工程索賠實務案例集

增加排水設施

5837738412892.67

合計

6009426115307.37(3)責任分析①機械設備由于淹沒而受到損失，這屬于承包商自己的責任，不予補償。②額外排水設施的增加情況屬實。由于遇到不可預見的氣候條件，并且應業(yè)主的要求增加了設備供應。(4)理由分析。雖然對額外排水設施責任分析是清楚的，但雙方就賠償問題產生分歧。由于工作量表

3.07／3

項與規(guī)范

S3.07(2)(C)、S3.07(3)(C)之間存在矛盾，按不同的規(guī)定則有不同的解決方法：①按規(guī)范

S3.07(2)(C)，額外排水能力在工作量表3.07／3

總價項目中支付，而且規(guī)定“至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力”，則額外排水能力可以大于規(guī)定排水能力，且不應另外支付。②但按照規(guī)范

S3.07(3)(C)，額外排水能力要按實際容量支付，即應予以全部補償。③由于合同存在矛盾，如果要照顧合同雙方利益，導致不矛盾的解釋，則認為工程量表

3.07／l

已包括正常排水能力，3.07／3

報價中已包括與正常的排水能力相等的額外排水能力，而超過的部分再按

S3.07(3)(C)規(guī)定，按實際容量給承包商以賠償。這樣每一條款都能得到較為合理的解釋。最后雙方經過深入的討論，一致同意采用上述第三種解決方法。(6)影響分析。承包商提出，報價所依據(jù)的排水能力僅為平洞

1.5t／min，漸變段及斜井

3t／min。其它兩個工作面可以利用坡度自然排水。所以合同工程量表

3.07／l

和

3.07／3

中包括的排水能力為

9.0t／min，即(1.5t

十

3t)×2／min。承包商這樣提出的目的，不僅可以增加屬于賠償范圍的排水能力，而且提高了單位排水能力的合同單價。但工程師認為，承包商應按合同規(guī)定對每一個工作面布置排水設施，并以此報價。所以合同規(guī)定的排水能力為

15t／min(正常排水能力

7.5t／min，以及與它相同的額外排水能力)。則屬于索賠范圍的，即適用規(guī)范

S3.07(3)(C)的排水能力為：30.5—4—15＝11.5t／min(7)索賠值計算。承包商在報價單中有兩個值：3.07／l

作為正常排水能力，報價較高;而

3.07／3

作為額外排能力，報價很低。工程師認為，增加的是額外排水能力，故應按

3.07／3

報價計算。承包商對

3.07／3

報價低的原因作出了解釋(可能由于額外排水能力是作為備用的，并非一定需要，故報價中不必全額考慮)，并建議采用兩項(3.07／l

和

3.07／3)報價之和的平均值計算。這個建議最終被各方接受。則合同規(guī)定的單位排水能力單價為：日元：(42245547

十

10926404)/15＝3544793

日元／(t／min)人民幣：(32832.18

十

4619.97)/15＝2496.81

元／(t／min)則賠償值為：日元：3544793×11.5＝40765165

日元人民幣：2496.81×11.5＝28713.31

元最后雙方就此達成一致。5.二義性的解決。如果經過上面的分析仍沒得到一個統(tǒng)一的解釋，則可采用如下原則：(1)優(yōu)先次序原則。合同是由一系列文件組成的，例如按

FIDIC

合同的定義，合同文件包括合同協(xié)議書、中標函、投標書、合同條件、規(guī)范、圖紙、工程量表等。實質還包括合同簽訂后的變更文件及新的附加協(xié)議，合同簽訂前雙方達成一致的附加協(xié)議。當矛盾和含糊出現(xiàn)在不同文件之間時，則可適用優(yōu)先次序原則。各個合同都有相應的合同文件優(yōu)先次序的規(guī)定。(2)對起草者不利的原則。盡管合同文件是雙方協(xié)商一致確定的，但起草合同文件常常又是買方(業(yè)主、總包)的一項權力，他可以按照自己的要求提出文件。按照責權利平衡的原則，他又應承擔相應的責任。如果合同中出現(xiàn)二義性，即一個表達有兩種不同的解釋，可以認為二義性是起草者的失誤，或他有意設置的陷井，則以對他不利的解釋為準。這是合理的。我國的合同法也有相似的規(guī)定(如合同法第41條)說明：上面顯示的是代碼內容。您可以先檢查過代碼沒問題，或修改之后再運行.《案例

14》在某供應合同中，付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應是分批進行的。在合同執(zhí)行中，供應方認為，合同解釋為“貨到，全付款”，即只要第一批貨到，購買方即“全付款”，而購買方認為，合同解釋應為“貨到全，付款”，即貨全到后，再付款。從字面上看，兩種解釋都可以。雙方爭執(zhí)不下，各不讓步，最終法院判定本合同無效，不予執(zhí)行。實質上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應方起草了合同，則應理解為“貨到全，付款”；如果是購買方起草，則可以理解為“貨到，全付款”?！栋咐?/p>

15》在某一國際工程中，工程師向承包商頒發(fā)了一份圖紙，圖紙上有工程師的批準及簽字。但這份圖紙的部分內容違反本工程的專用規(guī)范(即工程說明)，待實施到一半后工程師發(fā)現(xiàn)這個問題，要求承包商返工并按規(guī)范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求，但為工程師否定。承包商提出了問題：工程師批準頒布的圖紙，如果與合同專用規(guī)范內容不同，它能否作為工程師已批準的有約束力的工程變更？答：(1)在國際工程中通常專用規(guī)范是優(yōu)先于圖紙的，承包商有責任遵守合同規(guī)范。(2)如果雙方一致同意，工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準意見，而且工程師應有變更的意圖，即工程師在簽發(fā)圖紙時必須明確知道已經變更，而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經變更(僅發(fā)布了圖紙)，則不論出于何種理由，他沒有修改的意向，這個對圖紙的批準沒有合同變更的效力。(3)承包商在收一個與規(guī)范不同的或有明顯錯誤的圖紙后，有責任在施工前將問題呈交給工程師(見本節(jié)前面的分析)。如果工程師書面肯定圖紙變更，則就形成有約束力的工程變更。而在本例中承包商沒有向工程師核實，則不能構成有約束力的工程變更。鑒于以上理由，承包商沒有索賠理由?！栋咐?/p>

16》在某國際工程中，采用固定總價合同。合同規(guī)定由業(yè)主支付海關稅。合同規(guī)定索賠有效期為

10

天。在承包商投標書中附有建筑材料、設備表，這已被業(yè)主被批準。在工程中承包商進口材料大大超過投標書附表中所列的數(shù)量。在承包商向業(yè)主要求支付海關稅時，業(yè)主拒絕支付超過部分的材料的海關稅。對此，承包商提出如下問題：（1）業(yè)主有沒有理由拒絕支付超過部分材料的海關稅？（2）承包商向業(yè)主索取這部分海關稅受不受索賠有效期限制？答：在工程中材料超量進口可能由于如下原因造成：(1)建筑材料設備表不準確。(2)業(yè)主指令工程變更造成工程量的增加，由此導致材料用量的增加。(3)其他原因，如承包商施工失誤造成返工、施工中材料浪費，或承包商企圖多進口材料，待施工結束后再作處理或用于其他工程，以取得海關稅方面的利益等。對于上述情況，分別分析如下：(1)與業(yè)主提供的工程量表中的數(shù)字一樣，材料、設備表也是一個估計的值，而不是固定的準確的值，所以誤差是允許的，對誤差業(yè)主也不能推卸他的合同責任。(2)業(yè)主所批準增加的工程量是有效的，屬于合同內的工程，則對這些材料，合同所規(guī)定的由業(yè)主支付海關稅的條款也是有效的。所以對工程量增加所需要增加的進口材料，業(yè)主必須支付相應的海關稅。(3)對于由承包商責任引起的其他情況，應由承包商承擔。對于超量采購的材料，承包商最后處理(如變賣、用于其他工程)時，業(yè)主有權收回已支付的相應的海關稅。由于要求業(yè)主支付超量材料的海關稅并不是由于業(yè)主違約引起的，所以這項索賠不受索賠有效期的限制?！栋咐?/p>

17》某工程合同規(guī)定，進口材料由承包商負責采購，但材料的關稅不包括在承包商的材料報價中，由業(yè)主支付。合同未規(guī)定業(yè)主支付海關稅的日期，僅規(guī)定，業(yè)主應在接到承包商提交的到貨通知單后30天內完成海關放行的一切手續(xù)?，F(xiàn)由于承包商采購的材料到貨太遲，到港后工程施工中急需這批材料，承包商先墊支關稅，并完成入關手續(xù)，以便及早取得材料，避免現(xiàn)場停工待料。問：對此，承包商是否可向業(yè)主提出補償海關稅的要求?這項索賠是否也要受合同規(guī)定的索賠有效期的限制?答：對此，如果業(yè)主拖延海關放行手續(xù)超過30天，造成現(xiàn)場停工待料，則承包商可將它作為不可預見事件，在合同規(guī)定的索賠有效期內提出工期和費用索賠。而承包商先墊付了關稅，以便及早取得材料，對此承包商可向業(yè)主提出海關稅的補償要求。因為按照國際工程慣例，如果業(yè)主妨礙承包商正確地履行合同，或盡管業(yè)主未違約，但在特殊情況下，為了保證工程整體目標的實現(xiàn)，承包商有責任和權力為降低損失采取措施。由于承包商的這些措施使業(yè)主得到利益或減少損失，業(yè)主應給予承包商補償。本案例中，承包商為了保證工程整體目標的實現(xiàn)，為業(yè)主完成了部分合同責任，業(yè)主應予以如數(shù)補償。而業(yè)主行為對承包商并非違約，故這項索賠不受合同所規(guī)定的索賠有效期限制。《案例

18》我國某承包公司在國外承包一項工程，合同簽訂時預計，該工程能盈利

30

萬美元；開工時，發(fā)現(xiàn)合同有些條款不利，估計能持平，即可以不盈不虧；待工程進行了幾個月，發(fā)現(xiàn)合同很為不利，預計要虧損幾十萬美元；待工期達到一半，再作詳細核算，才發(fā)現(xiàn)合同極為不利，是個陷井，預計到工程結束，至少虧損

1000

萬美元以上。到這時才采取措施，損失已極為慘重?！栋咐?/p>

19》在一國際工程中，按合同規(guī)定的總工期計劃，應于××年×月×日開始現(xiàn)場攪拌混凝土。因承包商的混凝土拌和設備遲遲運不上工地，承包商決定使用商品混凝土，但為業(yè)主否決。而在承包合同中未明確規(guī)定使用何種混凝土。承包商不得已，只有繼續(xù)組織設備進場，由此導致施工現(xiàn)場停工、工期拖延和費用增加。對此承包商提出工期和費用索賠。而業(yè)主以如下兩點理由否定承包商的索賠要求：(1)已批準的施工進度計劃中確定承包商用現(xiàn)場攪拌混凝土，承包商應遵守。(2)拌和設備運不上工地是承包商的失誤，他無權要求賠償。最終將爭執(zhí)提交調解人。調解人認為：因為合同中未明確規(guī)定一定要用工地現(xiàn)場攪拌的混凝土(施工方案不是合同文件)，則商品混凝土只要符合合同規(guī)定的質量標準也可以使用，不必經業(yè)主批準。因為按照慣例，實施工程的方法由承包商負責。他在不影響或為了更好地保證合同總目標的前提下，可以選擇更為經濟合理的施工方案。業(yè)主不得隨便干預。在這前提下，業(yè)主拒絕承包商使用商品混凝土，是一個變更指令，對此可以進行工期和費用索賠。但該項索賠必須在合同規(guī)定的索賠有效期內提出。當然承包商不能因為用商品混凝土要求業(yè)主補償任何費用。最終承包商獲得了工期和費用補償?！栋咐?/p>

20》在某工程中，業(yè)主在招標文件中提出工期為

24

個月。在投標書中，承包商的進度計劃也是

24

個月。中標后承包商向工程師提交一份詳細進度計劃，說明

18

個月即可竣工，并論述了

18

個月工期的可行性。工程師認可了承包商的計劃。在工程中由于業(yè)主原因(設計圖紙拖延等)造成工程停工，影響了工期，雖然實際總工期仍小于24個月，但承包商仍成功地進行了工期和與工期相關的費用索賠，因為18

個月工期計劃是有約束力的(見參考文獻

11)。說明：上面顯示的是代碼內容。您可以先檢查過代碼沒問題，或修改之后再運行.《案例

21》在一房地產開發(fā)項目中，業(yè)主提供了地質勘察報告，證明地下土質很好。承包商作施工方案，用挖方的余土作通往住宅區(qū)道路基礎的填方。由于基礎開挖施工時正值雨季，開挖后土方潮濕，且易碎，不符合道路填筑要求。承包商不得不將余土外運，另外取土作道路填方材料。對此承包商提出索賠要求。工程師否定了該索賠要求，理由是，填方的取土作為承包商的施工方案，它因受到氣候條件的影響而改變，不能提出索賠要求。在本案例中即使沒有下雨，而因業(yè)主提供的地質報告有誤，地下土質過差不能用于填方，承包商也不能因為另外取土而提出索賠要求。因為：(1)合同規(guī)定承包商對業(yè)主提供的水文地質資料的理解負責。而地下土質可用于填方，這是承包商對地質報告的理解，應由他自己負責。(2)取土填方作為承包商的施工方案，也應由他負責?！栋咐?/p>

22》某毛紡廠建設工程，由英國某紡織企業(yè)出資

85％，中國某省紡織工業(yè)總公司出資

15％成立的合資企業(yè)(以下簡稱

A

方)，總投資約為

1800

萬美元，總建筑面積

22，610

平方米，其中土建總投資為3000

多萬元人民幣。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一國道。土方工作量很大，廠房基礎采用攪拌樁和振動樁約

8000

多根，主廠房主體結構為鋼結構，生產工藝設備和鋼結構由英國進口，設計單位為某省紡織工業(yè)設計院。一.土建工程招標及合同簽訂過程土建工程包括生活區(qū)

4

棟宿舍、生產廠房(不包括鋼結構安裝)、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共

15

個單項工程。業(yè)主希望及早投產并實現(xiàn)效益。土方工程先招標，土建工程第二次招標，限定總工期為半年，共

27

周，跨越一個夏季和冬季。由于工期緊，招標過程很短，從發(fā)標書到收標僅

10

天時間。招標圖紙設計較粗略，沒有施工詳圖，鋼筋混凝土結構沒有配筋圖。工程量表由業(yè)主提出目錄，工作量由投標人計算并報單價，最終評標核定總價。合同采用固定總價合同形式，要求報價中的材料價格調整獨立計算。共有

10

家我國建筑公司參加投標，第一次收到投標書后，發(fā)現(xiàn)各企業(yè)都用國內的概預算定額分項和計算價格，未按照招標文件要求報出完全單價，也未按招標文件的要求編制投標書，使投標文件的分析十分困難。故業(yè)主退回投標文件，要求重新報價。這時有

5

家退出競爭。這樣經過四次反復退回投標文件重新做標報，才勉強符合要求。A方最終決定我國某承包公司

B(以下簡稱

B

方)中標。本工程采用固定總價合同，合同總價為

17，518，563

人民幣(其中包括不可預見風險費

1，200，000元)。三.合同條件分析本工程合同條件選擇是在投標報價之后，由A方與

B

方議定。A

方堅持用

ICE，即英國土木工程師學會和土木工程承包商聯(lián)合會頒布的標準土木工程施工合同文本；而

B

方堅持使用我國的示范文本。但

A

方認為示范文本不完備，不符合國際慣例，可執(zhí)行性差。最后由

A

方起草合同文本，基本上采用

ICE

的內容，增加了示范文本的幾個條款。1995

年

6

月

23

日

A

方提出合同條件，6

月

24

日雙方簽訂合同。合同條件相關的內容如下：1．合同在中國實施，以中華人民共和國的法律作為合同的法律基礎。2．合同文本用英文編寫，并翻譯成中文，雙方同意兩種文本具有相同的權威性。3．A

方的責任和權力(1)A

方任命

A

方的現(xiàn)場經理和代表負責工程管理工作。(2)B

方的設備一經進入施工現(xiàn)場即被認為是為本工程專用。沒有

A

方代表的同意，B

方不得將它們移出工地。(3)A

方負責提供道路、場地，并將水電管路接到工地。A

方提供

2

個75

千伏安發(fā)電機供

B

方在本工程中使用，提供方式由

B

方購買，A

方負責費用。發(fā)電機的運行費用由

B

方承擔。施工用水電費用由

B

方承擔，按照實際使用量和規(guī)定的單價在工程款中扣除。(4)合同價格的調整必須在A方代表簽字的書面變更指令作出后才有效。增加和減少工作量必須按照投標報價所確定的費率和價格計算。如果變更指令會引起合同價格的增加或減少，或造成工程竣工期的拖延，則

B

方在接到變更指令后

7

天內書面通知

A

方代表，由

A

方代表作出確認，并且在雙方商討變更的價格和工期拖延量后才能實施變更，否則

A

方對變更不予付款。(5)如果發(fā)現(xiàn)有由于

B

方負責的材料，設備，工藝所引起的質量缺陷，A

方發(fā)出指令，B

方應盡快按合同修正這些缺陷，并承擔費用。(6)本工程執(zhí)行英國規(guī)范，由

A

方提供一本相關的英國規(guī)范給

B

方。A方及

A

方代表出于任何考慮都有權指令

B

方保證工程質量達到合同所規(guī)定的標準。5.B

方責任和權力(1)若發(fā)現(xiàn)施工詳圖中的任何錯誤和異常應及時通知

A

方，但

B

方不能修改任何由

A

方提供的圖紙和文件，否則將承擔由此造成的全部損失費用。(2)B

方負責現(xiàn)場以外的場地、道路的許可證及相關費用。(其它略)6.合同價格(1)本合同采用固定總價方式，總造價為

17，518，563

元人民幣。它已包括

B

方在工程施工的所有花費和應由

B

方承擔的不可預見的風險費用。(2)付款方式①簽訂合同時，A

方付給

B

方

400

萬元備料款。②每月按當月工程進度付款。在每月的最后一個星期五，B方提交本月的已完成工程量的款額帳單。在接到

B

方帳單后，A

方代表

7

天內作出審查并支付。③A

方保留合同價的

5％作為保留金。在工程竣工驗收合格后

A

方將其中的一半支付給

B

方，待保修期結束且沒有工程缺陷后，再支付另外的一半。7.合同工期(1)合同工期共

27

周，從

1995

年

7

月

17

日到

1996

年

1月20

日。(2)若工程在合同規(guī)定時間內竣工，A

方向B

方獎勵

20

萬元，另外每提前

1

天再獎勵

1

萬元。若不能在合同規(guī)定時間內竣工，拖延的第一周違約金為

20

萬元，在合同規(guī)定竣工日期一周以后，每超過一天，B方賠償

5000

元。(3)若在施工期間發(fā)生超過

14

天的陰雨或冰凍天氣，或由于

A

方責任引起的干擾，A

方給予

B

方以延長工期的權力。若發(fā)生地震等

B

方不能控制的事件導致工期延誤，B

方應立即通知

A

方代表，提出工期順延要求，A

方應根據(jù)實際情況順延工期。8.違約責任和解除合同(1)若

B

方未在合同規(guī)定時間內完成工程或違反合同有關規(guī)定，A

方有權指令

B

方在規(guī)定時間內完成合同責任。若

B

方未履行，A

方可以雇用另一承包商完成工程，全部費用由

B

方承擔。(2)如果

B

方破產，不能支付到期的債務，發(fā)生財務危機，A

方有權解除合同。(3)A

方認為

B

方不能安全、正確地履行合同責任，或已無力勝任本工程的合同任務或公然忽視履行合同，則可指令

B

方停工，并由

B

方承擔停工責任。若

B

方拒不執(zhí)行

A

方指令，則

A

方有權終止對

B

方的雇用。9.爭執(zhí)的解決本合同的爭執(zhí)應首先以友好協(xié)商的方式解決，若不能達成一致，任何一方都有權力提請仲裁。若

A

方提請仲裁，則仲裁地點在上海；若

B

方提請仲裁，則仲裁地點在新加坡。(其它略)四.合同實施狀況本工程土方工程從

1995

年

5

月

11

日開始，7

月中旬結束，則土建施工隊伍

7

月份就進場(比土建施工合同進場日期提前)。但在施工過程中由于：1．在當年八月份出現(xiàn)較長時間的陰雨天氣；2.A

方發(fā)出許多工程變更指令；3.B

方施工組織失誤、資金投入不夠、工程難度超過預先的設想；4.B方施工質量差，被業(yè)主代表指令停工返工等；造成施工進度的拖延、工程質量問題和施工現(xiàn)場的混亂。原計劃工程于

1996

年

1

月結束并投入使用，但實際上，到

1996

年

2

月下旬，即工程開工后的

31

周，還有大量的合同工作量沒有完成。此時業(yè)主以如下理由終止了和承包商的原合同關系：1．承包商施工質量太差，不符合合同規(guī)定，又無力整改；2．工期拖延而又無力彌補；3．使用過多無資歷的分包商，而且施工現(xiàn)場出現(xiàn)多級分包；將原屬于B方工程范圍內的一些未開始的分項工程刪除，并另發(fā)包給其他承包商，并催促

B

方盡快施工，完成剩余工程。1996

年

5

月，工程仍未竣工，A

方仍以上面三個理由指令

B

方停止合同工作，終止合同工程，由其他承包商完成。在工程過程中

B

方提出近

1200

萬的索賠要求，在工程過程中一直沒有得到解決。而雙方經過幾輪會談，在

10

個月后，最終業(yè)主僅賠償承包商

30

萬元。本工程無論從

A

方或

B

方的角度都不算成功的工程，都有許多經驗教訓值得記取。五.B

方的教訓在本工程中，B

方受到很大損失，不僅經濟上虧本很大，而且工期拖延，被

A

方逐出現(xiàn)場，對企業(yè)形象有很大的影響。這個工程的教訓是深刻的。1.從根本上說，本工程采用固定總價合同，招標圖紙比較粗略，做標期短，地形和地質條件復雜，所使用的合同條件和規(guī)范是承包商所不熟悉的。對

B

方來說，幾個重大風險集中起來，失敗的可能性是很大的，承包商的損失是不可避免的。1996

年

7

月，工程結束時

B

方提出實際工程量的決算價格為

1882

萬元(不包括許多索賠)。經過長達近十個月的商談，A方最終認可的實際工程量決算價格為

1416

萬元人民幣。雙方結算的差異主要在于：(1)本工程招標圖紙較粗略，而

A

方在招標文件中沒給出工作量，由

B方計算工程量，而

B

方計算的數(shù)字都很低。例如圖紙缺少鋼筋配筋圖，承包商報價時預算

402t

鋼筋，而按后來頒發(fā)的詳細的施工圖核算應為約

720t。在工程中，由于工程變更又增加了

290t，即整個實際用量約1010t。由于為固定總價合同，A

方認為詳細的施工圖用量與

B

方報價之差

318t(即

720t－402t)，合計價格

100

多萬元是

B

方報價的失誤，或為獲得工程而作出的讓步，在任何情況下不予補償。(2)B

方在工程管理上的失誤。例如：在工程施工中

B

方現(xiàn)場人員發(fā)現(xiàn)缺少住宅樓的基礎圖紙，再審查報價發(fā)現(xiàn)漏報了住宅樓的基礎價格約30

萬人民幣。分析責任時，B

方的預算員堅持認為，在招標文件中

A方漏發(fā)了基礎圖，而

A

方代表堅持是

B

方的預算師把基礎圖弄丟了。由于采用了固定總價合同，B方最終承擔了這個損失。這個問題實質上是

B

方自己的責任，他應該：①接到招標文件后應對招標文件的完備性進行審查，將圖紙和圖紙目錄進行校對，如果發(fā)現(xiàn)有缺少，應要求

A

方補充。②在制定施工方案或作報價時仍能發(fā)現(xiàn)圖紙的缺少，這時仍可以向業(yè)主索要，或自己出錢復印，這樣可以避免損失。2.報價的失誤。B方報價按照我國國內的定額和取費標準，但沒有考慮到合同的具體要求，合同條件對

B

方責任的規(guī)定，英國規(guī)范對工程質量、安全的要求，例如：(1)開工后，A

方代表指令

B

方按照工程規(guī)范的要求為

A

方的現(xiàn)場管理人員建造臨時設施。辦公室地面要有防潮層和地磚，廁所按現(xiàn)場人數(shù)設位，要有高位水箱，化糞池，并貼瓷磚。這大大超出

B

方的預算。(2)A

方要求

B

方有安全措施，包括設立急救室、醫(yī)務設備，施工人員在工地上應配備專用防釘鞋、防灰鏡、防雨具，這方面的花費都在報價中沒有考慮到。(3)由于施工工地在一個國道西側，棄土須堆到國道東側，這樣必須切斷該國道。在這個過程中發(fā)生了申請切斷國道許可、設告示欄、運土過程中安全措施、施工后修復國道等各種費用，而

B

方報價中未考慮到這些費用。B

方向A

方提出索賠，但為

A

方反駁，因為合同已規(guī)定這是B

方責任，應由

B

方支付費用。當然，在本工程中，A

方在招標文件中沒有提出合同條件，而在確定承包商中標后才提出合同條件。這是不對的，違反慣例。這也容易造成承包商報價的失誤。3.工程管理中合同管理過于薄弱，施工人員沒有合同的概念，不了解國際工程的慣例和合同的要求，仍按照國內通常的方法施工、處理與業(yè)主的關系。例如：(1)對

A

方代表的指令不積極執(zhí)行，作“冷處理”，造成英方代表許多誤解，導致雙方關系緊張。例如，B方按圖紙規(guī)定對內墻用紙筋灰粉刷，A方代表(英國人)到現(xiàn)場一看，認為用草和石灰粉刷，質量不能保證，指令暫停工程。B

方代表及

A

方的其他中方管理人員向他說明紙筋灰在中國用得較多，質量能保證。A方代表要求暫停粉刷，先粉刷一間，讓他確認一下，如果確實可行，再繼續(xù)施工。但

B

方對

A

方代表的指令沒有貫徹，粉刷工程小組雖然已經聽到

A

方代表的指令，但仍按原計劃繼續(xù)粉紙筋灰。幾天后粉刷工程即將結束，A方代表再到現(xiàn)場一看，發(fā)現(xiàn)自己指令未得到貫徹，非常生氣，拒絕接收紙筋灰粉刷工程，要求全部鏟除，重粉水泥砂漿。因為圖紙規(guī)定使用紙筋灰，B

方就此提出費用索賠，包括：①已粉好的紙筋灰工程的費用；②返工清理；③兩種粉刷價差索賠。但

A

方代表僅認可兩種粉刷的價差索賠，而對返工造成的損失不予認可，因為他已下達停工指令，繼續(xù)施工的損失應由

B

方承擔。而且

A

方代表感到

B

方代表對他不尊重。所以導致后期在很多方面雙方關系非常緊張。(2)施工現(xiàn)場幾乎沒有書面記錄。本工程變更很多，由于缺少記錄，造成許多工程款無法如數(shù)索賠。例如在施工現(xiàn)場有三個很大的水塘，設計前勘察人員未走到水塘處，地形圖上有明顯的等高線，但未注明是水塘。承包商現(xiàn)場考察時也未注意到水塘。施工后發(fā)現(xiàn)水塘，按工程要求必須清除淤泥，并要回填，B

方提出

6600

立方米的淤泥外運量，費用

133，000

元索賠要求，認為招標文件中未標明水塘，則應作為新增工程分項處理。A

方工程師認為，對此合同雙方都有責任：A

方未在圖上標明，提供了不詳細的信息；而

B

方未認真考察現(xiàn)場。最終

A

方還是同意這項補償。但

B

方在施工現(xiàn)場沒有任何記錄、照片，沒有任何經

A

方代表認可的證明材料，例如土方外運多少、運到何處、回填多少、從何處取土。最終

A

方僅承認

60000

元的賠償。(3)乙方的工程報價及結算人員與施工現(xiàn)場脫節(jié)，現(xiàn)場沒有估價師，每月

B

方派工作量統(tǒng)計員到現(xiàn)場與業(yè)主結算，他只按圖紙和原工程量清單結算，而忽視現(xiàn)場的記錄和工程變更，與現(xiàn)場乙方代表較少溝通。(4)合同規(guī)定，A

的任何變更指令必須再次由

A

方代表書面確認，并雙方商談價格后再執(zhí)行，承包商才能獲得付款。而在現(xiàn)場，承包商為業(yè)主完成了許多額外工作和工程變更，但沒有注意到業(yè)主的書面確認，也沒有和業(yè)主商談補償費用，也沒有現(xiàn)場的任何書面記錄，導致許多附加工程款項無法獲得補償。A

方代表對他的同事說：“中國人怎么只知干活不要錢?！薄敖Y算師每月進入現(xiàn)場一次，象郊游似的，工程怎么能盈利呢？”(5)業(yè)主出于安全的考慮，要求承包商在工程四周增加圍墻。當然這是合同內的附加工程。業(yè)主提出了基本要求：圍墻高

2

米，上部為壓頂，花墻，下部為實心一磚墻，再下面為條型大放腳基礎，再下為道渣墊層。業(yè)主要求承包商以延長米報價，所報單價包括所有材料、土方工程。承包商的估算師未到現(xiàn)場詳細調查，僅按照正常的地平以上

2

米高，下為大放腳和道渣，正常土質的挖基槽計算費用，而忽視了當?shù)貫榍鹆甑貛В矣性S多藕塘和稻田，淤泥很多，施工難度極大。結果實際土方量、道渣的用量和砌磚工程量大大超過預算。由于按延長米報價，業(yè)主不予補償。(6)由于本工程倉促上馬，所以變更很多。業(yè)主代表為了控制投資，在開工后再次強調，承包商收到變更指令或變更圖紙，必須在

7

天內報業(yè)主批準(即為確認)，并雙方商定變更價格，達成一致后再進行變更，否則業(yè)主對變更不予支付。這一條應該說對承包商是有利的。但施工中

B

方代表在收到書面指令后不去讓業(yè)主確認，不去談價格(因為預算員不在施工現(xiàn)場)，而本工程的變更又特別多，所以大量的工程變更費用都未能拿到。4.承包商工程質量差，工作不努力，拖拉，缺少責任心，使

A

方代表對

B

方失去信任和信心。例如開工后，象我國許多國內工程一樣，施工現(xiàn)場出現(xiàn)了許多未經業(yè)主代表批準的分包商，以及多級分包現(xiàn)象。這些分包商分包關系復雜，A

方代表甚至

B

方代表都難以控制。他們工作沒有熱情，施工質量差，工地上協(xié)調困難，造成混亂。這在任何國際工程中都是不能允許的。在相當一部分墻體工程中，由于施工質量太差，高低不平，無法通過驗收，A方代表指令加厚粉刷，為了保證質量，要求

B

方在墻面上加鋼絲網，而不給承包商以費用補償。這不僅大大增加了

B

方的開支，而且

A

方對工程不滿意。投標前

A

方提供了一本適用于本工程的英國規(guī)范，但

B

方工程人員從未讀過，施工后這本規(guī)范找不到了，而

B

方人員根深蒂固的概念是按圖施工，結果造成許多返工。例如在施工圖上將消防管道與電線管道放于同一管道溝中，中間沒有任何隔離，B

方按圖施工，完成后，A

方代表拒絕驗收，因為：(1)這樣做極不安全，違反了

A

方所提供的工程規(guī)范。(2)即使施工圖上是兩管放在一齊，是錯的，但合同規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中的任何錯誤和異常，應及時通知

A

方。作為一個有經驗的承包商應能夠發(fā)現(xiàn)這個常識性的錯誤。所以

A

方代表指令

B

方返工，將兩管隔離，而不給承包商任何補償。(六)A

方的教訓在本工程中

A

方也受到很大損失，表現(xiàn)在：1.工期拖延。原合同工期

27

周，從

1995

年

7

月

17

日到

1996

年

1

月20

日，但實際工程到

1996

年

9

月尚未完成，嚴重影響了投資計劃的實現(xiàn)。雙方就工程款的結算工作一直拖到

1997

年

4

月。2.質量很差。如主廠房地坑防水砂漿粉刷后漏水；許多地方混凝土工程跑模；混凝土板澆搗不密實出現(xiàn)孔洞，柱子傾斜；由于內墻砌筑不平，造成粉刷太厚，表面開裂等。3.由于承包商未能按質按量完成工程，業(yè)主不得不終止與

B

方的合同，而將剩余的工程再發(fā)包，請另外的承包商來完成。這給業(yè)主帶來很大的麻煩，對工程施工現(xiàn)場造成很大的混亂。4.當然

A

方的合同管理也有許多教訓值得記?。?1)本工程初期，A

方的總經理制定項目總目標，作合同總策劃。但他是搞經營出身的，沒有工程背景，僅按市場狀況作計劃，急切地想上馬這個項目，想壓縮工期，所以將計劃期、做標期、設計期、施工準備期縮短，這是違反客觀規(guī)律的，結果欲速則不達，不僅未提前，反而大大延長了工期。(2)由于項目倉促上馬，設計和計劃不完備，工程中業(yè)主的指令所造成的變更太多，地質條件又十分復雜，不應該用固定總價合同。這個合同的選型出錯，打倒了承包商，當然也損害了工程的整體目標。(3)如果要盡快上馬這個項目，應采用承包商所熟悉的合同條件。而本工程采用承包商不熟悉的英文合同文本、英國規(guī)范，對承包商風險太大，工程不可能順利。(4)采用固定總價合同，則業(yè)主不僅應給承包商提供完備圖紙，合同的條件，而且應給承包商合理的做標期、施工準備期等，而且應幫助承包商理解合同條件，雙方及時溝通。但在本工程中業(yè)主及業(yè)主代表未能做好這些工作。(5)業(yè)主及業(yè)主代表對承包商的施工力量，管理水平，工程習慣等了解太少，授標后也沒有給承包商以幫助?！栋咐?/p>

23》某國的住宅工程門窗工程量增加索賠(見參考文獻

13)1．合同分析。合同條件中關于工程變更的條款為：“……業(yè)主有權對本合同范圍的工程進行他認為必要的調整。業(yè)主有權指令不加代替地取消任何工程或部分工程，有權指令增加新工程，……但增加或減少的總量不得超過合同額的

25％。這些調整并不減少乙方全面完成工程的責任，而且不賦予乙方針對業(yè)主指令的工程量的增加或減少任何要求價格補償?shù)臋嗬！痹趫髢r單中有門窗工程一項，工作量

10133.2m2。對工作內容承包商的理解(翻譯)為“以平方米計算，根據(jù)工藝的要求運進、安裝和油漆門和窗，根據(jù)圖紙中標明的規(guī)范和尺寸施工?！奔凑J為承包商不承擔門窗制作的責任。對此項承包商報價僅為

2.5LE(埃磅)/m2。而上述的翻譯“運進”是不對的，應為“提供”，即承包商承擔門窗制作的責任，而報價時沒有門窗詳圖。如果包括制作，按照當時的正常報價應為

130LE/m2。在工程中，由于業(yè)主覺得承包商門窗報價很低，則下達變更令加大門窗面積，增加門窗層數(shù)，使門窗工作量達到

25090m2，且大部分門窗都有板、玻璃、紗三層。2．承包商的要求。承包商以業(yè)主擴大門窗面積、增加門窗層數(shù)為由要求與業(yè)主重新商討價格，業(yè)主的答復為：合同規(guī)定業(yè)主有權變更工程，工程變更總量在合同總額25%范圍之內，承包商無權要求重新商討價格，所以門窗工程都以原合同單價支付。對合同中“25%的增減量”是合同總價格，而不是某個分項工程量，例如本例中盡管門窗增加了150%，但墻體的工程量減少，最終合同總額并未有多少增加，所以合同價格不能調整。實際付款必須按實際工程量乘以合同單價，盡管這個單價是錯的，僅為正常報價的

1.3%。承包商在無奈的情況下，與業(yè)主的上級接觸。由于本工程承包商報價存在較大的失誤，損失很大，希望業(yè)主能從承包商實際情況及雙方友好關系的角度考慮承包商的索賠要求。最終業(yè)主同意：(1)在門窗工作量增加

25%的范圍內按原合同單價支付,即

12666.5m2

按原價格

2.3LE/m2

計算。(2)對超過的部分，雙方按實際情況重新商討價格。最終確定單價為

130LE/m2，則承包商取得費用賠償:(25090—10133.2×1.25)×(130－2.5)=12423.5×127.5=1583996.25LE3.案例分析：(1)這個索賠實際上是道義索賠，即承包商的索賠沒有合同條件的支持，或按合同條件是不應該賠償?shù)?。業(yè)主完全從雙方友好合作的角度出發(fā)同意補償。(2)翻譯的錯誤是經常發(fā)生的，它會造成對合同理解的錯誤和報價的錯誤。由于不同語言之間存在著差異，工程中又有一些習慣用語。對此如果在投標前把握不準或不知業(yè)主的意圖，可以向業(yè)主詢問，請業(yè)主解答，切不可自以為是地解釋合同。(3)在本例中報價時沒有門窗詳圖，承包商報價會有很大風險，就應請業(yè)主對門窗的一般要求予以說明，并根據(jù)這個說明提出的要求報價。(4)當有些索賠或爭執(zhí)難以解決時，可以由雙方的高層進行接觸，商討解決辦法，問題常常易于解決。一方面，對于高層，從長遠的友好合作的角度出發(fā)，許多索賠可能都是“小事”；另一方面，使上層了解索賠處理的情況和解決的困難，更容易吸取合同管理的經驗和教訓?！栋咐?/p>

24》(見參考資料

13)在我國一項總造價數(shù)億美元的房屋建造工程項目中，某國

TL

公司以最低價擊敗眾多競爭對手而中標。作為總包，他又將工程分包給中國的一些建筑公司。中標時，許多專家估計，由于報價低，該工程最多只能保本。而最終工程結束時，該公司取得10％的工程報價的利潤。它的主要手段有：(1)利用分包商的弱點。承擔分包任務的中國公司缺乏國際工程經驗。TL

公司利用這些弱點在分包合同上作文章，甚至違反國際慣例，加上許多不合理的、苛刻的、單方面的約束性條款。在向我分包公司下達任務或提出要求時，常常故意不出具書面文件，而我分包商卻輕易接受并完成工程任務。但到結帳、追究責任時，我分包商因拿不出書面證據(jù)而失去索賠機會，受到損失。(2)竭力擴大索賠收益，并避免受罰。無論工程設計細微修改，物價上漲，或影響工程進度的任何事件都是

TL

公司向我方業(yè)主提出經濟索賠或工期索賠的理由。只要有機可乘，他們就大幅度加價索賠。僅

1989

年一年中