《經(jīng)濟法實務》第四章 破產(chǎn)法

第四章

破產(chǎn)法律制度與實踐

新課導入：材料一：美國麥肯錫對10000家企業(yè)跟蹤5年的調(diào)查結(jié)果新課導入：材料二：中國最具權威的數(shù)據(jù)調(diào)查顯示：中國進入WTO以后，中國企業(yè)經(jīng)營環(huán)境越來越復雜；競爭越來越殘酷，對手越來越多，且越來越強；平均利潤逐年遞減１０％；平均壽命２.５年，比十年前縮短８０％；中國民企每天約有２７４０家企業(yè)倒閉，每小時有１１４家企業(yè)破產(chǎn)！第四章

破產(chǎn)法律制度與實踐第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

第二節(jié)管理人和債權人會議

第三節(jié)重整與和解

第四節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算第四章

破產(chǎn)法律制度與實踐第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

第二節(jié)管理人和債權人會議

第三節(jié)重整與和解

第四節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理破產(chǎn)：破產(chǎn)是債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的時候，由法院主持強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權人的法律制度。（清償債務的特殊手段）

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理破產(chǎn)法：2006年8月27日，十屆全國人大常委會第二十三次會議通過了新的企業(yè)破產(chǎn)法。該法自2007年6月1日起實施。（原有的舊法同時廢止。）

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理案情導入：

A鑄材公司是國有企業(yè)，該公司成立之初，全部資產(chǎn)為620萬元。A鑄材公司成立后，在激烈的市場競爭中，經(jīng)營決策屢屢失誤，加之公司內(nèi)部管理混亂，至2000年公司即負債80萬元，2001年負債620萬元，2002年負債800萬元，2003年負債達1300萬元，已出現(xiàn)嚴重的不能清償?shù)狡趥鶆盏默F(xiàn)象，經(jīng)B市經(jīng)委同意，A鑄材公司于2004年3月向某人民法院提出破產(chǎn)申請。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理案情導入：某人民法院受理本案后對本案如何處理爭議較大，主要有兩種觀點：一種觀點認為，應宣告破產(chǎn)。理由是，A鑄材公司因經(jīng)營管理不善，嚴重虧損，負債累累，而且政府有關部門拒絕資助以幫助清償債務，該公司已喪失清償?shù)狡趥鶆盏哪芰Γ室婪ㄐ嫫飘a(chǎn)。另一種觀點認為，A鑄材公司不能宣告破產(chǎn)，應由B市經(jīng)委承擔連帶清償責任。問：根據(jù)新《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院應否受理申請人A鑄材公司的破產(chǎn)申請？第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限亦稱破產(chǎn)界限，是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的法律標準。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務?！睂嵸|(zhì)標準是不能清償?shù)狡趥鶆铡！舅伎肌科髽I(yè)破產(chǎn)界限的實質(zhì)標準是債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡Ｏ铝心男┣樾?，可以界定為債務人不能清償?shù)狡趥鶆?？A.債務人不能以財產(chǎn)、信用或者能力等任何方式清償債務B.債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀況C.債務人貨幣資金不足以支付到期債務D.債務人對全部或主要債務在可預見的相當長時間內(nèi)持續(xù)不能償還答：ABD.第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限

企業(yè)破產(chǎn)的一般過程為：破產(chǎn)申請→法院→指定管理人→成立債權人委員會→重整或和解；如果重整或和解失敗→法院宣布破產(chǎn)→進入破產(chǎn)清算程序。

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條規(guī)定：“債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算?！?/p>

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條規(guī)定：“債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ禾岢鰧鶆杖诉M行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。”

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)案件的管轄

《企業(yè)破產(chǎn)法》第3條規(guī)定：“企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄?！眰鶆杖俗∷厥侵钙髽I(yè)主要辦事機構(gòu)所在地。

第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)案件的管轄（三）破產(chǎn)申請的方式《企業(yè)破產(chǎn)法》第八條規(guī)定：“向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。

第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請與受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)案件的管轄（三）破產(chǎn)申請的方式《企業(yè)破產(chǎn)法》第八條規(guī)定：“向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。

破產(chǎn)申請書：

應當載明下列事項：（1）申請人、被申請人的基本情況；（2）申請目的；（3）申請的事實和理由；（4）人民法院認為應當載明的其他事項。債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。”第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)案件的管轄（三）破產(chǎn)申請的方式（四）破產(chǎn)申請的撤回《企業(yè)破產(chǎn)法》第九條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請?！钡谝还?jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)案件的管轄（三）破產(chǎn)申請的方式（四）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限1．債權人的破產(chǎn)申請。

2．債務人或清算責任人的破產(chǎn)申請債權人提出破產(chǎn)：

債務人提出破產(chǎn)：

收到申請之日5日通知債務人

法院10日作出裁決

法院15作出裁決《企業(yè)破產(chǎn)法》第10條：“債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。是否受理收到申請之日5日通知債務人

收到通知之日法院7日內(nèi)提出異議

債務人10日作出裁決

法院異議屆滿期是否受理第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限1．債權人的破產(chǎn)申請。

2．債務人或清算責任人的破產(chǎn)申請3、受理破產(chǎn)申請的送達

《企業(yè)破產(chǎn)法》第11條：“人民法院受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人。債務人應當自裁定送達之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。”債權人提出破產(chǎn)：

破產(chǎn)申請受理的期限收到申請之日5日通知債務人

收到通知之日法院7日內(nèi)提出異議

債務人10日作出裁決

法院異議屆滿期是否受理債務人提出破產(chǎn)：

收到申請之日5日通知債務人

法院10日作出裁決

法院15作出裁決是否受理審查期審查期審查期5日內(nèi)

債務人裁定送達之日起15日內(nèi)提交材料裁定之日受理

申請人第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（二）受理的審查

1．實質(zhì)審查——債務人是否存在破產(chǎn)原因。2．形式審查。形式審查主要包括以下幾個方面。

1)申請主體是否具有破產(chǎn)申請資格。

2)債務人是否是依法可適用企業(yè)破產(chǎn)程序的主體。

3)受理案件的法院對本案是否具有管轄權。

4)申請文件是否符合法律要求。

回顧：案情導入：

A鑄材公司是國有企業(yè)，該公司成立之初，全部資產(chǎn)為620萬元。A鑄材公司成立后，在激烈的市場競爭中，經(jīng)營決策屢屢失誤，加之公司內(nèi)部管理混亂，至2000年公司即負債80萬元，2001年負債620萬元，2002年負債800萬元，2003年負債達1300萬元，已出現(xiàn)嚴重的不能清償?shù)狡趥鶆盏默F(xiàn)象，經(jīng)B市經(jīng)委同意，A鑄材公司于2004年3月向某人民法院提出破產(chǎn)申請。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理案情導入：某人民法院受理本案后對本案如何處理爭議較大，主要有兩種觀點：一種觀點認為，應宣告破產(chǎn)。理由是，A鑄材公司因經(jīng)營管理不善，嚴重虧損，負債累累，而且政府有關部門拒絕資助以幫助清償債務，該公司已喪失清償?shù)狡趥鶆盏哪芰Γ室婪ㄐ嫫飘a(chǎn)。另一種觀點認為，A鑄材公司不能宣告破產(chǎn)，應由B市經(jīng)委承擔連帶清償責任。問：根據(jù)新《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院應否受理申請人A鑄材公司的破產(chǎn)申請？[導讀案例解析]

人民法院收到破產(chǎn)申請以后，應當進行審查，決定是否受理。法院審查的具體內(nèi)容如下：首先，申請人是否屬于破產(chǎn)申請的主體。第二，被申請破產(chǎn)的企業(yè)法人是否具有被申請破產(chǎn)的能力（資格）。第三，被申請人是否具備破產(chǎn)原因。第四，提交破產(chǎn)申請書和有關的證據(jù)材料，并且向有管轄權的法院提出?？傊?，根據(jù)新的《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，法院應當受理申請人某鑄材公司的破產(chǎn)申請。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（二）受理的審查

（三）破產(chǎn)申請的不予受理與駁回債權人提出破產(chǎn)：

破產(chǎn)申請受理的期限收到申請之日5日通知債務人

收到通知之日法院7日內(nèi)提出異議

債務人10日作出裁決

法院異議屆滿期是否受理債務人提出破產(chǎn)：

收到申請之日5日通知債務人

法院10日作出裁決

法院15作出裁決是否受理審查期審查期審查期裁定之日5日內(nèi)申請人15日內(nèi)提交材料受理不予受理10日內(nèi)提起上訴上一級法院第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（四）法院受理破產(chǎn)申請后的工作（二）受理的審查

（三）破產(chǎn)申請的不予受理與駁回1．指定管理人2．發(fā)出破產(chǎn)申請受理的通知及公告

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條規(guī)定：“人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人?！?．債權人向管理人申報債權債權申報：若未在法院期限內(nèi)申報債權，則視為放棄債權。（1）法定申報期限債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。（2）延展申報期限債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報。但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。【思考】1月10日人民法院做出受理甲公司破產(chǎn)申請的裁定，并于當月20日依法通知債權人并發(fā)出公告，確定債權申報期限為60日。債權人A享有債權20萬元，直到5月15日，在破產(chǎn)財產(chǎn)進行最后分配前提出了債權申報。試分析A的申報是否有效？為什么？債權申報：

（3）債權申報的要求a.未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。b.附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。c.債務人所欠職工的工資和醫(yī)療等，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。

d.管理人依法解除合同的，對方當事人由此產(chǎn)生的損害賠償請求權可以申報債權。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（四）法院受理破產(chǎn)申請后的工作（二）受理的審查

（三）破產(chǎn)申請的不予受理與駁回1．指定管理人2．發(fā)出破產(chǎn)申請受理的通知及公告

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十四條規(guī)定：“人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。”3．債權人向管理人申報債權第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（四）法院受理破產(chǎn)申請后的工作（二）受理的審查

（三）破產(chǎn)申請的不予受理與駁回1．指定管理人2．發(fā)出破產(chǎn)申請受理的通知及公告

3．債權人向管理人申報債權第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理一、破產(chǎn)界限二、企業(yè)破產(chǎn)申請的提出三、破產(chǎn)案件的受理（一）破產(chǎn)申請的主體（二）破產(chǎn)申請的方式（三）破產(chǎn)申請的撤回（一）破產(chǎn)申請受理的期限（四）法院受理破產(chǎn)申請后的工作（二）受理的審查

（三）破產(chǎn)申請的不予受理與駁回四、破產(chǎn)申請受理的法律效力第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力1、自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務人的有關人員承擔法定的5項義務。《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定：“自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務人的有關人員承擔下列義務：（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；（三）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力2．人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十六條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。”

3．人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或財產(chǎn)持有人應當向“管理人”清償債務或者交付財產(chǎn)。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十七條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人故意違反前款規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產(chǎn)，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產(chǎn)的義務?！钡谝还?jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力4．人民法院受理破產(chǎn)申請后，“管理人”對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定“解除或者繼續(xù)履行”?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。

【難點解析案例】甲企業(yè)和乙企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，雙方尚未履行，甲企業(yè)破產(chǎn)：(1)如果管理人為了全體債權人的利益決定履行合同，乙企業(yè)發(fā)貨后，債務人甲企業(yè)應支付給債權人乙企業(yè)100萬元的貨款，該債務屬于共益?zhèn)鶆眨?2)如果管理人決定解除合同，乙企業(yè)因合同解除造成損失3萬元，則乙企業(yè)可以申報3萬元的破產(chǎn)債權。

【例題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權決定()。

A．一律解除合同B．一律繼續(xù)履行合同

C．解除或者繼續(xù)履行合同D．變更合同第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力4．人民法院受理破產(chǎn)申請后，“管理人”對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定“解除或者繼續(xù)履行”。《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。”第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力5．保全措施的解除與執(zhí)行程序的中止。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十九條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止?！?/p>

【案例】A、B企業(yè)于2007年4月1日簽訂買賣合同，B企業(yè)根據(jù)合同約定按期發(fā)貨后，債務人A企業(yè)拒絕支付貨款：100萬元。為此，B企業(yè)作為原告于2007年5月1日對A企業(yè)提起訴訟，甲人民法院審理后于6月20日終審判決(二審判決)A企業(yè)向B企業(yè)支付貨款及違約金合計110萬元。根據(jù)B企業(yè)的申請，甲人民法院將A企業(yè)的辦公樓查封，擬用于清償對B企業(yè)的債務。至此，該民事糾紛案件已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行。

2007年7月1日，乙人民法院受理了A企業(yè)的破產(chǎn)申請。A企業(yè)的破產(chǎn)程序開始后，其財產(chǎn)要公平地清償“全體債權人”。第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理四、破產(chǎn)申請受理的法律效力6．民事訴訟或者仲裁的中止與繼續(xù)。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行?！?．民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提出。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十一條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。”【思考6-3】

乙市的A企業(yè)欠B企業(yè)100萬的貨款，遲遲不還。B企業(yè)向合同履行地甲市人民法院提起訴訟，法院判決A向B支付100萬元貨款和5萬元違約金。判決書生效后，甲市人民法院應B企業(yè)的請求，將A的存貨查封。與此同時，乙市人民法院受理了A的破產(chǎn)申請。試分析此時甲市人民法院應當怎樣做？B企業(yè)應當怎樣做？實訓練習：

1、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，下列有關破產(chǎn)申請受理的效力的表述中，正確的有()。(2008年)A．債務人不得對個別債權人的債務進行清償

B．債務人的債務人應當向破產(chǎn)管理人清償債務

c．有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行措施應當終止

D．有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的法院提起

2、甲企業(yè)是1988年由縣政府投資設立的國有企業(yè)，至2005年累計負債達5000余萬元，自有資產(chǎn)只有2000多萬元，無法償還巨額債務。于是，經(jīng)縣政府同意，甲企業(yè)向人民法院申請破產(chǎn)。分析：1.甲企業(yè)作為債務人能否申請破產(chǎn)？

2．企業(yè)破產(chǎn)的界限是什么？

第四章

破產(chǎn)法律制度與實踐第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

第二節(jié)管理人和債權人會議

第三節(jié)重整與和解

第四節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算第二節(jié)管理人和債權人會議

[案例導讀]某大酒店于2008年3月2日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權人紛紛申報債權。提出如下給付請求：1、某女士于2007年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元。2、因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于2008年2月26日對其做出處罰決定：罰款1萬元，限7日內(nèi)繳納。3、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。4、該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。問：如果你是管理人，你認為哪些能夠成為破產(chǎn)債權？第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度

《企業(yè)破產(chǎn)法》中的管理人是指破產(chǎn)程序開始以后，為了加強對債務人的管理、防止債務人隨意地處分財產(chǎn)、保護債權人的利益，依法成立的在法院指揮和監(jiān)督之下全面接管破產(chǎn)企業(yè)，并且負責清理、保管、估價、處理和分配等破產(chǎn)清算事務的專門機構(gòu)。

（一）管理人的產(chǎn)生

產(chǎn)生方式：管理人由人民法院指定。

產(chǎn)生時間：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請案件的，應當同時指定管理人。

管理人的條件：破產(chǎn)管理人一般可以由有關部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。破產(chǎn)案件案值很小和案情簡單時，也可以由個人擔任（具有專門職業(yè)資格）。第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生

管理人的消極條件：《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，不得擔任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關系；（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第二十二條規(guī)定：“管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定?！钡诙?jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生（二）管理人的職責(教材142頁)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定：“管理人履行下列職責：（一）接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（三）決定債務人的內(nèi)部管理事務；（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（六）管理和處分債務人的財產(chǎn)；（七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權人會議；（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責?！?/p>

第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生（二）管理人的職責(教材142頁)1、根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項中，不屬于破產(chǎn)管理人的職責的事（）（2008年）A.接管債務人的帳簿等資料

B.決定債務人的日常開銷C.提議召開債權人會議D.在第一次債權人會議召開后，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)

答案：D。第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生（二）管理人的職責(教材142頁)2、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。下列各項中，屬于管理人職責的是()。

A．決定債務人的內(nèi)部管理事務

B．決定破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案

C．提議召開債權人會議

D．代表債務人參加訴訟、仲裁

【答案】ACD第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生（二）管理人的職責(教材142頁)3、千葉公司因不能清償?shù)狡趥鶆眨粋鶛嗳税俨莨旧暾埰飘a(chǎn)，法院指定甲律師事務所為管理人。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，錯誤的是()。

A．甲律師事務所在第一次債權人會議召開之前，經(jīng)人民法院許可，有權決定繼續(xù)或者停止千葉公司的營業(yè)

B．甲律師事務所有權處分千葉公司的財產(chǎn)

c．甲律師事務所有權因擔任管理人而獲得報酬

D．如甲律師事務所不能勝任職務，債權人會議有權罷免其管理人資格

【答案】D第二節(jié)管理人和債權人會議

一、管理人制度（一）管理人的產(chǎn)生（二）管理人的職責(教材142頁)二、債權人會議二、債權人會議（一）破產(chǎn)債權

1、破產(chǎn)債權的特征

《企業(yè)破產(chǎn)法》第107條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權稱為破產(chǎn)債權。破產(chǎn)債權具有以下特征：

(1)破產(chǎn)債權必須是對破產(chǎn)人的財產(chǎn)上的請求權，而非人身性質(zhì)請求權：

(2)破產(chǎn)債權必須是無財產(chǎn)擔保的債權或者放棄優(yōu)先受償權的有財產(chǎn)擔保的債權；

(3)破產(chǎn)債權必須是基于破產(chǎn)宣告的原因所成立的請求權，即債權成立的因在破產(chǎn)宣告前已有效存在，而不論該債權在破產(chǎn)宣告時是否發(fā)生效力；

(4)破產(chǎn)債權是能夠強制執(zhí)行的請求權。如時效已過的債權、因非法原因生的債權等，不得作為破產(chǎn)債權。二、債權人會議2、破產(chǎn)債權的范圍與例外根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》，破產(chǎn)債權主要包括以下內(nèi)容：①破產(chǎn)宣告前發(fā)生的無財擔保的債權；②破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保的債權，但是債權人放棄了優(yōu)受償權的債權；③破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保的債權，但是債權數(shù)額超過擔保物價值部分的債權；④票據(jù)(匯票、本票、支票)的發(fā)票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人不知其事實而付款或承兌，因此所產(chǎn)生的債權；（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議三、破產(chǎn)債權【解釋】出票人甲企業(yè)于2007年4月1日向乙企業(yè)簽發(fā)一張金額100萬元、出票后3個月付款的銀行承兌匯票，承兌人為丙銀行。7月1日，銀行承兌匯票到期，人民法院于同日受理了出票人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請。持票人乙企業(yè)于7月3日提示付款，付款人丙銀行向乙企業(yè)付款后，找甲企業(yè)要錢時，發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)破產(chǎn)，只能申報100萬元的債權(最終拿不到100萬元了)。

（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議2、破產(chǎn)債權的范圍與例外根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》，破產(chǎn)債權主要包括以下內(nèi)容：①破產(chǎn)宣告前發(fā)生的無財擔保的債權；②破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保的債權，但是債權人放棄了優(yōu)受償權的債權；③破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保的債權，但是債權數(shù)額超過擔保物價值部分的債權；④票據(jù)(匯票、本票、支票)的發(fā)票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人不知其事實而付款或承兌，因此所產(chǎn)生的債權；⑤管理人決定解除合同，另一方當事人因合同解除受到損害的，其損害賠償額作為破產(chǎn)債權；（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議2、破產(chǎn)債權的范圍與例外根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》，破產(chǎn)債權主要包括以下內(nèi)容：⑥破產(chǎn)宣告時未到期的債權，視為已到期債權，與其他破產(chǎn)債權一并得到清償，但是應當減去未到期的利息；⑦債務人發(fā)行債券形成的債權；⑧債務人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任；⑨債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说那髢敊嗌陥髠鶛?。⑩債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已?jīng)向管理人申報全部債權的除外。（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議三、破產(chǎn)債權2、破產(chǎn)債權的范圍與例外根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》，破產(chǎn)債權主要包括以下內(nèi)容：(11)債務人是委托合同的委托人．被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的．受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。（12）法院認可的其他債權?！窘忉尅考灼髽I(yè)委托乙企業(yè)看管一處四面漏雨的破房子。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受托人處理受托事務中的費用由委托人承擔。甲企業(yè)破產(chǎn)，乙企業(yè)不知甲企業(yè)破產(chǎn)，繼續(xù)“受人之托、忠人之事”。根據(jù)委托合同的約定，甲企業(yè)應向乙企業(yè)支付報酬、費用共計10萬元，則受托人乙企業(yè)只能申報10萬元的債權(最終拿不到10萬元了)。（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議練習：【例題】附利息的債權自人民法院宣告破產(chǎn)之日起停止計息。()

【答案】×（法院受理破產(chǎn)申請時即停止計息）【例題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列選項中，可以作為破產(chǎn)債權申報的有()。

A．破產(chǎn)宣告時尚未到期的債權

B．破產(chǎn)宣告時附停止條件的債權

c．破產(chǎn)案件受理前成立的有財產(chǎn)擔保的債權

D．管理人決定解除破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，除實際損失之外，依合同約定應支付給對方當事人的違約金

【答案】ABC（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議[例題]甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保．其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)中請，并指定了破產(chǎn)管理人。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列選項中，正確的有()。A．管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務B．如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權C．如乙銀行不中報債權。則A公司或B公司均可向管理人申報100萬元債權D．如乙銀行已申報債權并獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產(chǎn)程序終結(jié)而消滅【答案】BC（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議請思考某大酒店于2008年3月2日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權人紛紛申報債權。提出如下給付請求：1、某女士于2007年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元。2、因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于2008年2月26日對其做出處罰決定：罰款1萬元，限7日內(nèi)繳納。3、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。4、該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。問：如果你是管理人，你認為哪些能夠成為破產(chǎn)債權？2、破產(chǎn)債權的范圍與例外例外：下列債權不屬于破產(chǎn)債權：①破產(chǎn)宣告前行政、司法機關對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關費用；②人民法院受理破產(chǎn)案件后債務人未支付應付款項的滯納金；③破產(chǎn)宣告后的債務利息；④債權人為個人利益參加破產(chǎn)程序的費用；⑤破產(chǎn)企業(yè)的股權、股票持有人在股權、股票上的權利；⑥破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向管理人申報的債權；⑦超過訴訟時效的債權；⑧政府無償撥付給債務人的資金等。⑨職工向企業(yè)的投資。⑩管理人結(jié)束合同的違約金。（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議請思考某大酒店于2008年3月2日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權人紛紛申報債權。提出如下給付請求：1、某女士于2007年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元。2、因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于2008年2月26日對其做出處罰決定：罰款1萬元，限7日內(nèi)繳納。3、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。4、該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。問：如果你是管理人，你認為哪些能夠成為破產(chǎn)債權？（一）破產(chǎn)債權二、債權人會議3、債權申報期限《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月?！保ㄒ唬┢飘a(chǎn)債權二、債權人會議3、債權申報期限《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十六條規(guī)定：“在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權利?！保ㄒ唬┢飘a(chǎn)債權二、債權人會議4、債權確認《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十七條規(guī)定：“管理人收到債權申報材料后，應當?shù)怯浽靸?，對申報的債權進行審查，并編制債權表。債權表和債權申報材料由管理人保存，供利害關系人查閱。”《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十八條規(guī)定：“依照本法第五十七條規(guī)定編制的債權表，應當提交第一次債權人會議核查。債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人民法院裁定確認。債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟?！保ǘ﹤鶛嗳藭h二、債權人會議1、債權人會議的性質(zhì)與組成債權人會議是由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現(xiàn)債權人的破產(chǎn)程序參與權，討論決定有關破產(chǎn)事宜，表達債權人意志，協(xié)調(diào)債權人行為的破產(chǎn)議事機構(gòu)。關于債權人的表決權：《企業(yè)破產(chǎn)法》第59條規(guī)定：依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。//對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權。

//

債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見，但他們沒有表決權。//債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權；（二）債權人會議多選題：債務人甲企業(yè)破產(chǎn)，乙企業(yè)依法對甲企業(yè)的機器設備享有抵押權，乙企業(yè)未放棄優(yōu)先受償權利。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在債權人會議上，乙企業(yè)不能行使表決權的事項有()。

A．通過和解協(xié)議

B．決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)

c．通過債務人財產(chǎn)的管理方案D．通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案E．通過重整計劃F．選舉和更換債權人委員會成員G．通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案

【答案】AD1、債權人會議的性質(zhì)與組成債權人會議是由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現(xiàn)債權人的破產(chǎn)程序參與權，討論決定有關破產(chǎn)事宜，表達債權人意志，協(xié)調(diào)債權人行為的破產(chǎn)議事機構(gòu)。

（二）債權人會議1、債權人會議的性質(zhì)與組成債權人會議是由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現(xiàn)債權人的破產(chǎn)程序參與權，討論決定有關破產(chǎn)事宜，表達債權人意志，協(xié)調(diào)債權人行為的破產(chǎn)議事機構(gòu)。關于債權人會議主席：債權人會議設主席1人，由人民法院從有表決權的債權人中指定，通常是無優(yōu)先權的債權人。債權人會議主席主持債權人會議。

（二）債權人會議2、債權人會議的召集和職權及議事規(guī)則（1）召集

《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十二條：第一次債權人會議由人民法院召集并主持，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。召開債權人會議，管理人應當提前15日將會議的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知債權人。

（二）債權人會議【選擇題】下列各項中，應當召開債權人會議的情形有哪些？A.人民法院認為必要時B.債權人會議主席認為必要時C.占債權總額1/4以上的債權人要求時D.管理人提議時【選擇題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，第一次債權人會議由人民法院召集主持。下列各項中，屬于第一次債權人會議后應當召開債權人會議的情形有()。(2007年)A．人民法院認為必要時B．破產(chǎn)管理人提議時

c．債權人委員會提議時

D．占無財產(chǎn)擔保債權總額l／4以上的債權人提議時2、債權人會議的召集與職權及議事規(guī)則

《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十二條：第一次債權人會議由人民法院召集并主持，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。召開債權人會議，管理人應當提前15日將會議的時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知債權人。（二）債權人會議2、債權人會議的召集和職權及議事規(guī)則（2）、債權人會議的職權《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十一條：“債權人會議行使下列職權：（一）核查債權；（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（三）監(jiān)督管理人；（四）選任和更換債權人委員會成員；（五）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（六）通過重整計劃；（七）通過和解協(xié)議；

（八）通過債務人財產(chǎn)的管理方案；（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄?！薄具x擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于債權人會議職權的是()。

A．更換管理人

B．選任和更換債權人委員會成員

c．決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)

D．對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行

【答案】BC2、債權人會議的召集和職權及議事規(guī)則（3）表決權：《企業(yè)破產(chǎn)法》第59條規(guī)定：依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。//對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權。//債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見，但他們沒有表決權。//債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權；重新作出決議。債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。”2、債權人會議的召集和職權及議事規(guī)則（4）議事規(guī)則

《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條規(guī)定：“債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的二分之一以上。但是，本法另有規(guī)定的除外。（和解協(xié)議、重整計劃）（注意：“過半數(shù)“不包括本數(shù)，“半數(shù)以上“、“2/3以上“均包括本數(shù)在內(nèi)。）債權人認為債權人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權人會議依法重新作出決議。債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力?！眰鶛嗳藭h的職權：《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十一條：“債權人會議行使下列職權：（一）核查債權；（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（三）監(jiān)督管理人；（四）選任和更換債權人委員會成員；（五）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（六）通過重整計劃；（七）通過和解協(xié)議；

（八）通過債務人財產(chǎn)的管理方案；（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄?！弊h事規(guī)則：

普通決議由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上。

特殊決議（1）通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上；（2）通過重整計劃草案決議，按債權類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過?！舅伎肌恳夜颈蝗嗣穹ㄔ翰枚ㄟM入破產(chǎn)程序，按債權人的債權類型將債權人分成3個組，對重整計劃進行表決。表決結(jié)果如下：第1組出席會議的債權人2/3同意，其代表的債權額占該組債權總額的1/2；第2組出席會議的債權人1/2同意，其代表的債權額占該組債權總額的2/3；第3組出席會議的債權人2/3同意，其代表的債權額占該組債權總額的3/4。試分析債權人會議是否應該通過該重整計劃？2、債權人會議的召集和職權及議事規(guī)則（5）裁定及復議《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十五條規(guī)定：“本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項，經(jīng)債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。本法第六十一條第一款第十項所列事項，經(jīng)債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。對前兩款規(guī)定的裁定，人民法院可以在債權人會議上宣布或者另行通知債權人?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第六十六條規(guī)定：“債權人對人民法院依照本法第六十五條第一款作出的裁定不服的，債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院依照本法第六十五條第二款作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執(zhí)行?！薄具x擇題】在破產(chǎn)程序中，債權人會議未能依法通過管理人的財產(chǎn)分配方案時．由人民法院裁定。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，有權對該裁定提出復議的債權人是()。A．占全部債權總額l／2以上的債權人

B．占無財產(chǎn)擔保債權總額l／2以上的債權人

c．占全部債權人人數(shù)1／2以上的債權人

D．占全部債權人人數(shù)2／3以上的債權人

【答案】B

（二）債權人會議3、債權人委員會（1）債權人委員會的設立《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十七條規(guī)定：“債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過九人。債權人委員會成員應當經(jīng)人民法院書面決定認可?！保?）債權人委員會的職權《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十八條規(guī)定：“債權人委員會行使下列職權：（一）監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；（二）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；（三）提議召開債權人會議；（四）債權人會議委托的其他職權?！?/p>

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列關于債權人委員會的表述中，正確的是()。

A．在債權人會議中應當設置債權人委員會

B．債權人委員會的成員人數(shù)最多不得超過7人

c．債權人委員會中的債權人代表由人民法院指定

D．債權人委員會中應當有1名債務人企業(yè)的職工代表或者工會代表

【答案】D債權人委員會的特別監(jiān)督權：管理人實施的以下行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。1)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉(zhuǎn)讓。2)探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓。3)全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓。4)借款。5)設定財產(chǎn)擔保。6)債權和有價證券的轉(zhuǎn)讓。7)履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。8)放棄權利。9)擔保物的取回。10)對債權人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。第四章

破產(chǎn)法律制度與實踐第一節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

第二節(jié)管理人和債權人會議

第三節(jié)重整與和解

第四節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算一、重整重整是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序，保護企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，實現(xiàn)債務調(diào)整和企業(yè)整理，使之擺脫困境，走向復興的再建型債務清理制度。重整的適用條件：1)債務人具備破產(chǎn)原因，即不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務的，或者不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶颐黠@缺乏清償能力的。2)債務人將要出現(xiàn)破產(chǎn)原因，即有明顯喪失清償能力可能的。

第三節(jié)重整與和解全國首例公司重整案件成立于2004年8月26日的仙琚醫(yī)院，注冊資本1000萬元，其股東為北京仙琚興業(yè)醫(yī)院管理有限公司(以下簡稱興業(yè)公司)及浙江仙琚置業(yè)有限公司(以下簡稱置業(yè)公司)。截至2006年9月30日，仙琚醫(yī)院資產(chǎn)總額992．68萬元，負債總額2151．95萬元，凈資產(chǎn)為一1159．27萬元。仙琚醫(yī)院以無力清償?shù)狡趥鶆眨屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務為由向北京市海淀法院申請破產(chǎn)還債。經(jīng)債權申報。仙琚醫(yī)院破產(chǎn)案申報債權人人數(shù)為45人，申報債權總額為近2300萬元。（992.68/2300=43%）全國首例公司重整案件后來．仙琚醫(yī)院改而向法院遞交了重整申請，并提出了具體的重整計劃方案：仙琚醫(yī)院股東興業(yè)公司與置業(yè)公司將全部股權以零對價轉(zhuǎn)讓給維多麗亞醫(yī)療投資有限公司(以下簡稱維多麗亞公司)，維多麗亞公司通過與各債權人分別簽訂和解協(xié)議的方式，確定債務償還主體、償還比例，并在仙琚醫(yī)院重新開業(yè)運營后，于約定期限內(nèi)逐步償還，而原股東興業(yè)公司和置業(yè)公司負責安置職工，清償拖欠工資，從而實現(xiàn)仙琚醫(yī)院的重整。全國首例公司重整案件經(jīng)過與債權人的多輪磋商，維多麗亞公司與39家債權人達成了債務清償和解協(xié)議。維多麗亞公司根據(jù)已達成和解協(xié)議的債權清償比例的平均值提出以41％的比例對上述公司進行清償，該清償方案與39份和解協(xié)議共同構(gòu)成重整計劃方案的主體內(nèi)容，交付債權人會議表決。

2007年5月25日，仙琚醫(yī)院第二次債權人會議召開，到會債權人人數(shù)為34人，占已申報債權人人數(shù)的75．56％，到會債權人債權總額為22916508．73元，占全部申報債權比例的98％。經(jīng)債權人會議表決，除4家公司對重整計劃方案投反對票外，其余債權人均投贊成票，投贊成票的債權人債權比例占全部申報債權比例的97％。仙琚醫(yī)院提出的重整計劃方案經(jīng)債權人會議表決通過。結(jié)果：仙琚醫(yī)院不能清償?shù)狡趥鶆?，無力繼續(xù)經(jīng)營，通過重整消除破產(chǎn)原因，保留其運營價值，對仙琚醫(yī)院來說無疑是更優(yōu)選擇。而對債權人來說，仙琚醫(yī)院資產(chǎn)賬面價值雖然很大，但難于變現(xiàn)，如果采取破產(chǎn)清算方式，拍賣財產(chǎn)償還債務，預估的債權清償比例約為20％。而通過重整方式，債權人的平均清償率達到了41％，可以說重整方案對于債權人來說更為有利。對仙琚醫(yī)院原股東來說，只需以安置職工為代價，便可處理不良投資，卸掉包袱，將資金轉(zhuǎn)移到其他事業(yè)上，完成了投資優(yōu)化。而對于有志于醫(yī)療事業(yè)的新股東，以較小資金投入、較短的時間付出，免去新設醫(yī)院的繁瑣，獲取一個優(yōu)良的投資機會。因此，案件的處理對于債權人與債務人，以及仙琚醫(yī)院的新老股東來說是一個共贏的結(jié)果。

(來源：劉永．中國工商報，2007年7月27目)

一、重整（一）重整申請和重整期間1、重整申請的提出《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條規(guī)定：“債務人或者債權人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。//債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整?！?/p>

申請主體：債務人、債權人、出資額占債務人注冊資本l/10以上的出資人．可為重整的申請人。一、重整（一）重整申請和重整期間1、重整申請的提出

《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十一條：“人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告?！?/p>

審查：

1)實質(zhì)審查。包括人民法院對被申請人的資格、債務人是否具備重整原因等事項的審查。2)形式審查。形式審查，主要包括審查法院是否有管轄權、申請人是否合格、申請書的形式是否符合法律規(guī)定。3）裁定并公告。人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合破產(chǎn)法規(guī)定的，應當裁定許可債務人重整，并予以公告。

一、重整（一）重整申請和重整期間

1、重整申請的提出

2、重整期間

《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十二條：“自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間?！?、重整裁定的法律效力（1）債務人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務（2）擔保權暫停行使

（3）取回財產(chǎn)應符合事先約定的條件（4）投資人不得請求收益分配一、重整（一）重整申請和重整期間（二）重整計劃

1、重整計劃地制定

《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十九條：“債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法院可以裁定延期三個月?！?/p>

債務人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由管理人制作重整計劃草案。重整計劃草案的內(nèi)容：（一）債務人的經(jīng)營方案；（二）債權分類；

（三）債權調(diào)整、受償方案；

（四）重整計劃的執(zhí)行期限；（五）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（六）有利于債務人重整的其他方案。

一、重整（一）重整申請和重整期間（二）重整計劃1、重整計劃地制定2、重整計劃的表決和批準

（1）表決：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十四條：“人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案?！钡谌?jié)重整與和解（2）通過：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條：“各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。”（3）重整計劃的審查批準。①正常情況下的審查批準。對于已獲通過并提請批準的重整計劃，人民法院應當進行審查。人民法院審查后，認為重整計劃符合破產(chǎn)法規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，同時終止重整程序，并予以公告；//對于不符合破產(chǎn)法規(guī)定重整計劃，人民法院應當裁定不予批準，同時終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。②強行性批準。部分表決組未通過重整計劃草案，債務人或者管理人可以同為通過的表決組協(xié)商，該表決組可以在協(xié)商后在表決一次。在此表決仍未通過的，但是，重整計劃草案符合法律規(guī)定的條件，債務人或者管理者，可以申請人民法院批準重整計劃草案。人民法經(jīng)過審查認為符合規(guī)定的，裁定批準，并予以公告。表：重整計劃的表決與批準債權人會議人民法院結(jié)果①全部通過√√√√√√②全部通過√√√√××③部分通過√√××√√④部分通過√√××××⑤全部未通過××××閉嘴×3、重整計劃的執(zhí)行

1)執(zhí)行主體。重整計劃由債務人負責執(zhí)行，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。2)執(zhí)行終止。

①重整計劃因執(zhí)行不能而終止?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第九十三條規(guī)定：“債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

②

重整計劃因執(zhí)行完畢而終止?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第九十四條：“按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任?！币弧⒅卣?、和解

破產(chǎn)和解:是指為避免破產(chǎn)宣告或破產(chǎn)分配，由債務人提出和解申請及和解協(xié)議草案，債權人會議討論通過并經(jīng)法院許可的，解決債權人與債務人之間的債權債務問題的制度。

（一）和解申請的提出《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十五條：“債務人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務人申請和解，應當提出和解協(xié)議草案?！钡谌?jié)重整與和解二、和解（一）和解申請的提出和解協(xié)議一般包括以下內(nèi)容：（1）債務人財產(chǎn)狀況的說明（2）債務承認（3）清償債務的方式（4）清償債務的期限（5）確保執(zhí)行和解協(xié)議的措施。《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十六條：“人民法院經(jīng)審查認為和解申請符合本法規(guī)定的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解協(xié)議草案?！倍?、和解（二）和解協(xié)議的通過《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十七條：“債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二以上。”（1/2+2/3）(對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，對此事項沒有表決權。)

A企業(yè)被申請破產(chǎn)，有10位債權人，債權總額為1200萬元。其中債權人甲、乙的債權額總計為300萬元，以A企業(yè)的房產(chǎn)足額抵押。該企業(yè)申請和解，出席會議的債權人共8位（包括甲、乙），試分析至少應有多少債權人、代表多少債權額通過，方可通過和解協(xié)議？二、和解（二）和解協(xié)議的通過《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十七條：“債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二以上?！保?/2+2/3）(對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，對此事項沒有表決權。)《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十八條：“債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務，并向人民法院提交執(zhí)行職務的報告?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第九十九條：“和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)?！眰鶛嗳藭h人民法院結(jié)果第一種情況通過認可通過并公告第二種情況通過不認可宣告破產(chǎn)第二種情況×閉嘴宣告破產(chǎn)表：和解協(xié)議的表決通過方式根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項中，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的情形有()。

A．和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過

B．債權人會議通過和解協(xié)議但未獲得人民法院認可的

c．債權人會議通過和解協(xié)議并獲得人民法院認可的

D．債務人未提出和解協(xié)議草案的【答案】ABD二、和解（二）和解協(xié)議的通過（三）和解協(xié)議的效力1、和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。和解協(xié)議對債權人和全體和解債權人均有約束力。2、債務人依照和解協(xié)議清償債務的，破產(chǎn)程序終止。按照和解協(xié)議減免的債權，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。3、和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協(xié)議的影響。4、和解協(xié)議沒有強制執(zhí)行的效力，債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行．并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

5、和解協(xié)議對于在和解協(xié)議生效后發(fā)生的新債權不發(fā)生效力。新債權人可以在和解協(xié)議外單獨受償。【例題】下列有關和解協(xié)議效力的表述中，不符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的是()。(2007年)

A．經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人有約束力

B．經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對全體和解債權人有約束力

c．和解協(xié)議對債務人的保證人和其他連帶債務人無效

D．債務人不履行人民法院裁定認可的和解協(xié)議的，債權人可以請求人民法院強制執(zhí)行

【答案】D二、和解（二）和解協(xié)議的通過（三）和解協(xié)議的效力（四）和解程序的終止

1．和解協(xié)議終止的情形1)和解協(xié)議不能成立、生效的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告破產(chǎn)。2)和解協(xié)議無效的，即因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定其無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

3)和解協(xié)議執(zhí)行不能的，即債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的行為有：（1）拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議；（2）財務狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議；（3）給個別債權人除和解協(xié)議以外的特殊利益；（4）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、隱匿或私分財產(chǎn)；（5）非正常壓價出售財產(chǎn)、放棄自己的債權；（6）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務提前清償?shù)刃袨?。二、和解（二）和解協(xié)議的通過（三）和解協(xié)議的效力（四）和解程序的終止

1．和解協(xié)議終止的情形2．和解協(xié)議終止的效力

人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的，和解債權人因債務人執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效。和解債權未受清償?shù)牟糠?，作為破產(chǎn)債權行使。第三節(jié)重整與和解

[案例分析]

江陰市宏偉機械有限責任公司是在江陰市工商行政管理局登記的國有企業(yè)。由于經(jīng)營管理不善，江陰市宏偉機械有限責任公司不能清償?shù)狡趥鶆铡?999年3月20日被債權人申請破產(chǎn)。3月24日人民法院受理了此案，并將有關消息通知了江陰市宏偉機械有限責任公司。1999年5月24日，江陰市宏偉機械有限責任公司的上級主管單位申請對江陰市宏偉機械有限責任公司進行重整。7月2日，江陰市宏偉機械有限責任公司與債權人達成了和解協(xié)議，7月4日發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序，公司進行重整。第三節(jié)重整與和解重整期間，債權人A公司發(fā)現(xiàn)江陰市宏偉機械有限責任公司經(jīng)營狀況沒有好轉(zhuǎn)，又產(chǎn)生了一筆新債。于是A公司就向人民法院申請江陰市宏偉機械有限責任公司終結(jié)整頓，宣告其破產(chǎn)。法院裁定