外商投資企業(yè)法我用課件

第四章外商投資企業(yè)法第四章外商投資企業(yè)法1

第一節(jié)概論

一、外商投資企業(yè)的概念和種類外商投資企業(yè)是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內直接投資舉辦的企業(yè)。其特征：1、外商直接投資舉辦的企業(yè)。2、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。3、是依照中國法律法規(guī)，在中國境內設立，經(jīng)中國政府批準。種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)；中外合作經(jīng)營企業(yè)；外商獨資經(jīng)營企業(yè)；中外合資股份有限公司。

第一節(jié)概論

一、外商投資企業(yè)的概念和種2

二、外商投資企業(yè)法及其調整對象

外商投資企業(yè)法是調整外商投資企業(yè)在組建、組織管理和生產經(jīng)營活動過程中，所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。主要調整以下范圍內的經(jīng)濟關系：1、調整國家機關對外商投資企業(yè)的經(jīng)濟管理關系。2、調整外商投資企業(yè)與國內外其他企業(yè)、事業(yè)單位之間或與其他社會組織之間，所發(fā)生的經(jīng)濟協(xié)作關系。3、調整外商投資企業(yè)投資者之間的經(jīng)濟關系。4、調整外商投資企業(yè)內部的關系。

二、外商投資企業(yè)法及其調整對象

外商投資企業(yè)法是調整外商投3

外商投資企業(yè)法

1979年7月1日公布實施《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，2001年3月15日通過《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（修正），并發(fā)布實施中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例。1988年通過《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，2000年10月31日通過《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（修正）。1983年頒布《外資企業(yè)法》，2000年10月31日通過《外資企業(yè)法》（修正）。并發(fā)布《外資企業(yè)法實施細則》。

外商投資企業(yè)法

1979年7月1日公布實施《中外合資經(jīng)營企4

三、外商投資企業(yè)法的基本原則

外商投資企業(yè)法的制定和實施體現(xiàn)了以下基本原則：1、尊重國家主權和經(jīng)濟利益原則2、平等互利原則3、參照國際慣例原則

三、外商投資企業(yè)法的基本原則

外商投資企業(yè)法的制定和實施體5

四、外商投資企業(yè)的法律地位

法律地位外商投資企業(yè)經(jīng)過中國政府批準，登記后即取得中國法人資格，受中國法律的保護和管轄。

四、外商投資企業(yè)的法律地位

法律地位6例題11．中國某企業(yè)與美國某企業(yè)在深圳設立一合資企業(yè)，雙方簽訂合資企業(yè)合同。合同約定，合同受成立合資企業(yè)時中國法律的管轄，適用成立合資企業(yè)時的中國法律，今后如遇中國法律修改、變動事宜，合同仍適用成立合資企業(yè)時的中國法律。這一約定（）。A．違背中國法律，無效

B．不違背中國法律，有效

C．如經(jīng)審批機關批準則有效

D．如中國與美國政府間訂有司法協(xié)定則有效，否則無效例題11．中國某企業(yè)與美國某企業(yè)在深圳設立一合資企業(yè)，雙方簽7

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念、特點中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織共同舉辦合營企業(yè)。中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征1、合營的主體具有不同的國籍。2、合營企業(yè)所在地在中國境內，并具有中國法人資格。3、合營各方共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧。4、合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念、特8二、合營企業(yè)的設立1、設立合營企業(yè)的條件設立合營企業(yè)，應當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。有下列情況之一的，不予批準：（1）有損中國主權的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。二、合營企業(yè)的設立1、設立合營企業(yè)的條件92、設立程序（1）申請，中國合營者向主管機關申請。（2）呈報，中國合營者向審批機關報送文件。（3）審批，3個月內決定批準或不批準。（4）注冊，收到批準證書1個月內辦理。合營企業(yè)的各項保險應向中國境內的保險公司投保。

2、設立程序（1）申請，中國合營者向主管機關申請。10

3、審批機關

（1）在中國境內設立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外貿易經(jīng)濟合作部審查批準。批準后，由對外貿易經(jīng)濟合作部發(fā)給批準證書。（2）凡具備下列條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批：投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實的；不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等方面的全國平衡的。依照前款批準設立的合營企業(yè)，應當報對外貿易經(jīng)濟合作部備案。

3、審批機關

（1）在中國境內設立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民11

三、中外合資企業(yè)的注冊資本與投資總額

1、注冊資本合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構登記的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本一般應當以人民幣表示，也可以用合營各方約定的外幣表示。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營企業(yè)在合營期內不得減少其注冊資本。因投資總額和生產經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構批準。合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應當由董事會會議通過，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。

三、中外合資企業(yè)的注冊資本與投資總額

1、注冊資本122、投資總額合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。包括兩部分：出資額+借款2、投資總額合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企13合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例1、投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7／10。2、投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1／2。其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。3、投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。4、投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例1、投資總額在300萬美元以14

3、注冊資本中出資額的轉讓

（1）合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。（2）合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優(yōu)先購買權。（3）合營一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉讓無效。

3、注冊資本中出資額的轉讓

（1）合營一方向第三者轉讓其全15

案例1

廣東某公司與香港某有限責任公司1989年在深圳共同投資建立了一合營企業(yè)粵麗賓館,港方占有50%的股權。1990年8月,該香港某有限責任公司破產,港方遂準備轉讓對其粵麗賓館的股權以抵償債務.經(jīng)他人介紹,港方同廣東某開發(fā)公司協(xié)商轉讓其所持有的粵麗賓館50%的股權.商定以原出資額為限,不附加任何條件.隨后港方同廣東某開發(fā)公司擬定了股權轉讓協(xié)議,并報省政府,不久得到批準,雙方將該股權轉讓協(xié)議付諸實施.某公司得知這一情況后,向港方和某開發(fā)公司交涉,結果不被理睬.于是以港方為被告向法院起訴請保護其合法權益.問：

（1）港方能否為抵償債務撤出股權？（2）港方同廣東某開發(fā)公司之間的股權轉讓協(xié)議是否有效？（3）港方轉讓股權的行為是否構成對某公司權利的侵犯？（4）此案應如何處理？

案例1

廣東某公司與香港某有限責任公司1989年在深圳共同16

案例2

某中外合資企業(yè)合同約定：企業(yè)注冊資本為1000萬美元，投資總額為4000萬美元，其外國合營者的出資為100萬美元。合營雙方的出資在公司領取營業(yè)執(zhí)照后7個月內一次繳清，合營企業(yè)的利潤在繳納國家稅金后按合同約定的比例進行分配。指出這一合同中存在的問題。

案例2

某中外合資企業(yè)合同約定：企業(yè)注冊資本為100017

四、出資方式與出資期限

（一）出資方式1、現(xiàn)金：中方,外幣或人民幣；外方,外幣。2、實物：外方以實物出資應符合一定的條件.應經(jīng)報審批機構批準。中外合營者用作投資的機器設備和其他物料，必須為自己所有、且未設立任何擔保物權，并應當出具其擁有所有權和處置權的有效證明。任何一方不得以他人的財產、以合營企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的財產作為出資，也不得以該企業(yè)或投資他方的財產權益為自己的出資作擔保。3、工業(yè)產權、專有技術：外方應報審批機構批準。4、土地使用權：合同期限內，作為投資的場地使用費不得調整。如果場地使用權未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納使用費。

四、出資方式與出資期限

（一）出資方式18

（二）出資期限

1、對新成立的企業(yè)，應在合同中規(guī)定出資期限在合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內交清。合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內交清出資。(1)合營各方未能按規(guī)定的期限繳付出資的，則視為合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。（2）合營各方繳付第一期出資后，超過合營合同規(guī)定的其他任何一期出資期限三個月，仍未出資或者出資不足時，工商行政管理機關應當會同原審批機關發(fā)出通知，要求合營各方在一個月內繳清出資。未按照規(guī)定的通知期限繳清出資的，原審批機關有權撤銷對該合營企業(yè)的批準證書。

（二）出資期限

1、對新成立的企業(yè)，應在合同中規(guī)定出資期限19（3）合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在一個月內繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權利，自動退出合營企業(yè)。守約方應當在逾期后一個月內，向原審批機關申請批準解散合營企業(yè)或者申請批準另找合營者承擔違約方在合營合同中的權利和義務。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。守約方未按照規(guī)定向原審批機關申請批準解散合營企業(yè)或者申請批準另找合營者的，審批機關有權撤銷對該合營企業(yè)的批準證書。

（3）合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，20收購國內企業(yè)資產或股權的出資期限2、對收購國內企業(yè)資產或股權而設立的外商投資企業(yè)的出資規(guī)定對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立的外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步驟繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步驟繳付的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。對中外合資經(jīng)營企業(yè)中控股（包括相對控股）的投資者，在其認繳的出資額全部付清前，不能取得企業(yè)決策權。中外合作企業(yè)和外資企業(yè)的出資期限比照上述規(guī)定執(zhí)行。收購國內企業(yè)資產或股權的出資期限2、對收購國內企業(yè)資產或股權21例題22．國內企業(yè)甲由外國投資者乙收購51％的股權于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機關批準后，乙于2000年1月15日支付了購買股權總金額50％的款項，于2000年3月20日支付了購買股權總金額20％的款項，于2000年10月5日支付了剩余的購買股權款項。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權的時間是（）。A．1999年10月8日B．2000年1月15日C．2000年3月20日D．2000年10月5日例題22．國內企業(yè)甲由外國投資者乙收購51％的股權于199922例題33．中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資,經(jīng)中方合營者催告1個月后仍未繳付的,可能引起的法律后果有()。A．視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)B．中方合營者向原審批機關申請批準解散中外合資經(jīng)營企業(yè)C．中方合營者向原審批機關申請批準另找外方合營者D．外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失例題33．中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳23

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構

（一）董事會合營企業(yè)實行的是董事會領導下的總經(jīng)理負責制。1、董事會：是最高權力機構，其成員不得低于3人。2、董事：名額由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，成員由各方委派。董事的任期為4年，可以連任。3、董事會負責人：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產生,中方擔任董事長的，他方擔任副董事長。董事長是公司的法人代表。4、董事會會議：由董事長召集和主持，董事長不能履行職責時，應授權副董事長或董事召集。會議應定期召開，至少每年一次。在特殊情況下，經(jīng)2/3以上董事提議，可召開臨時會議。會議應有2/3以上董事出席方能舉行。5、決議：須半數(shù)通過。特殊事項須一致通過。

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構

（一）董事會24（一）董事會下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（一）合營企業(yè)章程的修改；（二）合營企業(yè)的中止、解散；（三）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少（四）合營企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。

（一）董事會下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決25

（二）經(jīng)營管理機構

合營企業(yè)設經(jīng)營管理機構，負責企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。總經(jīng)理處理重要問題時，應當同副總經(jīng)理協(xié)商。總經(jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領導合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權范圍內，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。

（二）經(jīng)營管理機構

合營企業(yè)設經(jīng)營管理機構，負責企業(yè)的日常26

（三）工會

合營企業(yè)工會的權利主要包括：（1）合營企業(yè)工會是職工利益的代表，有權代表職工同合營企業(yè)簽訂勞動合同，并監(jiān)督合同的執(zhí)行。（2）合營企業(yè)董事會會議討論合營企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃、生產經(jīng)營活動等重大事項時，工會的代表有權列席會議，反映職工的意見和要求。（3）董事會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等問題時，工會的代表有權列席會議，董事會應當聽取工會的意見，取得工會的合作。（4）根據(jù)我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動管理規(guī)定》，合營企業(yè)解雇職工時，要征求工會的意見，工會認為不合理的，有權提出異議，并派代表同總經(jīng)理協(xié)商，協(xié)商不成的，工會有權向當?shù)卣畡趧庸芾聿块T請求仲裁，如不服仲裁裁決還可以向人民法院起訴。

（三）工會

合營企業(yè)工會的權利主要包括：27

六、合營企業(yè)的經(jīng)營管理

1、生產經(jīng)營計劃2、物資購買3、產品銷售4、財務和會計制度5、勞動管理

六、合營企業(yè)的經(jīng)營管理

1、生產經(jīng)營計劃28七、合營企業(yè)的利潤分配合營企業(yè)的稅后利潤分配原則如下：1、提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定；2、儲備基金除用于墊補合營企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機構批準也可以用于本企業(yè)增加資本，擴大生產；3、提取三項基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，應當按合營各方的出資比例進行分配。4、以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可以并入本年度利潤分配。七、合營企業(yè)的利潤分配合營企業(yè)的稅后利潤分配原則如下：29八、合營企業(yè)的期限、解散與清算1、期限合營企業(yè)的合營期限，按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定》執(zhí)行。合營期限不允許永久性或者無期限，一般為10—30年。國家鼓勵和允許的項目可適當放寬，一般不超過50年。經(jīng)國務院特批，可以在50年以上。合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應當在距和約期滿6個月前，向審批機關提出申請，審批機關應當在收到申請之日起30日內決定批準或不批準。

八、合營企業(yè)的期限、解散與清算1、期限30

2、合營企業(yè)的解散

合營企業(yè)在下列情況下解散：（1）合營期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；（6）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。第（2）（4）（5）（6）項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構批準；第（3）項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構批準。

2、合營企業(yè)的解散

合營企業(yè)在下列情況下解散：313、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員會負責清算事宜。清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機構認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。清算委員會任務是對合營企業(yè)財產、債權、債務進行全面清查，編制資產負債表和財產目錄，提出財產作價和計算依據(jù)，制定清算方案，提請董事會會議通過后執(zhí)行。清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴和應訴。合營企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任。合營企業(yè)清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。3、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員323、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)解散時，其資產凈額或者剩余財產減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。合營企業(yè)的清算工作結束后，由清算委員會提出清算結束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機構，并向登記管理機構辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)解散后，各項賬冊及文件應當由原中國合營者保存。

3、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)解散時，其資產凈額或者剩余財產減除33

案例3

我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產汽車，經(jīng)與某國一家汽車公司協(xié)商，達成合資經(jīng)營協(xié)議。該協(xié)議的主要內容包括：投資總額為800萬美元，其中注冊資本為350萬美元；中方以貨幣、廠房、設備、土地使用權出資，出資額為200萬美元：外方以現(xiàn)金、機器設備和專利技術出資，出資額為150萬美元，其中現(xiàn)金70萬美元、機器設備３0萬美元（系向某國租賃來的）、專利技術50萬美元（已設定抵押權）以中方名義向中國銀行貸款450萬美元，作為合資企業(yè)的流動資金，此貸款由中方所在地的財政局提供擔保；在合營期間內如雙方認為必要，可減少合營企業(yè)的注冊資本；在合同執(zhí)行中如果出現(xiàn)爭議，雙同意選擇使用外方國家的法律解決。問：該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？為什么？

案例3

我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產汽車，經(jīng)與某34例題4

甲公司為依照《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設立的有限責任公司，兩公司均從事商品零售業(yè)務。下列有關甲乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A、甲公司的股東按投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔虧損

B．甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

C．甲公司的注冊資本最低限額為人民幣30萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣30萬元

D．甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳納例題4甲公司為依照《公司法》設立的有限責任公司，乙35例題55．某中外合資公司即將因合營期滿而解散，某律師就清算委員會的有關問題提供以下咨詢意見，其中不合法的有（）。A．清算委員會成員一般應在合營企業(yè)的董事中選任B．合營企業(yè)必須聘請中國的注冊會計師擔任清算委員會成員C．清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴或應訴D．清算結束，由清算委員會提出清算結束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機關例題55．某中外合資公司即將因合營期滿而解散，某律師就清算委36第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人按照平等互利的原則，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在中國境內共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點37一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點1、企業(yè)一方為外國合作者，另一方為中國合作者。2、各方的權力和義務都在合同中約定。包括投資或提供合作條件、利潤或產品的分配、風險和虧損的分擔、經(jīng)營管理方式和合作企業(yè)終止時財產歸屬等事項。3、法人資格可選擇性。有限責任公司或聯(lián)營式。4、外方投資的靈活性。沒有數(shù)量的限制。5、外方回收投資的優(yōu)先性。6、經(jīng)營管理方式的多樣性。董事會領導下的總經(jīng)理負責制、聯(lián)合管理制、委托管理制或其他管理形式。7、利潤分配形式的多樣性。按產值、按產品、按凈利潤。一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點38二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立1、設立條件國家鼓勵舉辦產品出口的或者技術先進的生產型合作企業(yè)。2、設立程序（1）由中國合作者向審批機關報送有關文件。（2）審批機關審批。45日內決定。（3）申請登記。。自接到批準證書之日起30日內向工商行政管理機關申請登記。自成立之日起三十天內向稅務機關辦理稅務登記。3、審批機構對外貿易經(jīng)濟合作部或者國務院授權的部門、地方人民政府。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立1、設立條件39二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立4、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程合作企業(yè)合同，是指合作各方為設立合作企業(yè)就相互之間的權利、義務關系達成一致意見后形成的書面文件。合作企業(yè)章程，是指按照合作企業(yè)合同的約定，經(jīng)合作各方一致同意，約定合作企業(yè)的組織原則、經(jīng)營管理方法等事項的書面文件。合作企業(yè)協(xié)議、章程的內容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程自審查批準機關頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內，合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關批準。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立4、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程40例題66.下列合同或章程中，（）需由主管機關批準后才能生效。A．中外合資經(jīng)營企業(yè)合同和章程B．中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和章程C．外資企業(yè)合同和章程D．外資企業(yè)章程例題66.下列合同或章程中，（）需由主管機關批準后才能生41三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（一）中外合作企業(yè)的組織形式合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。

合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責任。合作企業(yè)以其全部資產對合作企業(yè)的債務承擔責任。不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系，即聯(lián)營式的合作企業(yè)，企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產承擔民事責任；依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。但是在實踐中，這類合作企業(yè)對外較多地采取有限責任形式。三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（一）中外合作企業(yè)的組42三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（二）中外合作企業(yè)的注冊資本合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。合作企業(yè)注冊資本在合作期限內不得減少。但是，因投資總額和生產經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關批準。依法取得中國法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。不具有法人資格的合作企業(yè)，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿易經(jīng)濟合作部規(guī)定。三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（二）中外合作企業(yè)的注冊43四、中外合作企業(yè)的資本（一）出資合作各方投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產權、專有技術、土地使用權等財產權利。合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設置抵押權或者其他形式的擔保。（二）投資或者提供合作條件的期限合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商局應當限期履行；限期屆滿仍未履行的，審查批準機關應當撤銷合作企業(yè)的批準證書，工商局應當?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。四、中外合作企業(yè)的資本（一）出資44（三）出資的轉讓合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關批準。審查批準機關應當自收到有關轉讓文件之日起３０天內決定批準或者不批準。

（三）出資的轉讓45例題77．關于中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本的下列說法中()是正確的。A．合營企業(yè)在合營期間可以增加注冊資本B．合營企業(yè)在合營期間可以減少注冊資本C．合營一方向第三人轉讓其出資份額時，須征得合營他方同意D．合營一方向第三人轉讓其出資份額時，合營他方有同等條件下的優(yōu)先購買權例題77．關于中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本的下列說法中()是正46五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構（1）合作企業(yè)設立董事會或者聯(lián)合管理委員會。1、董事會或聯(lián)合管理委員會：是最高權力機構，其成員不得低于3人。2、董事或成員：名額由合作各方參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定，由各方委派或撤換。任期由章程規(guī)定，董事每屆任期不得超過3年，可以連任。3、董事會或聯(lián)合管理委員會負責人：董事長、副董事長或主任、副主任的產生辦法由章程規(guī)定。4、董事會或聯(lián)合管理委員會會議：由董事長或主任召集，董事長或主任因特殊情況不能履行職務時，由指定的副董事長、副主任或董事、委員召集主持。會議每年至少召開一次。1/3以上董事或委員可以提議召開會議。會議應有2/3以上董事或委員出席方能舉行。5、決議：須半數(shù)通過。特殊事項須一致通過。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構（1）合作企業(yè)設立董事會或者聯(lián)47五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構（2）下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：1、合作企業(yè)章程的修改；2、合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；3、合作企業(yè)的解散；4、合作企業(yè)的資產抵押；5、合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；6、合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。合作企業(yè)成立后改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構一致同意，報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構（2）下列事項由出席董事會會議48（二）經(jīng)營管理機構合作企業(yè)設總經(jīng)理１人，負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負責。合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任、解聘?？偨?jīng)理及其他高級管理人員可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任，董事或者委員可以兼任合作企業(yè)的總經(jīng)理或者其他高級管理職務。（二）經(jīng)營管理機構合作企業(yè)設總經(jīng)理１人，負責合作企業(yè)的日常經(jīng)49

六、經(jīng)營管理和外商回收投資

（二）外商先行回收投資的規(guī)定中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以申請按照下列方式先行回收其投資：1、在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例；2、經(jīng)財政稅務機關按照國家有關稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；3、經(jīng)財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。

六、經(jīng)營管理和外商回收投資

（二）外商先行回收投資的規(guī)定50

（二）外商先行回收投資的規(guī)定

外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者應當對合作企業(yè)的債務承擔責任。外國合作者提出先行回收投資的申請，應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批。合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行回收投資。合作企業(yè)應當聘請中國注冊會計師進行查帳驗證。

（二）外商先行回收投資的規(guī)定

外國合作者在合作期限內先行回51七、關于不具有法人資格的合作企業(yè)的特別規(guī)定不具有法人資格的合作企業(yè)及其合作各方，依照中國民事法律的有關規(guī)定，承擔民事責任。不具有法人資格的合作企業(yè)應當向工商局登記合作各方的投資或者提供的合作條件。這些投資或者提供的合作條件，為合作各方分別所有。經(jīng)合作各方約定，也可以共有，或者部分分別所有、部分共有。合作企業(yè)經(jīng)營積累的財產，歸合作各方共有。不具有法人資格的合作企業(yè)合作各方的投資或者提供的合作條件由合作企業(yè)統(tǒng)一管理和使用。不具有法人資格的合作企業(yè)設立聯(lián)合管理機構。不具有法人資格的合作企業(yè)應當在合作企業(yè)所在地設置統(tǒng)一的會計帳簿；合作各方還應當設置各自的會計帳簿。

七、關于不具有法人資格的合作企業(yè)的特別規(guī)定不具有法人資格的合52八、期限、解散和清算(一)期限合作企業(yè)的期限在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的180天前向審查批準機關提出申請。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長；但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依法向審查批準機關申請延長合作期限。八、期限、解散和清算(一)期限53(二)合作企業(yè)解散合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：1、合作期限屆滿；2、合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；3、中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；4、合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；5、合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。第1、4項所列情形發(fā)生，應當由合作企業(yè)的董事會或者聯(lián)合管理委員會做出決定，報審查批準機關批準。第3項所列情形下，履行合同的一方或者數(shù)方有權向審查批準機關提出申請，解散合作企業(yè)。(二)合作企業(yè)解散合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：54（三）合作企業(yè)的清算合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應當依照法定程序對資產和債權、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產的歸屬。（三）合作企業(yè)的清算55例題8

根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關中外合作經(jīng)營企業(yè)合作合同的表述中，正確的有（）。

A、合作企業(yè)合同自審批機關頒發(fā)合作企業(yè)批準證書之日起生效

B．合作企業(yè)合同的重大變更須經(jīng)審批機關批準

C．合作企業(yè)合同內容與合作企業(yè)章程不一致的，應以合作企業(yè)合同為準

D．合作企業(yè)合同中可以訂明合作企業(yè)期限，也可以不訂明合作企業(yè)期限例題8根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關中外合56例題99．根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定,下列關于中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)區(qū)別的正確表述有()。A．合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%,而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制B．合營企業(yè)按照出資比例分配收益,而合作企業(yè)按照合同約定分配收益C．合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè),而合作企業(yè)可以不具備法人資格D．合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資,而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內外方在一定條件下可以先行回收投資例題99．根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定,下列關于中外合資經(jīng)57第四節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念和特點外資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。特點有：1、是依照中國的法律規(guī)定在中國境內設立的法人企業(yè)。2、全部資本由外國投資者投入。其財產、凈利潤、風險和虧損均由外商投資者享有和承擔。3、外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的分支機構。4、是一個獨立的經(jīng)濟實體，獨立核算、自負盈虧、獨立承擔法律責任。第四節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念和特點58

二、外資企業(yè)的設立

1．設立外資企業(yè)的條件設立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術和設備，從事新產品開發(fā)，實現(xiàn)產品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產品出口的外資企業(yè)。有下列情況之一的，不予批準：（1）有損中國主權或者社會公共利益的；（2）危及中國國家安全的；（3）違反中國法律、法規(guī)的；（4）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（5）可能造成環(huán)境污染的。

二、外資企業(yè)的設立

1．設立外資企業(yè)的條件592、設立程序設立外資企業(yè)的法律程序一般有申請、審批和登記三個階段。具體步驟是：（1）外國投資者縣級或者縣級以上政府提交報告。（2）縣級或者縣級以上政府向審批機關提出申請。（3）審批機關在收到申請文件之日起90天內決定批準或者不批準。（4）外國投資者在收到批準證書之日起30天內向工商局申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。辦理稅務登記。外資企業(yè)的各項保險，應當向中國境內的保險公司投保。

2、設立程序設立外資企業(yè)的法律程序一般有申請、審批和登記三個60三、外資企業(yè)的組織形式與注冊資本（一）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可以為其他責任形式。（二）外資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期內不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關批準。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

外資企業(yè)將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經(jīng)審批機關批準并向工商行政管理機關備案。

三、外資企業(yè)的組織形式與注冊資本（一）外資企業(yè)的組織形式61四、外資企業(yè)的出資方式與期限（一）外資企業(yè)的出資方式外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。外國投資者以機器設備作價出資的，報送審批機關。外國投資者以工業(yè)產權、專有技術作價出資的，該工業(yè)產權、專有技術應當為外國投資者所有。其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％，并報送審批機關。四、外資企業(yè)的出資方式與期限（一）外資企業(yè)的出資方式62（二）外資企業(yè)的期限外國投資者可分期繳付出資，但最后一期出資應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起３年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15％，并應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。外國投資者未能在規(guī)定的期限內繳付第一期出資的，或者第一期出資后無正當理由逾期30天不如期繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。外資企業(yè)應當向工商局辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經(jīng)審批機關同意，并報工商局備案。

（二）外資企業(yè)的期限外國投資者可分期繳付出資，但最后一期出資63五、外資企業(yè)的經(jīng)營管理（1）生產經(jīng)營管理。外資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內，自主經(jīng)營管理，不受干涉。（2）財務會計管理。外資企業(yè)應當依照中國法律、法規(guī)和財政機關的規(guī)定，建立財務會計制度并報其所在地財政、稅務機關備案。（3）勞動管理。外資企業(yè)在中國境內雇用職工，應當依照中國的法律、行政法規(guī)簽訂勞動合同。五、外資企業(yè)的經(jīng)營管理（1）生產經(jīng)營管理。外資企業(yè)在批準的經(jīng)64

六、外資企業(yè)的期限、終止和清算

1．外資企業(yè)的期限外資企業(yè)的經(jīng)營期限，報審批機關批準。外資企業(yè)經(jīng)營期滿需要延長經(jīng)營期限的，應當在距經(jīng)營期滿180天前向審批機關報送延長經(jīng)營期限的申請書。

六、外資企業(yè)的期限、終止和清算

1．外資企業(yè)的期限65六、外資企業(yè)的期限、終止和清算2．外資企業(yè)的終止外資企業(yè)有下列情形之一的，應予終止：（l）經(jīng)營期限屆滿；（2）經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；（3）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）破產；（5）違反中國法律、法規(guī)、危害社會公共利益依法解散；（6）外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散的事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如存在上述第2、3、4項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關核準，審批機關作出批準的日期為企業(yè)的終止日期。

六、外資企業(yè)的期限、終止和清算2．外資企業(yè)的終止66六、外資企業(yè)的期限、終止和清算3．外資企業(yè)的清算外資企業(yè)宣告終止時，應當按照中國法律進行清算。清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。清算委員會應當由外資企業(yè)的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算費用從外資企業(yè)現(xiàn)存財產中優(yōu)先支付。外資企業(yè)清算結束，其資產凈額和剩余財產超過注冊資本的部分視同利潤，繳納所得稅。外資企業(yè)清算處理財產時，在同等條件下，中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織有優(yōu)先購買權。六、外資企業(yè)的期限、終止和清算3．外資企業(yè)的清算67第四章外商投資企業(yè)法第四章外商投資企業(yè)法68

第一節(jié)概論

一、外商投資企業(yè)的概念和種類外商投資企業(yè)是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內直接投資舉辦的企業(yè)。其特征：1、外商直接投資舉辦的企業(yè)。2、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。3、是依照中國法律法規(guī)，在中國境內設立，經(jīng)中國政府批準。種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)；中外合作經(jīng)營企業(yè)；外商獨資經(jīng)營企業(yè)；中外合資股份有限公司。

第一節(jié)概論

一、外商投資企業(yè)的概念和種69

二、外商投資企業(yè)法及其調整對象

外商投資企業(yè)法是調整外商投資企業(yè)在組建、組織管理和生產經(jīng)營活動過程中，所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。主要調整以下范圍內的經(jīng)濟關系：1、調整國家機關對外商投資企業(yè)的經(jīng)濟管理關系。2、調整外商投資企業(yè)與國內外其他企業(yè)、事業(yè)單位之間或與其他社會組織之間，所發(fā)生的經(jīng)濟協(xié)作關系。3、調整外商投資企業(yè)投資者之間的經(jīng)濟關系。4、調整外商投資企業(yè)內部的關系。

二、外商投資企業(yè)法及其調整對象

外商投資企業(yè)法是調整外商投70

外商投資企業(yè)法

1979年7月1日公布實施《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，2001年3月15日通過《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（修正），并發(fā)布實施中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例。1988年通過《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，2000年10月31日通過《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（修正）。1983年頒布《外資企業(yè)法》，2000年10月31日通過《外資企業(yè)法》（修正）。并發(fā)布《外資企業(yè)法實施細則》。

外商投資企業(yè)法

1979年7月1日公布實施《中外合資經(jīng)營企71

三、外商投資企業(yè)法的基本原則

外商投資企業(yè)法的制定和實施體現(xiàn)了以下基本原則：1、尊重國家主權和經(jīng)濟利益原則2、平等互利原則3、參照國際慣例原則

三、外商投資企業(yè)法的基本原則

外商投資企業(yè)法的制定和實施體72

四、外商投資企業(yè)的法律地位

法律地位外商投資企業(yè)經(jīng)過中國政府批準，登記后即取得中國法人資格，受中國法律的保護和管轄。

四、外商投資企業(yè)的法律地位

法律地位73例題11．中國某企業(yè)與美國某企業(yè)在深圳設立一合資企業(yè)，雙方簽訂合資企業(yè)合同。合同約定，合同受成立合資企業(yè)時中國法律的管轄，適用成立合資企業(yè)時的中國法律，今后如遇中國法律修改、變動事宜，合同仍適用成立合資企業(yè)時的中國法律。這一約定（）。A．違背中國法律，無效

B．不違背中國法律，有效

C．如經(jīng)審批機關批準則有效

D．如中國與美國政府間訂有司法協(xié)定則有效，否則無效例題11．中國某企業(yè)與美國某企業(yè)在深圳設立一合資企業(yè)，雙方簽74

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念、特點中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織共同舉辦合營企業(yè)。中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征1、合營的主體具有不同的國籍。2、合營企業(yè)所在地在中國境內，并具有中國法人資格。3、合營各方共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧。4、合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念、特75二、合營企業(yè)的設立1、設立合營企業(yè)的條件設立合營企業(yè)，應當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。有下列情況之一的，不予批準：（1）有損中國主權的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。二、合營企業(yè)的設立1、設立合營企業(yè)的條件762、設立程序（1）申請，中國合營者向主管機關申請。（2）呈報，中國合營者向審批機關報送文件。（3）審批，3個月內決定批準或不批準。（4）注冊，收到批準證書1個月內辦理。合營企業(yè)的各項保險應向中國境內的保險公司投保。

2、設立程序（1）申請，中國合營者向主管機關申請。77

3、審批機關

（1）在中國境內設立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外貿易經(jīng)濟合作部審查批準。批準后，由對外貿易經(jīng)濟合作部發(fā)給批準證書。（2）凡具備下列條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批：投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實的；不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等方面的全國平衡的。依照前款批準設立的合營企業(yè)，應當報對外貿易經(jīng)濟合作部備案。

3、審批機關

（1）在中國境內設立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民78

三、中外合資企業(yè)的注冊資本與投資總額

1、注冊資本合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構登記的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本一般應當以人民幣表示，也可以用合營各方約定的外幣表示。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營企業(yè)在合營期內不得減少其注冊資本。因投資總額和生產經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構批準。合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應當由董事會會議通過，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。

三、中外合資企業(yè)的注冊資本與投資總額

1、注冊資本792、投資總額合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。包括兩部分：出資額+借款2、投資總額合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企80合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例1、投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7／10。2、投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1／2。其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。3、投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。4、投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例1、投資總額在300萬美元以81

3、注冊資本中出資額的轉讓

（1）合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。（2）合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優(yōu)先購買權。（3）合營一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉讓無效。

3、注冊資本中出資額的轉讓

（1）合營一方向第三者轉讓其全82

案例1

廣東某公司與香港某有限責任公司1989年在深圳共同投資建立了一合營企業(yè)粵麗賓館,港方占有50%的股權。1990年8月,該香港某有限責任公司破產,港方遂準備轉讓對其粵麗賓館的股權以抵償債務.經(jīng)他人介紹,港方同廣東某開發(fā)公司協(xié)商轉讓其所持有的粵麗賓館50%的股權.商定以原出資額為限,不附加任何條件.隨后港方同廣東某開發(fā)公司擬定了股權轉讓協(xié)議,并報省政府,不久得到批準,雙方將該股權轉讓協(xié)議付諸實施.某公司得知這一情況后,向港方和某開發(fā)公司交涉,結果不被理睬.于是以港方為被告向法院起訴請保護其合法權益.問：

（1）港方能否為抵償債務撤出股權？（2）港方同廣東某開發(fā)公司之間的股權轉讓協(xié)議是否有效？（3）港方轉讓股權的行為是否構成對某公司權利的侵犯？（4）此案應如何處理？

案例1

廣東某公司與香港某有限責任公司1989年在深圳共同83

案例2

某中外合資企業(yè)合同約定：企業(yè)注冊資本為1000萬美元，投資總額為4000萬美元，其外國合營者的出資為100萬美元。合營雙方的出資在公司領取營業(yè)執(zhí)照后7個月內一次繳清，合營企業(yè)的利潤在繳納國家稅金后按合同約定的比例進行分配。指出這一合同中存在的問題。

案例2

某中外合資企業(yè)合同約定：企業(yè)注冊資本為100084

四、出資方式與出資期限

（一）出資方式1、現(xiàn)金：中方,外幣或人民幣；外方,外幣。2、實物：外方以實物出資應符合一定的條件.應經(jīng)報審批機構批準。中外合營者用作投資的機器設備和其他物料，必須為自己所有、且未設立任何擔保物權，并應當出具其擁有所有權和處置權的有效證明。任何一方不得以他人的財產、以合營企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的財產作為出資，也不得以該企業(yè)或投資他方的財產權益為自己的出資作擔保。3、工業(yè)產權、專有技術：外方應報審批機構批準。4、土地使用權：合同期限內，作為投資的場地使用費不得調整。如果場地使用權未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納使用費。

四、出資方式與出資期限

（一）出資方式85

（二）出資期限

1、對新成立的企業(yè)，應在合同中規(guī)定出資期限在合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內交清。合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內交清出資。(1)合營各方未能按規(guī)定的期限繳付出資的，則視為合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。（2）合營各方繳付第一期出資后，超過合營合同規(guī)定的其他任何一期出資期限三個月，仍未出資或者出資不足時，工商行政管理機關應當會同原審批機關發(fā)出通知，要求合營各方在一個月內繳清出資。未按照規(guī)定的通知期限繳清出資的，原審批機關有權撤銷對該合營企業(yè)的批準證書。

（二）出資期限

1、對新成立的企業(yè)，應在合同中規(guī)定出資期限86（3）合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在一個月內繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權利，自動退出合營企業(yè)。守約方應當在逾期后一個月內，向原審批機關申請批準解散合營企業(yè)或者申請批準另找合營者承擔違約方在合營合同中的權利和義務。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。守約方未按照規(guī)定向原審批機關申請批準解散合營企業(yè)或者申請批準另找合營者的，審批機關有權撤銷對該合營企業(yè)的批準證書。

（3）合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，87收購國內企業(yè)資產或股權的出資期限2、對收購國內企業(yè)資產或股權而設立的外商投資企業(yè)的出資規(guī)定對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立的外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步驟繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步驟繳付的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。對中外合資經(jīng)營企業(yè)中控股（包括相對控股）的投資者，在其認繳的出資額全部付清前，不能取得企業(yè)決策權。中外合作企業(yè)和外資企業(yè)的出資期限比照上述規(guī)定執(zhí)行。收購國內企業(yè)資產或股權的出資期限2、對收購國內企業(yè)資產或股權88例題22．國內企業(yè)甲由外國投資者乙收購51％的股權于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機關批準后，乙于2000年1月15日支付了購買股權總金額50％的款項，于2000年3月20日支付了購買股權總金額20％的款項，于2000年10月5日支付了剩余的購買股權款項。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權的時間是（）。A．1999年10月8日B．2000年1月15日C．2000年3月20日D．2000年10月5日例題22．國內企業(yè)甲由外國投資者乙收購51％的股權于199989例題33．中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資,經(jīng)中方合營者催告1個月后仍未繳付的,可能引起的法律后果有()。A．視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)B．中方合營者向原審批機關申請批準解散中外合資經(jīng)營企業(yè)C．中方合營者向原審批機關申請批準另找外方合營者D．外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失例題33．中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳90

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構

（一）董事會合營企業(yè)實行的是董事會領導下的總經(jīng)理負責制。1、董事會：是最高權力機構，其成員不得低于3人。2、董事：名額由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，成員由各方委派。董事的任期為4年，可以連任。3、董事會負責人：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產生,中方擔任董事長的，他方擔任副董事長。董事長是公司的法人代表。4、董事會會議：由董事長召集和主持，董事長不能履行職責時，應授權副董事長或董事召集。會議應定期召開，至少每年一次。在特殊情況下，經(jīng)2/3以上董事提議，可召開臨時會議。會議應有2/3以上董事出席方能舉行。5、決議：須半數(shù)通過。特殊事項須一致通過。

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構

（一）董事會91（一）董事會下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（一）合營企業(yè)章程的修改；（二）合營企業(yè)的中止、解散；（三）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少（四）合營企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。

（一）董事會下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決92

（二）經(jīng)營管理機構

合營企業(yè)設經(jīng)營管理機構，負責企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作?？偨?jīng)理處理重要問題時，應當同副總經(jīng)理協(xié)商?？偨?jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領導合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權范圍內，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。

（二）經(jīng)營管理機構

合營企業(yè)設經(jīng)營管理機構，負責企業(yè)的日常93

（三）工會

合營企業(yè)工會的權利主要包括：（1）合營企業(yè)工會是職工利益的代表，有權代表職工同合營企業(yè)簽訂勞動合同，并監(jiān)督合同的執(zhí)行。（2）合營企業(yè)董事會會議討論合營企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃、生產經(jīng)營活動等重大事項時，工會的代表有權列席會議，反映職工的意見和要求。（3）董事會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等問題時，工會的代表有權列席會議，董事會應當聽取工會的意見，取得工會的合作。（4）根據(jù)我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動管理規(guī)定》，合營企業(yè)解雇職工時，要征求工會的意見，工會認為不合理的，有權提出異議，并派代表同總經(jīng)理協(xié)商，協(xié)商不成的，工會有權向當?shù)卣畡趧庸芾聿块T請求仲裁，如不服仲裁裁決還可以向人民法院起訴。

（三）工會

合營企業(yè)工會的權利主要包括：94

六、合營企業(yè)的經(jīng)營管理

1、生產經(jīng)營計劃2、物資購買3、產品銷售4、財務和會計制度5、勞動管理

六、合營企業(yè)的經(jīng)營管理

1、生產經(jīng)營計劃95七、合營企業(yè)的利潤分配合營企業(yè)的稅后利潤分配原則如下：1、提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定；2、儲備基金除用于墊補合營企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機構批準也可以用于本企業(yè)增加資本，擴大生產；3、提取三項基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，應當按合營各方的出資比例進行分配。4、以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可以并入本年度利潤分配。七、合營企業(yè)的利潤分配合營企業(yè)的稅后利潤分配原則如下：96八、合營企業(yè)的期限、解散與清算1、期限合營企業(yè)的合營期限，按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定》執(zhí)行。合營期限不允許永久性或者無期限，一般為10—30年。國家鼓勵和允許的項目可適當放寬，一般不超過50年。經(jīng)國務院特批，可以在50年以上。合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應當在距和約期滿6個月前，向審批機關提出申請，審批機關應當在收到申請之日起30日內決定批準或不批準。

八、合營企業(yè)的期限、解散與清算1、期限97

2、合營企業(yè)的解散

合營企業(yè)在下列情況下解散：（1）合營期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；（6）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。第（2）（4）（5）（6）項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構批準；第（3）項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構批準。

2、合營企業(yè)的解散

合營企業(yè)在下列情況下解散：983、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員會負責清算事宜。清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機構認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。清算委員會任務是對合營企業(yè)財產、債權、債務進行全面清查，編制資產負債表和財產目錄，提出財產作價和計算依據(jù)，制定清算方案，提請董事會會議通過后執(zhí)行。清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴和應訴。合營企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任。合營企業(yè)清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。3、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員993、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)解散時，其資產凈額或者剩余財產減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。合營企業(yè)的清算工作結束后，由清算委員會提出清算結束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機構，并向登記管理機構辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)解散后，各項賬冊及文件應當由原中國合營者保存。

3、合營企業(yè)的清算合營企業(yè)解散時，其資產凈額或者剩余財產減除100

案例3

我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產汽車，經(jīng)與某國一家汽車公司協(xié)商，達成合資經(jīng)營協(xié)議。該協(xié)議的主要內容包括：投資總額為800萬美元，其中注冊資本為350萬美元；中方以貨幣、廠房、設備、土地使用權出資，出資額為200萬美元：外方以現(xiàn)金、機器設備和專利技術出資，出資額為150萬美元，其中現(xiàn)金70萬美元、機器設備３0萬美元（系向某國租賃來的）、專利技術50萬美元（已設定抵押權）以中方名義向中國銀行貸款450萬美元，作為合資企業(yè)的流動資金，此貸款由中方所在地的財政局提供擔保；在合營期間內如雙方認為必要，可減少合營企業(yè)的注冊資本；在合同執(zhí)行中如果出現(xiàn)爭議，雙同意選擇使用外方國家的法律解決。問：該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？為什么？

案例3

我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產汽車，經(jīng)與某101例題4

甲公司為依照《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設立的有限責任公司，兩公司均從事商品零售業(yè)務。下列有關甲乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A、甲公司的股東按投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔虧損

B．甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

C．甲公司的注冊資本最低限額為人民幣30萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣30萬元

D．甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳納例題4甲公司為依照《公司法》設立的有限責任公司，乙102例題55．某中外合資公司即將因合營期滿而解散，某律師就清算委員會的有關問題提供以下咨詢意見，其中不合法的有（）。A．清算委員會成員一般應在合營企業(yè)的董事中選任B．合營企業(yè)必須聘請中國的注冊會計師擔任清算委員會成員C．清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴或應訴D．清算結束，由清算委員會提出清算結束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機關例題55．某中外合資公司即將因合營期滿而解散，某律師就清算委103第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人按照平等互利的原則，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在中國境內共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點104一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點1、企業(yè)一方為外國合作者，另一方為中國合作者。2、各方的權力和義務都在合同中約定。包括投資或提供合作條件、利潤或產品的分配、風險和虧損的分擔、經(jīng)營管理方式和合作企業(yè)終止時財產歸屬等事項。3、法人資格可選擇性。有限責任公司或聯(lián)營式。4、外方投資的靈活性。沒有數(shù)量的限制。5、外方回收投資的優(yōu)先性。6、經(jīng)營管理方式的多樣性。董事會領導下的總經(jīng)理負責制、聯(lián)合管理制、委托管理制或其他管理形式。7、利潤分配形式的多樣性。按產值、按產品、按凈利潤。一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特點中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點105二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立1、設立條件國家鼓勵舉辦產品出口的或者技術先進的生產型合作企業(yè)。2、設立程序（1）由中國合作者向審批機關報送有關文件。（2）審批機關審批。45日內決定。（3）申請登記。。自接到批準證書之日起30日內向工商行政管理機關申請登記。自成立之日起三十天內向稅務機關辦理稅務登記。3、審批機構對外貿易經(jīng)濟合作部或者國務院授權的部門、地方人民政府。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立1、設立條件106二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立4、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程合作企業(yè)合同，是指合作各方為設立合作企業(yè)就相互之間的權利、義務關系達成一致意見后形成的書面文件。合作企業(yè)章程，是指按照合作企業(yè)合同的約定，經(jīng)合作各方一致同意，約定合作企業(yè)的組織原則、經(jīng)營管理方法等事項的書面文件。合作企業(yè)協(xié)議、章程的內容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程自審查批準機關頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內，合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關批準。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立4、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程107例題66.下列合同或章程中，（）需由主管機關批準后才能生效。A．中外合資經(jīng)營企業(yè)合同和章程B．中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和章程C．外資企業(yè)合同和章程D．外資企業(yè)章程例題66.下列合同或章程中，（）需由主管機關批準后才能生108三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（一）中外合作企業(yè)的組織形式合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。

合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責任。合作企業(yè)以其全部資產對合作企業(yè)的債務承擔責任。不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系，即聯(lián)營式的合作企業(yè)，企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產承擔民事責任；依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。但是在實踐中，這類合作企業(yè)對外較多地采取有限責任形式。三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（一）中外合作企業(yè)的組109三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（二）中外合作企業(yè)的注冊資本合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。合作企業(yè)注冊資本在合作期限內不得減少。但是，因投資總額和生產經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關批準。依法取得中國法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。不具有法人資格的合作企業(yè)，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿易經(jīng)濟合作部規(guī)定。三、中外合作企業(yè)的組織形式和注冊資本（二）中外合作企業(yè)的注冊110四、中外合作企業(yè)的資本（一）出資合作各方投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產權、專有技術