2012年04月自考-行政法與行政訴訟法(一)試卷及答案

2012年04月自考-行政法與行政訴訟法(一)試卷及答案一、單項選擇題(本大題共20小題，每小題1分，共20分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。1．行政機關(guān)在決策體制上一般實行(D)A．民主集中制B．集體負責制C．合議制D．首長負責制2．下列屬于授益性行政行為的是(B)A．行政確認B．行政給付C．行政復議D．行政征收3．我國《土地管理法》規(guī)定，“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理”，這種權(quán)屬糾紛解決方式屬于(B)A．行政調(diào)解B．行政裁決C．行政仲裁D．行政處分4．我國《行政訴訟法》規(guī)定，當事人對裁定不服的上訴期限是(A)A．10日B．15日C．30日D．60日5．人民法院認為地方人民政府制定和發(fā)布的規(guī)章與國務(wù)院部委制定和發(fā)布的規(guī)章不一致，由最高人民法院送請(C)A．地方人民政府作出解釋或裁決B．部委作出解釋或裁決C．國務(wù)院作出解釋或裁決D．全國人大常委會作出解釋或裁決6．行政訴訟證據(jù)的證明對象是(D)A．被訴的行政行為是否可訴B．被訴的行政行為是否成立C．被訴的行政行為是否合理D．被訴的行政行為是否合法7．違反法定程序的行政行為，應(yīng)當予以(C)A．變更B．重做C．撤銷D．維持8．在我國，行政監(jiān)察的對象是(C)A．公民、法人和組織B．國家機關(guān)及其工作人員C．行政機關(guān)及其公務(wù)員D．涉嫌違法犯罪的組織或者個人9．公務(wù)員在年度考核中連續(xù)2年被確定為“不稱職”的，將被(B)A．開除B．辭退C．懲戒D．調(diào)離10．行政復議機關(guān)受理復議申請后，作出復議決定的期限是(B)A．30日內(nèi)B．60日內(nèi)C．90日內(nèi)D．180日內(nèi)11．行政訴訟的特有原則是(B)A．檢察監(jiān)督原則B．具體行政行為合法性審查原則C．司法審查原則D．獨立審判原則12．行政補償?shù)漠a(chǎn)生是因為(A)A．合法的行政行為造成了相對人的損失B．不當?shù)男姓袨樵斐闪讼鄬θ说膿p失C．違法的行政行為造成了相對人的損失D．過錯的行政行為造成了相對人的損失13．在我國，行政法規(guī)的制定主體是(C)A．全國人大B．全國人大常委會C．國務(wù)院D．各部委14．一事不再罰原則的適用是指(D)A．對當事人的違法行為不得給予兩次以上的行政處罰B．對當事人的違法行為不得給予兩次以上罰款的行政處罰C．對當事人的同一個違法行為不得給予兩次以上的行政處罰D．對當事人的同一個違法行為不得給予兩次以上罰款的行政處罰15．行政訴訟變更判決適用于(C)A．行政許可顯失公正B．行政裁決顯失公正C．行政處罰顯失公正D．行政強制顯失公正16．在下列情形中，應(yīng)列入行政賠償范圍的是(B)A．某高壓電設(shè)置不當致人死亡B．某公安機關(guān)將某人錯誤拘捕10天C．某鎮(zhèn)政府征收500畝農(nóng)田D．某執(zhí)法人員執(zhí)法中將小商販打傷17．對行政裁判案件的執(zhí)行，原則上由(C)A．基層人民法院受理B．中級人民法院受理C．第一審人民法院受理D．第二審人民法院受理18．行政主體對于行政合同的履行、變更或解除享有(A)A．優(yōu)益權(quán)B．受償權(quán)C．豁免權(quán)D．處置權(quán)19．對本級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章，地方人大常委會有權(quán)(B)A．改變B．撤銷C．改變和撤銷D．確認無效20．確認發(fā)明專利權(quán)的案件，其一審管轄法院是(B)A．基層人民法院B．中級人民法院C．高級人民法院D．專門人民法院二、多項選擇題（本大題共10小題，每小題2分，共20分)在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。21．行政關(guān)系主要包括(ACDE)A．行政管理關(guān)系B．企業(yè)、法人等組織的內(nèi)部行政管理關(guān)系C．內(nèi)部行政關(guān)系D．行政法制監(jiān)督關(guān)系E．行政救濟關(guān)系22．在受到執(zhí)法人員的不利處理時，行政相對人享有(ABDE)A．陳述申辯權(quán)B．知情權(quán)C．拒絕處分權(quán)D．申訴權(quán)E．請求賠償權(quán)23．下列屬于不可訴的行政行為有(CD)A．行政處分B．行政處罰C．行政調(diào)解D．行政仲裁E．行政合同24．在我國，間接行政強制的種類有(CD)A．警告B．罰金C．執(zhí)行罰D．代執(zhí)行E．抵繳25．關(guān)于行政許可，下列表述正確的有(ABC)37．簡述即時強制的概念及種類。答：指為排除目前緊迫障礙的需要，而不是為了強制履行義務(wù)，在沒有命令義務(wù)的余暇時，或者其性質(zhì)上通過命令義務(wù)難以實現(xiàn)其目的的情況下，直接對人民的身體或財產(chǎn)施加實際力量，以實現(xiàn)行政上必要狀態(tài)的作用。1.按實力所涉對象不同，即時強制大體分以下三類：一是對人身的強制。2.根據(jù)目的不同，即時強制可分為三類。一是以保護相對人自身不受緊急危險的侵害為目的的即時強制。如保護、救助。二是以防止民眾受到危險的威脅為目的的即時強制。3.以部門行政為特征，即時強制可分為以下類型：一是警察上的即時強制，二是醫(yī)事衛(wèi)生上的即時強制，三是財政行政上的即時強制。四是教育行政上的即時強制。38．簡述不能作為行政訴訟定案根據(jù)的證據(jù)采用規(guī)則。答：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言(2)與一方當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對當事人有力的證言，或與一方當事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當事人不利的證人證言(3)難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料(4)無法與原件、原物核對的復印件或者復制品(5)經(jīng)一方當事人或他人改動，對方當事人不予認可的證據(jù)材料(6)其他不能單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)材料。五、論述題(10分)39．試述行政法治原則的主要要求。答：(一)依法行政政府應(yīng)依法行政，依法辦事，這是任何時代、任何國度法治原則對政府行為的要求，要求行政活動要有合法性，即使其活動具有正當性令人信服、服從。不得違憲，是合法性的最高要求和核心，是現(xiàn)代民主社會的根本特點。依法的“法”，包括法律、法規(guī)、規(guī)章。法律的效力高于法規(guī)、規(guī)章；法規(guī)、規(guī)章的原則、內(nèi)容不得與法律相抵觸。法律、法規(guī)、規(guī)章發(fā)生沖突，應(yīng)以法律為準。依法的內(nèi)容包括依法定權(quán)限、法定實體規(guī)則和法定程序。未遵循法定要求的，均構(gòu)成對法治原則的違反。依法行政首先是對政府執(zhí)法行為的要求，同時也是對立法的要求。只有有法可依才談得上依法行政。立法包括權(quán)力機關(guān)的立法和行政機關(guān)的立法。權(quán)力機關(guān)的立法主要是制定基準性規(guī)范。行政機關(guān)的立法主要制定從屬性、執(zhí)行性規(guī)范。法治原則要求政府機關(guān)加強行政法規(guī)和規(guī)章的制定，使大量的政府行為有章可循，以最大限度地減少政府行為的任意性及其導致的不公正和腐敗。依法制定和發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章，不僅是政府的一項權(quán)力，更是政府的職責。(二)職權(quán)法定職權(quán)法定，指政府、行政機關(guān)的職權(quán)，必須由法律規(guī)定。從內(nèi)部而言，超越職權(quán)就是橫向超越了另一個機關(guān)的職權(quán)：對外而言，超越職權(quán)就會侵犯公民的合法權(quán)益。職權(quán)法定，越權(quán)無效，是法律保留的一個重要原則。相對于公民權(quán)利的法無禁止即自由來說，行政機關(guān)不僅在法律禁止的情形下不得為之，在一定的范圍內(nèi)，在法律沒有授權(quán)的情形下也不得作為，否則，就是超越職權(quán)。職權(quán)法定是由我國人民主權(quán)的國家性質(zhì)所決定的。對行政機關(guān)而言，行政行為不得違反法律，行政行為的權(quán)力來源要有法律的明文依據(jù)。因為行政機關(guān)是執(zhí)行法律的機關(guān)，不能給自己授權(quán)，人民授權(quán)形式即是法律規(guī)定。行政處罰、行政強制措施、行政許可、行政收費等行政行為，都不是行政機關(guān)的當然權(quán)限，都需要法定。即使是行政機關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi)的事項，也并不意味著其有權(quán)采取任何手段達成自己行政管理的目的。職權(quán)法定的核心是：行政權(quán)力的取得和存在必須有法律依據(jù)，沒有法律依據(jù)的行政權(quán)從根本上說是一種非法的權(quán)力；行政主體必須在法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使其行政職權(quán)，必須依據(jù)法定的程序；法定職權(quán)之外的事務(wù)由私人通過自治方式解決。職權(quán)法定要求行政主體不得越權(quán)，如果越權(quán)則不具有法律效力。這是因為，法律效力必須法律授予，如不在法律授權(quán)范圍內(nèi)，它就在法律上站不住腳。行政職權(quán)法定的法理意義在于，它明示了行政權(quán)是有限的、可數(shù)的，并為行政機關(guān)劃定了行使行政權(quán)的外圍邊界。(三)控制自由裁量權(quán)行政自由裁量權(quán)是法律、法規(guī)賦予行政執(zhí)法機關(guān)在行政管理過程中依據(jù)立法目的和公正合理原則自行判斷行為條件、自行選擇行為方式和自由做出行政決定的權(quán)力。即依照法律所確定的原則、目的、精神、范圍和幅度，在實施行政行為的過程中，行政執(zhí)法主體基于客觀實際情況，通過主觀的合理判斷做出靈活選擇的權(quán)力。在我國，80%以上的法律，90%以上的法規(guī)和規(guī)章是由行政部門負責執(zhí)行。法律的穩(wěn)定性、現(xiàn)實的復雜性、立法者的局限性以及法律條文表述的概括性決定了行政權(quán)力中自由裁量權(quán)存在的必然性。現(xiàn)代法治國家權(quán)力的授予與控制總是相伴而行的，控制行政自由裁量權(quán)是依法行政、依法治國和建設(shè)社會主義法治國家的必然要求。權(quán)力本質(zhì)具有自我腐蝕和自我擴張的特性，因此對權(quán)力的規(guī)范和約束就成為權(quán)力健康運行的一條規(guī)律。行政自由裁量權(quán)作為行政權(quán)力的一種，同樣必須加以控制。人類幾千年的歷史經(jīng)驗表明，“每個被授予權(quán)力的人都易于濫用權(quán)力，并且易于將他的權(quán)力用到極限”(孟德斯鳩)。濫用行政自由裁量權(quán)違背了法律授權(quán)的目的和意愿，干擾和破壞了法制秩序，具有很大的危害性。因此，對自由裁量權(quán)必須加以控制。(四)權(quán)責一致作為一個法治政府，應(yīng)該帶頭守法，切實保障公民的合法權(quán)益不受侵犯。如果其行為違法越權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，則應(yīng)依法承擔法律責任；如其行為造成公民、法人或其他組織人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的損害，則應(yīng)依法賠償受害者的損失。對其違法行為是否承擔法律責任，是區(qū)別法治政府和專制政府的一個重要標志。人治政府自身不受法律約束，用法治理老百姓，本身不守法，違法侵權(quán)不賠償，不承擔法律責任。法治政府則應(yīng)對人民負責，并自覺接受人民監(jiān)督，權(quán)為民所用，利為民所謀。因此，作為人民的政府，必須有權(quán)必有責、用權(quán)受監(jiān)督，違法要追究，侵權(quán)要賠償，切實負起責任。六、案例分析題(本大題共2小題，每小題10分，共20分)40．李某為某村村民，于2007年8月未經(jīng)任何行政主管部門批準，便在自家住宅旁的空地上又建了一座新房，且占用了部分耕地。2009年5月經(jīng)群眾舉報，鄉(xiāng)政府派相關(guān)的農(nóng)村建房用地管理人員對李某的建房進行勘察，認定李某未經(jīng)過農(nóng)村土地管理機關(guān)的批準擅自建房，屬于違法建筑行為，并根據(jù)有關(guān)規(guī)定限令李某七天內(nèi)自行拆除上述違法建筑物。期間，李某沒有向縣農(nóng)村土地管理機關(guān)申請復議，也沒有向人民法院提起訴訟；期滿后鄉(xiāng)政府提請人民法院對李某的違法建筑實施了強制拆除。但李某在此期間并沒有收到任何有關(guān)強制拆除的決定書和告知書。在強制拆除過程中，鄰居王某發(fā)現(xiàn)上個月剛丟失的自行車就放在李某家中，但在拆除的過程中被損壞。王某要求李某賠償，李某主張由拆除部門承擔賠償。于是李某以鄉(xiāng)政府的強制拆除行為違法為由提起行政訴訟，并要求對房屋，以及在拆除過程中所損壞的自行車、電視機等財物給予行政賠償。問：(1)本案中，鄉(xiāng)政府的強制拆除行為合法嗎?(2分)法院應(yīng)該如何判決?(3分)違法違反法定程序撤銷判決(2)根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，李某的行政賠償請求是否能得到滿足?(2分)為什么?(3分)能滿足