?09條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。

2.分配方式破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。48###本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所493.分配方案的執(zhí)行管理人應(yīng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論，人民法院裁定認可。財產(chǎn)分配方案由管理人執(zhí)行。493.分配方案的執(zhí)行50六、破產(chǎn)程序的終結(jié)

管理人在分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。50六、破產(chǎn)程序的終結(jié)管理人在分配完結(jié)后，應(yīng)51第三節(jié)破產(chǎn)實體法

破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

51第三節(jié)破產(chǎn)實體法破產(chǎn)財產(chǎn)52一、破產(chǎn)財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念及構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)是指應(yīng)依破產(chǎn)程序分配給破產(chǎn)債權(quán)人的破產(chǎn)人的財產(chǎn)。破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：（1）破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；但破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，如由破產(chǎn)企業(yè)保管、租用的財產(chǎn)等，由該財產(chǎn)的權(quán)利人通過清算組行使取回權(quán)。（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；如：財產(chǎn)持有人交還的財產(chǎn)、應(yīng)收帳款、投資收益、銀行孳息（3）應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利．如專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)等。52一、破產(chǎn)財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念及構(gòu)成53（二）破產(chǎn)財產(chǎn)范圍破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)的財產(chǎn)并不等于就是破產(chǎn)財產(chǎn)，破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍應(yīng)依法確定：

1.債務(wù)人與他人共有的物、債權(quán)等財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)，就在破產(chǎn)清算中分割，債務(wù)人所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；不能分割的，應(yīng)就其應(yīng)得部分轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

2.債務(wù)人（破產(chǎn)企業(yè)）的開辦人注冊資本投入不足的，應(yīng)由該開辦人補足，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。53（二）破產(chǎn)財產(chǎn)范圍543.破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)或土地使用權(quán)的，即便未支付或未完全支付對價，屬破產(chǎn)財產(chǎn)。

4.債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行或未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)，因錯誤執(zhí)行應(yīng)執(zhí)行轉(zhuǎn)回的財產(chǎn)，在執(zhí)行回轉(zhuǎn)后列入。

5.依法律規(guī)定取得代位求償權(quán)的，依此享有的債權(quán)屬破產(chǎn)財產(chǎn)。

6.在被宣告破產(chǎn)時未到期的債權(quán)視為已到期，屬破產(chǎn)財產(chǎn)，但應(yīng)減去未到期的利息。543.破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)或土地使用55

7.破產(chǎn)企業(yè)的對外投資及應(yīng)得收益應(yīng)收回作為破產(chǎn)財產(chǎn)。

8.清算組收回破產(chǎn)企業(yè)對外投資的財產(chǎn)和應(yīng)得收益給聯(lián)營他方造成損失的，依有關(guān)解除破產(chǎn)企業(yè)未履行合同規(guī)定處理，以其損失納入破產(chǎn)債權(quán)。

9.企業(yè)在破產(chǎn)前為維持生產(chǎn)經(jīng)營，向職工酬借的款項也視為破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資處理，借款利息按照借款實際使用時間和銀行同期存款利率計算。但職工在企業(yè)破產(chǎn)前作為資本金投資的款項，應(yīng)當(dāng)作為破產(chǎn)財產(chǎn)。557.破產(chǎn)企業(yè)的對外投資及應(yīng)得收益應(yīng)收回作為破產(chǎn)財56（三）破產(chǎn)財產(chǎn)的排出范圍

1.破產(chǎn)企業(yè)基于倉儲、加工、代銷、租賃等占有、使用的他人財產(chǎn)

2.破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物(如抵押、留置、出質(zhì)的物)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

3.擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補、賠償金等代位物

4.依法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或優(yōu)先償付特定債權(quán)后剩余部分除外。

5.特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物56（三）破產(chǎn)財產(chǎn)的排出范圍57

6.尚未辦理產(chǎn)權(quán)證過戶但已向買方交付的財產(chǎn)

7.債務(wù)人（破產(chǎn)企業(yè)）在所有權(quán)買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)

8.所有權(quán)專屬國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，依法禁止扣押執(zhí)行的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)

9.企業(yè)工會、黨、團等其他社團所有的財產(chǎn)。但上述組織無償占用的除外。

10.破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，由該權(quán)利人通過清算組行使取回權(quán)。主要為加工、保管、代銷、租賃等財產(chǎn)。

576.尚未辦理產(chǎn)權(quán)證過戶但已向買方交付的財產(chǎn)58二、破產(chǎn)債權(quán)

（一）破產(chǎn)債權(quán)的概念及特點破產(chǎn)債權(quán)是在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人成立的，于破產(chǎn)宣告后通過破產(chǎn)程序從破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得公平清償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。破產(chǎn)債權(quán)的特點：

1.債權(quán)人有權(quán)依照破產(chǎn)程序公平得到清償，

2.受破產(chǎn)程序的限制，不得單獨、自由地要求清償。58二、破產(chǎn)債權(quán)（一）破產(chǎn)債權(quán)的概念及特點59（二）破產(chǎn)債權(quán)的確認與行使的范圍

1.宣告前發(fā)生的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。

2.有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，其數(shù)額超過擔(dān)保物價款，未受清償?shù)牟糠謱儆谄飘a(chǎn)債權(quán)

3.有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，但放棄優(yōu)先受償權(quán)利的為破產(chǎn)債權(quán)。

4.對破產(chǎn)企業(yè)未履行合同的對方當(dāng)事人，因清算組解除合同受到損失的，其損失賠償額作為破產(chǎn)債權(quán)，以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。破產(chǎn)企業(yè)聯(lián)營合同的解除也依此原則處理。59（二）破產(chǎn)債權(quán)的確認與行使的范圍605.債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)。

6.發(fā)行債券形成的債權(quán)

7.被保證人(破產(chǎn)企業(yè))被宣告破產(chǎn)前，保證人代其清償債務(wù)的，保證人有權(quán)以其代償數(shù)額作為破產(chǎn)債權(quán)

8.人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預(yù)先行使追償權(quán)

9.債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已被生效的法律文書確定承擔(dān)的保證責(zé)任605.債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益61

10.債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任

11.破產(chǎn)宣告時對破產(chǎn)企業(yè)未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)，在破產(chǎn)程序中予以清償，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息。

12.債務(wù)人企業(yè)作為票據(jù)（匯票、本票、支票）發(fā)票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人不知其破產(chǎn)事實而付款或承兌，因此產(chǎn)生的債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)，付款人或承兌人為債權(quán)人。6110.債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財62（三）破產(chǎn)債權(quán)的排出范圍

1.對債權(quán)人為個人利益參加破產(chǎn)程序的費用不得作為破產(chǎn)債權(quán)，如債權(quán)人申報債權(quán)的費用、參加債權(quán)人會議的差旅費用等。

2.破產(chǎn)宣告前對債務(wù)人的罰金、罰款，在破產(chǎn)宣告后不得作為破產(chǎn)債權(quán)追繳，以免使原對債務(wù)人所作的處罰轉(zhuǎn)移到全體破產(chǎn)債權(quán)人身上。

3.法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金

4.宣告后的債務(wù)利息

5.破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利

62（三）破產(chǎn)債權(quán)的排出范圍63

6.破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)

7.超過訴訟時效的債權(quán)

8.債務(wù)人開辦單位未收取的管理費、承包費

9.政府無償撥付的資金不屬破產(chǎn)債權(quán)。但對通過簽訂合同，按有償使用、定期歸還發(fā)放的款項，可作為破產(chǎn)債權(quán)636.破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)64（四）債權(quán)申報

1.人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

2.債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

3.和解債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利64（四）債權(quán)申報65三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

（一）破產(chǎn)費用人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：

1.破產(chǎn)案件的訴訟費用；

2.管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；

3.管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。65三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（一）破產(chǎn)費用66（二）共益?zhèn)鶆?wù)

1.因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；

2.債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

3.因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

4.為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；

5.管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；

6.債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)66（二）共益?zhèn)鶆?wù)67（三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

1.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。

2.債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。

3.債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。

4.債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告67（三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償68第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述

企業(yè)破產(chǎn)法概述破產(chǎn)界限破產(chǎn)申請、受理債權(quán)人會議1第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述企業(yè)破產(chǎn)法概述69一、企業(yè)破產(chǎn)法概述（一）破產(chǎn)的概念和特征破產(chǎn)是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)不足以清償期債務(wù)，或者債務(wù)人無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種法律或者事實上的狀況，為滿足債權(quán)人的合理清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務(wù)人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序。破產(chǎn)制度具有以下特征：

1.破產(chǎn)程序是一種特殊的債務(wù)清償程序。

2.破產(chǎn)程序有嚴格的條件限制。

3.破產(chǎn)程序有嚴格的程序。2一、企業(yè)破產(chǎn)法概述（一）破產(chǎn)的概念和特征70二、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法概況《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》2006年8月27日通過，2007年6月1日正式實施《中華人民共和國民事訴訟法》破產(chǎn)程序最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》3二、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法概況《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》200671三、破產(chǎn)界限

破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律標準，也可以說是破產(chǎn)原因。

《破產(chǎn)法》第2條規(guī)定了，不同申請人、不同情形規(guī)定了三項內(nèi)容：1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。2.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力的。3.明顯喪失清償能力可能的。該項破產(chǎn)原因僅適用于提起重整申請。4三、破產(chǎn)界限破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的72四、破產(chǎn)案件管轄（一）地域管轄1.《破產(chǎn)法》第3條規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。2.《民事訴訟法》第205條規(guī)定，企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。3.根據(jù)最高人民法院相關(guān)的司法解釋，“債務(wù)人住所地”和“企業(yè)法人住所地”均指企業(yè)的主要辦事機構(gòu)所在地。5四、破產(chǎn)案件管轄（一）地域管轄73（二）級別管轄最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市(含本級)以上的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。6（二）級別管轄74五、破產(chǎn)申請

破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。（一）破產(chǎn)申請的主體

1.債權(quán)人申請

《破產(chǎn)法》第7條第2款規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

7五、破產(chǎn)申請破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受75

2.債務(wù)人申請

《破產(chǎn)法》第7條第1款的規(guī)定，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

3.清算責(zé)任人申請

《破產(chǎn)法》第7條第3款規(guī)定，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。根據(jù)《公司法》第188條的規(guī)定，破產(chǎn)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。這時申請破產(chǎn)是破產(chǎn)清算組的義務(wù)。82.債務(wù)人申請76六、破產(chǎn)申請的受理

（一）破產(chǎn)申請受理的程序

1.

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。

除前款規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。

有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長15日。

9六、破產(chǎn)申請的受理（一）破產(chǎn)申請受理的程序772.

人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人。

債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

102.人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)783.人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第2條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴113.人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起794.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。124.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

80（二）破產(chǎn)受理的效力-----停止個別清償破產(chǎn)受理的效力是破產(chǎn)程序開始所帶來的法律后果。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.對債務(wù)人的效力破產(chǎn)程序開始后，未經(jīng)人民法院同意，債務(wù)人不得對個別債權(quán)人清償債務(wù)，也不得以其財產(chǎn)設(shè)立新的擔(dān)保，否則無效。但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需償付的費用，經(jīng)人民法院批準后，可以支付。

13（二）破產(chǎn)受理的效力-----停止個別清償81七、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)人會議是意思表示機關(guān)，不是執(zhí)行機關(guān)，所以它的各項決議，由破產(chǎn)管理人與清算組等相應(yīng)的機構(gòu)來執(zhí)行。債權(quán)人會議只是臨時自治團體，不是民事權(quán)利主體，不能以其名義對外進行民事活動。14七、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)82（二）債權(quán)人會議的組成

所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員，但并不是所有的債權(quán)人均有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

##有表決權(quán)的債權(quán)人包括：（1）無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價款不足以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，債權(quán)人就未受清償?shù)膫鶛?quán)額在債權(quán)人會議上享有表決權(quán)。（3）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，放棄了財產(chǎn)擔(dān)保時，享有表決權(quán)

15（二）債權(quán)人會議的組成所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的83（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

##有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會議主席的主要職責(zé)是召集和主持債權(quán)人會議。16（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)84（三）債權(quán)人會議的召集與主持

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持，應(yīng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議召開的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權(quán)人。17（三）債權(quán)人會議的召集與主持第一次債權(quán)人會85（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會議的職權(quán)主要有：（一）核查債權(quán)（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬（三）監(jiān)督管理人（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)（六）通過重整計劃（七）通過和解協(xié)議（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案（十一）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)18（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)862.債權(quán)人會議的決議債權(quán)人會議的職權(quán)是以表決通過決議的方式行使的。債權(quán)人會議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解、重整的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有法律約束力。192.債權(quán)人會議的決議872.對債權(quán)人的效力（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債權(quán)人只能向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，依破產(chǎn)程序受償，不得再向債務(wù)人提起新的訴訟與執(zhí)行程序。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前的期間，未經(jīng)人民法院許可，不得行使優(yōu)先權(quán)（3）債務(wù)人的開戶銀行，不得扣劃債務(wù)人的既存款抵還貸款。違反此規(guī)定的，扣劃無效，應(yīng)當(dāng)退回所扣劃的款項。

202.對債權(quán)人的效力88第二節(jié)破產(chǎn)制度

破產(chǎn)和解與重整破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算21第二節(jié)破產(chǎn)制度破產(chǎn)和解與重整89一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)人會議是意思表示機關(guān)，不是執(zhí)行機關(guān)，所以它的各項決議，由破產(chǎn)管理人與清算組等相應(yīng)的機構(gòu)來執(zhí)行。債權(quán)人會議只是臨時自治團體，不是民事權(quán)利主體，不能以其名義對外進行民事活動。22一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)90（二）債權(quán)人會議的組成

所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員，但并不是所有的債權(quán)人均有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

##有表決權(quán)的債權(quán)人包括：（1）無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)。（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價款不足以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，債權(quán)人就未受清償?shù)膫鶛?quán)額在債權(quán)人會議上享有表決權(quán)。（3）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，放棄了財產(chǎn)擔(dān)保時，享有表決權(quán)

23（二）債權(quán)人會議的組成所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的91（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

##有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會議主席的主要職責(zé)是召集和主持債權(quán)人會議。24（4）債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，可以作為債權(quán)92（三）債權(quán)人會議的召集與主持

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持，應(yīng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開

召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議召開的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權(quán)人。25（三）債權(quán)人會議的召集與主持第一次債權(quán)人會93（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會議的職權(quán)主要有：（一）核查債權(quán)（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬（三）監(jiān)督管理人（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)（六）通過重整計劃（七）通過和解協(xié)議（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案（十一）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)26（四）債權(quán)人會議的職權(quán)與決議1.債權(quán)人會議的職權(quán)942.債權(quán)人會議的決議債權(quán)人會議的職權(quán)是以表決通過決議的方式行使的。債權(quán)人會議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解、重整的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有法律約束力。272.債權(quán)人會議的決議95二、破產(chǎn)重整制度

（一）破產(chǎn)重整的概念破產(chǎn)重整，是指不對無償付能力的債務(wù)人的財產(chǎn)立即進行清算，而是在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達成協(xié)議，制定重組計劃，規(guī)定在一定期限內(nèi)，債務(wù)人按一定方式全部或部分清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的一種制度。28二、破產(chǎn)重整制度（一）破產(chǎn)重整的概念96（二）破產(chǎn)重整申請的提出1.破產(chǎn)重整申請?zhí)岢龅闹黧w（1）債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。（2）債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本10%以上的出資人，可以向人民法院申請重整29（二）破產(chǎn)重整申請的提出1.破產(chǎn)重整申請?zhí)岢龅闹黧w97(三)重整計劃的制定、批準、執(zhí)行

1.重整計劃的提出債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。

前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期3個月。

債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。30(三)重整計劃的制定、批準、執(zhí)行1.重整計劃的提出982.重整計劃的制定債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。

管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

第81條重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（1）債務(wù)人的經(jīng)營方案

（2）債權(quán)分類

（3）債權(quán)調(diào)整方案

（4）債權(quán)受償方案

（5）重整計劃的執(zhí)行期限

（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限

（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案312.重整計劃的制定993.重整計劃的表決

(1)債權(quán)人會議對各類債權(quán)重整計劃草案，依照下列債權(quán)分類，進行分組表決。

(2)人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決

(3)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決

(4)出席會議的同一表決組的債權(quán)人過1/2同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。323.重整計劃的表決100

(5)各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

(6)部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院(強行)批準重整計劃草案。

33(5)各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為101(7)重整計劃通過的，自通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序

重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第87條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)

34(7)重整計劃通過的，自通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管1024.重整計劃通過的效力

(1)經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

(2)債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

(3)債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。354.重整計劃通過的效力1034.重整計劃的執(zhí)行

(1)重整計劃由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行

(2)在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況

(3)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

(4)法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。但債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。364.重整計劃的執(zhí)行104三、破產(chǎn)和解制度

(一)破產(chǎn)和解制度的概念破產(chǎn)和解是在法院受理破產(chǎn)申請之后，債權(quán)人和債務(wù)人之間就延期還債、減免債務(wù)或破產(chǎn)重整等事項達成協(xié)議，從而防止債務(wù)人破產(chǎn)的一種制度。37三、破產(chǎn)和解制度(一)破產(chǎn)和解制度的概念105(二)破產(chǎn)和解申請的提出

1.債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

2.人民法院裁定和解的，應(yīng)予以公告，其對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。38(二)破產(chǎn)和解申請的提出106(三)和解協(xié)議的表決通過

1.和解協(xié)議的表決債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過1/2同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

2.和解協(xié)議的表決結(jié)果

(1)債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序。

(2)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序。39(三)和解協(xié)議的表決通過107（四）和解的效力

1.經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人(無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人)均有約束力。

2.和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響

3.債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)

4.因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。40（四）和解的效力1085.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。但和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

6.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。415.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)109四、破產(chǎn)宣告

（一）破產(chǎn)宣告的概念破產(chǎn)宣告是人民法院依據(jù)當(dāng)事人的申請或法定職權(quán)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。（二）破產(chǎn)宣告的情形根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，在以下情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告?zhèn)鶆?wù)人企業(yè)破產(chǎn)。（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，又不具備法律規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)的條件；（2）重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第87條的規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn).第88條（3）債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第93條42四、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念110(4)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得法院認可的，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第99條

(5)因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第103條

(6)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第104條（7）整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。43(4)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或111（三）不予宣告破產(chǎn)的情形破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序

1.第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)保或者為債務(wù)人清償全部到期債務(wù)的；

2.債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。

44（三）不予宣告破產(chǎn)的情形112（四）破產(chǎn)宣告的效力

1.人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)的裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力，破產(chǎn)企業(yè)自即日起應(yīng)當(dāng)停止生產(chǎn)經(jīng)營活動。

2.破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人，只能向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。

3.人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，應(yīng)通知破產(chǎn)企業(yè)的開戶銀行，限定其銀行賬戶只能供清算組使用。

4.破產(chǎn)宣告后，人民法院應(yīng)當(dāng)指定破產(chǎn)企業(yè)必要的留守人員。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和財會、統(tǒng)計、保管、保衛(wèi)人員必須留守。45（四）破產(chǎn)宣告的效力113五、破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論通過的或者人民法院依照65條規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。

46五、破產(chǎn)清算114(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

1.分配順序有擔(dān)保債權(quán)—勞動者債權(quán)—稅款—無擔(dān)保債權(quán)

破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。47(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配115###本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，依照本法第113條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠?，以本法?09條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。

2.分配方式破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。48###本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所1163.分配方案的執(zhí)行管理人應(yīng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論，人民法院裁定認可。財產(chǎn)分配方案由管理人執(zhí)行。493.分配方案的執(zhí)行117六、破產(chǎn)程序的終結(jié)

管理人在分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。50六、破產(chǎn)程序的終結(jié)管理人在分配完結(jié)后，應(yīng)118第三節(jié)破產(chǎn)實體法

破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

51第三節(jié)破產(chǎn)實體法破產(chǎn)財產(chǎn)119一、破產(chǎn)財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念及構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)是指應(yīng)依破產(chǎn)程序分配給破產(chǎn)債權(quán)人的破產(chǎn)人的財產(chǎn)。破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：（1）破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；但破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，如由破產(chǎn)企業(yè)保管、租用的財產(chǎn)等，由該財產(chǎn)的權(quán)利人通過清算組行使取回權(quán)。（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；如：財產(chǎn)持有人交還的財產(chǎn)、應(yīng)收帳款、投資收益、銀行孳息（3）應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利．如專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)等。52一、破產(chǎn)財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念及構(gòu)成120（二）破產(chǎn)財產(chǎn)范圍破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)的財產(chǎn)并不等于就是破產(chǎn)財產(chǎn)，破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍應(yīng)依法確定：

1.債務(wù)人與他人共有的物、債權(quán)等財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)，就在破產(chǎn)清算中分割，債務(wù)人所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；不能分割的，應(yīng)就其應(yīng)得部分轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

2.債務(wù)人（破產(chǎn)企業(yè)）的開辦人注冊資本投入不足的，應(yīng)由該開辦人補足，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。53（二）破產(chǎn)財產(chǎn)范圍1213.破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)或土地使用權(quán)的，即便未支付或未完全支付對價，屬破產(chǎn)財產(chǎn)。

4.債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行或未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)，因錯誤執(zhí)行應(yīng)執(zhí)行轉(zhuǎn)回的財產(chǎn)，在執(zhí)行回轉(zhuǎn)后列入。

5.依法律規(guī)定取得代位求償權(quán)的，依此享有的債權(quán)屬破產(chǎn)財產(chǎn)。

6.在被宣告破產(chǎn)時未到期的債權(quán)視為已到期，屬破產(chǎn)財產(chǎn)，但應(yīng)減去未到期的利息。543.破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)或土地