《經(jīng)濟法概論（第二版）》第二章經(jīng)濟活動主體法律制度

第二章經(jīng)濟活動主體法律制度本章重點：一、經(jīng)濟活動主體及其分類★經(jīng)濟活動主體——是指在經(jīng)濟活動中享受權利、承擔義務，具有主體資格的個人或者組織。★經(jīng)濟活動主體按照不同的標準可有不同的分類。第一節(jié)經(jīng)濟活動主體法律制度概述★以責任承擔是否獨立為標準劃分:（1）獨立責任主體----作為一個獨立的經(jīng)濟活動主體，其對外承擔的責任是獨立的。（2）非獨立責任主體----盡管其不作為一個獨立的法人組織，但是在法律規(guī)定的前提下可以自己的名義相對獨立對外開展經(jīng)營活動，當對外債務不能全部償還時，由其獨立的法人組織承擔。

債權人獨立責任主體獨立責任主體非獨立責任主體★以主體的表現(xiàn)形式為標準劃分:（1）自然人（個人）（2）個體經(jīng)營戶（生產(chǎn)資料歸勞動者個人所有，以個體勞動為基礎，勞動成果由勞動者個人占有和支配的經(jīng)營單位）（3）法人單位（包括企業(yè)、事業(yè)單位、機關、社會團體和其他法人單位）（4）非法人的其他經(jīng)濟組織（依法成立，有一定組織機構和財產(chǎn)，但不具備法人資格的組織）

★以主體的戶籍或登記地為標準劃分:（1）境內(nèi)經(jīng)濟活動主體——境內(nèi)戶籍或境內(nèi)登記成立。（2）境外經(jīng)濟活動主體——境外戶籍或境外登記成立。二、經(jīng)濟活動主體的權利和義務營商活動主體的權利⑴投資決策權⑵經(jīng)營管理權⑶財產(chǎn)所有權

⑷自由選擇權

⑸盈利分配權

⑹抗辯申訴權

⑺救濟賠償權

為權利而斗爭就是為法律而斗爭——耶林★遵守法律；繳納稅收；尊重他人權益；尊重社會公德。營商活動主體的⑴憲法性義務⑵行政法義務⑶民商法義務

⑷社會法義務享有權利之同時，必須承擔相應的義務。一、公司及公司設立★公司——全部資本由股東出資構成，股東以其出資額或所持有的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司的債務承擔責任的依法設立之企業(yè)法人。★公司是營利性組織，是社會組成的重要細胞。在現(xiàn)代社會，由企業(yè)（公司）與政府、消費者三大基本主體構成。第二節(jié)公司法律制度由2005年10月27日第十屆全國人大第十八次會議通過修訂的新《公司法》，于2006年1月1日起實施，成為公司運行的新準則。全文十三章共219條，規(guī)定了：公司法的基本原則；有限責任公司的設立和組織機構；有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓；股份有限公司的設立和組織機構、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務；公司債券，公司財務、會計；公司合并、分立、增資、減資；公司解散和清算；外國公司的分支機構；法律責任等內(nèi)容。

（一）公司的基本分類1.無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司（出資人對公司債務承擔的責任）2.人合公司、資合公司、人合兼資合公司（公司的信用基礎）3.封閉式公司、開放式公司（公司資本籌集、出資轉(zhuǎn)讓方）4.母公司、子公司（公司之間的控制及依附關系）5.總公司、分公司（公司管轄的關系）6.國內(nèi)公司、跨國公司（公司的經(jīng)營范圍）（二）公司設立的條件1.實質(zhì)性條件（1）資本?！锕驹O立，必須有相應的注冊資本。注冊資本為公司在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。有限責任公司法定注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。參考案例2-1（2）公司名稱?！锕久Q，是公司區(qū)別其他公司而對外使用的名稱。公司名稱由行政區(qū)劃名稱、商號、行業(yè)所屬、法律責任形式四個部分構成。（3）組織機構?！锕蓶|會（股東大會）、董事會（執(zhí)行董事）、監(jiān)事會。（4）經(jīng)營場所。（5）獨立承擔民事責任。

2.程序性條件（1）簽訂出資協(xié)議；（2）制定公司章程；（3）名稱預登記；（4）驗資；（5）行政審批（特定行業(yè)）；（6）工商注冊登記。

二、有限責任公司（一）有限責任公司的概念與特征★有限責任公司——依法設立，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。有限責任有限度的債務承擔責任對外：以公司全部資產(chǎn)為限內(nèi)部：股東以出資額為限（二）有限責任公司的設立

1.設立條件（1）股東人數(shù)符合法定要求；（2）股東出資達到法定最低限額；（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱并有相應的組織機構；（5）有經(jīng)營場所。2.設立程序★發(fā)起人發(fā)起；股東共同制定公司章程；認繳出資并驗資；申請注冊登記；公司向股東簽發(fā)出資證明。（三）有限責任公司的組織機構1．股東會：由全體股東組成，是公司的權力機構?！餀嗬孩艣Q定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；⑵選舉和更換由非職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；⑶審議批準董事會的報告；⑷審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；⑸審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；⑹審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑺對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑻對發(fā)行公司債券作出決議；⑼對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；⑽修改公司章程；⑾公司章程規(guī)定的其他職權。2．董事會：由股東依出資比例推舉組成，是公司的執(zhí)行機構?！锫氊煟孩耪偌蓶|會會議，向股東會報告工作；⑵執(zhí)行股東會的決議；⑶決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；⑷制定公司的年度財務預算和決算方案；⑸制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑹制定公司增、減注冊資本及發(fā)行公司債券的方案；⑺制定公司合并、分立、解散或變更公司形式的方案；⑻決定公司內(nèi)部管理機構的設置；⑼決定聘任或解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；⑽制定公司的基本管理制度；⑾公司章程規(guī)定的其他職權。3．監(jiān)事會：由全體股東選舉產(chǎn)生

，是公司內(nèi)部的監(jiān)督機構?！锫氊煟孩艡z查公司財務狀況；⑵對董事及高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律法規(guī)、公司章程或股東會決議的高級管理人員提出罷免的建議；⑶當董事及高級管理人員的行為損害公司利益時，要求其予以糾正；

⑷提議召開臨時股東會議，在董事會不履行職責時，負責召集和主持股東會會議；⑸向股東會會議提出提案；⑹對董事及高級管理人員執(zhí)行職務時違法或違反公司章程，給公司造成損失的行為，代表公司提起訴訟；

⑺公司章程規(guī)定的其他職權。

股東股東股東股東股東股東會推舉董事董事會聘任總經(jīng)理選舉產(chǎn)生監(jiān)事會監(jiān)督公司的經(jīng)營管理選舉產(chǎn)生董事長（法定代表人）

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有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人、上市公司的董事會秘書等）：⑴無民事行為能力或限制民事行為能力；⑵因貪污、受賄、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰，或因犯罪被剝奪政治權利的（期滿5年內(nèi)）；⑶擔任被破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長或廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的（3年內(nèi)）；⑷擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的（3年內(nèi)）；⑸個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償?shù)摹?/p>

（四）有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓A：25%B：25%C：25%D：25%★公司股東對公司的其他股東轉(zhuǎn)讓股權有優(yōu)先購買權。不同意對外轉(zhuǎn)讓的，必須購買其股權。E股權出讓辦理變更登記手續(xù)

工商行政管理局

三、一人公司（一）一人公司的概念及設立要求★一人公司——只有一個自然人或者一個法人為股東投資設立的有限責任公司?！镌O立要求：注冊資本限制條件：一個自然人只能設立一個一人公司，且該一人公司不得再投資設立新的一人公司。組織機構及其管理（二）一人公司的債務承擔★公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)分離的，為有限責任?！镆蝗擞邢挢熑喂镜墓蓶|如果不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。參考案例2-2股東財產(chǎn)公司財產(chǎn)互相獨立債權人公司財產(chǎn)債權人因混同而承擔連帶責任股東財產(chǎn)四、股份有限公司（一）股份有限公司的概念及特征★股份有限公司——注冊資金由等額之股份構成，股東以其所持有的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司承擔責任的企業(yè)法人?！锾卣鳎嘿Y合性（最低500萬）；無限性（2-200人）；公開性（向社會募集資金）；嚴密性（組織機構完善）。（二）股份有限公司的設立

1、發(fā)起人符合法定人數(shù)

2、認購和募集資本

3、股份發(fā)行以及籌辦事項

4、制定公司章程

5、公司名稱及機構

6、公司住所（三）股份有限公司的組織機構

★股東大會：必設之權力機構，由全體股東組成，每年須召開一次，每一股有一表決權。

★董事會：董事由股東大會選舉產(chǎn)生，董事會由5至19人組成，可以有公司職工代表；設董事長一人，可設副董事長，每年至少召開兩次會議。

★經(jīng)理（總經(jīng)理）：由董事會決定聘任和解聘；可由董事會成員兼任。

★監(jiān)事會：由股東大會選舉產(chǎn)生，成員不得少于3人（董事、高級管理人員不得兼任

），職工代表的比例不得低于1/3，設主席一人，可設副主席，例行會議每六個月至少召開一次。（四）股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓★股份發(fā)行：遵循公平、公開、公正的原則★股份轉(zhuǎn)讓：股東原則上可以自由轉(zhuǎn)讓其股份；必須在依法設立的證券交易所進行?！锇l(fā)起人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的股份轉(zhuǎn)讓受到相應的限制。

五、公司債券及公司財務制度（一）公司債券★公司債券——是公司依一定程序發(fā)行、約定一定期限還本付息的有價證券。公司債券，實質(zhì)上就是公司向外借債的憑證?！锕景l(fā)行債券有嚴格的條件限制?！锇l(fā)行的債券所籌集到的資金，必須用于核準之用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

★公司債券可以依法轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)換。（二）公司財務制度★

財務會計報告：在每一會計年度終了時編制；為確保財務會計報告的真實性、準確性及可信度，須依法經(jīng)會計師事務所審計；股東有權查閱。

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公積金：法定公積金、任意公積金

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利潤分配：彌補虧損和提取公積金后仍有盈余時，可依照公司股東的出資比例或公司決定分配。六、公司變更及解散與清算

（一）公司變更

1.合并與分立吸收合并新設合并派生分立新設分立ABABCABAB2.增資與減資★增、減資前必須經(jīng)股東會決議；增、減資后，必須修改公司章程和辦理變更登記手續(xù)?！餃p資的后其注冊資本不得低于法定的最低限額。

注冊資本200萬元100萬元100萬元增資減資（二）公司解散與清算★公司解散的原因：

①公司章程規(guī)定解散的情形出現(xiàn)；②股東會（大會）作出解散決議；③公司合并或分立；被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被責令關閉或者被撤銷；④公司陷入僵局法院應股東申請而判決解散?！锕窘馍⑴c公司設立一樣正常。有生有死，體現(xiàn)了物競天選、適者生存的自然規(guī)律?！锕厩逅悖汗厩逅闶枪窘馍⒑蟮谋亟?jīng)程序。經(jīng)過清算，清理公司債權債務后，公司歸于消滅?！锴逅愠绦颍撼闪⑶逅憬M——公告并通知債權人——清理公司財產(chǎn)并登記債權——支付清算費用、工人工資、社會保險費用、法定補償金、繳納稅款——償還公司債務——仍有剩余時按照股東投資比例分配——辦理注銷登記。

★未經(jīng)公司清算，其債務主體仍未消失。一、個人獨資企業(yè)法律制度（一）個人獨資企業(yè)及特征★個人獨資企業(yè)——是指依照個人獨資企業(yè)法規(guī)定由一個自然人投資，在中國境內(nèi)設立，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。第三節(jié)企業(yè)法律制度★特征：⑴投資主體為一個自然人；⑵企業(yè)不具有法人資格；⑶企業(yè)財產(chǎn)歸投資者個人所有；⑷投資者對企業(yè)債務承擔無限責任；⑸企業(yè)的內(nèi)部組織機構簡單，經(jīng)營管理方式靈活。

（二）個人獨資企業(yè)的設立與管理★企業(yè)名稱中不得出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或“公司”等字樣。★設立依《個人獨資企業(yè)法》和企業(yè)登記管理規(guī)定要求?！锏怯洐C關在收到齊備的材料后15天內(nèi)，對符合法律規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照?！锟勺孕泄芾砘蛘呶小⑵赣闷渌斯芾?。★個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，債權人在五年內(nèi)未向投資人提出清償債權要求的，該債權消滅。二、合伙企業(yè)法律制度（一）合伙企業(yè)及特征★合伙企業(yè)——是指依照合伙企業(yè)法規(guī)定，由合伙人訂立合伙協(xié)議，在中國境內(nèi)設立，共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙企業(yè)是典型的人合組織?！锾卣鳎孩藕匣镏黧w為有兩個或者兩個以上的合伙人；⑵企業(yè)不具有法人資格；⑶權利義務應在合伙協(xié)議中明確約定；⑷合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任；⑸企業(yè)的事務由合伙人共同管理。

（二）合伙企業(yè)的設立與管理★企業(yè)名稱中不得出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或“公司”等字樣。★設立依《合伙企業(yè)法》和企業(yè)登記管理規(guī)定要求?！锏怯洐C關在收到齊備的材料后30天內(nèi)，對符合法律規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。★可共同管理或者委托、聘用其他人管理?！锷婕昂匣锲髽I(yè)之重大事務須經(jīng)全體合伙人同意。（三）入伙與退伙★入伙：合伙人應告知新入伙人合伙企業(yè)的經(jīng)營及財務狀況；新合伙人的加入應當?shù)玫饺w合伙人的一致同意，并簽訂入伙協(xié)議；入伙的新合伙人與原合伙人享有同等的權利和承擔同等責任?！锿嘶铮孩抛栽竿嘶?；⑵當然退伙；⑶除名退伙?！锿嘶?，應對合伙企業(yè)的狀況進行結(jié)算，當合伙企業(yè)的財產(chǎn)大于合伙企業(yè)的債務時，退還退伙人的財產(chǎn)份額；如合伙企業(yè)的財產(chǎn)少于合伙企業(yè)的債務，則退伙人應按照合伙協(xié)議約定的比例分擔虧損。退伙人對退伙前合伙企業(yè)形成的債務，與其他合伙人承擔連帶責任。三、全民所有制工業(yè)企業(yè)法律制度（一）全民所有制工業(yè)企業(yè)及相關立法★全民所有制工業(yè)企業(yè)——是指由國家直接投資設立，生產(chǎn)資料屬于全民所有的工業(yè)行業(yè)企業(yè)。★全民所有制工業(yè)企業(yè)法，調(diào)整國家投資建立的企業(yè)法人之設立、變更、運營、終止過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系。（二）全民所有制工業(yè)企業(yè)的權利義務★在“政企分開”后，企業(yè)有獨立的自主經(jīng)營權（14項）?！锍袚话闫髽I(yè)應承擔的義務外，還應承擔堅持社會主義方向、完成指令性計劃、接受國有資產(chǎn)管理部門管理和監(jiān)督、維護國有資產(chǎn)保值和增值的義務。（三）廠長（經(jīng)理）負責制★以廠長（經(jīng)理）為首，廠長（經(jīng)理）處于企業(yè)的中心地位，對企業(yè)全面負責經(jīng)營管理?！飮歇氋Y公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權，也可授權公司董事會行使股東會的部分職權?！锉O(jiān)事會，是國有資產(chǎn)管理監(jiān)督機構根據(jù)需要而向國有企業(yè)派出的對企業(yè)財產(chǎn)保值增值狀況實施監(jiān)督的組織?！镌摫O(jiān)事會與公司法中規(guī)定的監(jiān)事會不同。（四）承包、租賃經(jīng)營責任制★承包經(jīng)營責任制——是指按照所有權與經(jīng)營權相對分離的原則，以承包經(jīng)營合同的形式，確定國家與企業(yè)的權責關系，使企業(yè)做到自主經(jīng)營、自負盈虧的經(jīng)營管理制度?！镒赓U經(jīng)營責任制——是在不改變?nèi)袼兄菩再|(zhì)的條件下，實行所有權與經(jīng)營權相分離的原則，國家授權單位作為出租方將企業(yè)有期限地交給成承租方經(jīng)營，承租方向出租方交付租金并依照合同實行自主經(jīng)營的方式。

★除了企業(yè)向國家承包的形式外，還有個人向企業(yè)承包的形式?！飩€人向企業(yè)承包的，根據(jù)承包協(xié)議，在承包期間所形成的債權債務由承包人負責?！锍邪陂g承包人以企業(yè)之名義對外活動，雖有承包協(xié)議的債權債務約定，根據(jù)“內(nèi)部約定不得對抗外部第三人”的基本規(guī)則，除非第三人明知承包形式之存在，否則承包期間對外形成的債務，發(fā)包企業(yè)承擔連帶清償責任。★發(fā)包企業(yè)承擔償還責任后，可依據(jù)承包協(xié)議約定向承包人追償。（五）國有企業(yè)財產(chǎn)的監(jiān)管★國有企業(yè)財產(chǎn)——是國家對國有企業(yè)各種形式的投資收益形成的，或依法認定取得的國家所有者權益?！飮衅髽I(yè)財產(chǎn)的監(jiān)管——是指經(jīng)法律、法規(guī)或行政規(guī)章授權的部門、機構、單位依法對國有企業(yè)財產(chǎn)保值、增值的情況和企業(yè)經(jīng)營者進行監(jiān)督管理的過程。四、外商投資企業(yè)法律制度（一）立法★中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外商投資企業(yè)法（二）三種類型企業(yè)之比較★企業(yè)性質(zhì)：合資企業(yè)為股權式企業(yè)、契約式企業(yè)外商單獨投資企業(yè)?！锿顿Y狀況：均應符合國家規(guī)定。合資企業(yè)投資者出資計算比例，外商投資比例一般不低于25%；合作企業(yè)合作條件靈活多樣，具有法人資格的外商投資一般不低于25%；外商投資企業(yè)為外商單獨全額出資?！锕芾斫M織：合資企業(yè)設董事會為權利機構兼經(jīng)營機構；合作企業(yè)靈活多樣；外商投資企業(yè)自己經(jīng)營?！锢麧櫡殖桑汉腺Y企業(yè)按投資比例稅后分成；合作企業(yè)靈活多樣；外商投資企業(yè)為外商單獨享有?！锝?jīng)營期限：合資企業(yè)可約定為無期限；合作企業(yè)應約定合作期限，一般不超過30年；外商投資企業(yè)沒有期限限定?！锴逅惴峙洌汉腺Y企業(yè)清算后按投資比例分配；合作企業(yè)依合同分配；外商投資企業(yè)為外商單獨享有。五、企業(yè)破產(chǎn)法律制度（一）破產(chǎn)的概念及立法★破產(chǎn)——是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，依照破產(chǎn)法的規(guī)定清理債務之狀態(tài)?！铩吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》自2007年6月1日起施行。（二）破產(chǎn)申請及受理1.破產(chǎn)申請：債權人申請或債務人申請★條件：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的。2.案件受理：申請人向破產(chǎn)企業(yè)所在地法院提出。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人；自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。（三）債務人財產(chǎn)及債務管理★人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效?！锶嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止；已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止，在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行；有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。★破產(chǎn)管理人應對債務人之財產(chǎn)進行管理；債權人會議可對債務人財產(chǎn)分配方案表決。（四）債權人會議