外商投資企業(yè)法課件

第三章外商投資企業(yè)法第一節(jié)概述一、外資及外資投資企業(yè)（一）概念:外資：具有外國國籍的自然人、法人或非法人實體所進行的投資（包括港、澳、臺同胞的投資）外商投資企業(yè)：是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定,在中國境內(nèi)設立、由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨投資的企業(yè).

（二）特征（1）投資者（2）設立目的

1第三章外商投資企業(yè)法第一節(jié)概述1

（三）種類外商投資企業(yè)是一個總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。外商投資企業(yè)分為三種類型：(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責任公司的組織形式。此種合營稱為股權(quán)式合營。(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的份額無強制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風險負擔方式。故此種合營稱為契約式合營。(3)外資企業(yè)：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。二、外商投資企業(yè)法概念

外商投資企業(yè)法,是指調(diào)整外商投資企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱..2

2第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立條件與程序三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與投資總額四、合營各方的出資五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算3第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念

是指由中外合營者（中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織同外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人）根據(jù)中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)的共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤，分擔風險的企業(yè)

2、特征屬于中國法人

股權(quán)式合營企業(yè)中外合營主體有所不同4

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征4

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立的條件（二）設立的程序1、申請：2、審批：3、登記合營企業(yè)申請者應在獲得審批后一個月內(nèi)到登記主管機關(guān)辦理注冊登記，登記機關(guān)應當在30日內(nèi)作出是否登記決定。5

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立5

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額（一）合資企業(yè)的注冊資本：

概念及來源比例要求變更增資減資轉(zhuǎn)讓6

概念及來源比例要求變更增資減資轉(zhuǎn)讓6

1、概念及來源：合資企業(yè)的注冊資本是指為設立合資企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額。它是合資各方認繳的出資額之和。2、比例要求：在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合資者的投資比例一般不低于25％。特殊情況需要低于該比例的(如設立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報國務院審批。3、變更：增資：注冊資本的增加應由合資企業(yè)董事會會議通過，并報原審批機關(guān)核準，向原登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

減資：合資企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合資期內(nèi)一般不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

轉(zhuǎn)讓：合營一方經(jīng)合資他方同意和審批機關(guān)批準，合資一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合資一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合資他方有優(yōu)先購買權(quán)。7

1、概念及來源：合資企業(yè)的注冊資本是

(二)合資企業(yè)的投資總額。1、概念：2、投資總額與注冊資本二者比例投資總額如何決定注冊資本。

（1）總額300萬美元（含）以下，資本為7/10以上。（2）300萬—1000萬（含），1/2以上，420萬美元以下的不低于210萬（3）1000萬—3000萬（含），2/5以上，1250萬以下的不低于500萬（4）3000萬以上的，1/3以上，3600萬以下的不低于1200萬8

(二)合資企業(yè)的投資總額。8

注冊資本如何決定投資總額

（1）注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；（2）注冊資本在210－500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500－1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。9

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【例題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60％，乙出資40％；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是()。

A、甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元

B、甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元

C、甲至少應出資120萬美元，乙至少廊出資112萬美元

D、甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元

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【例題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營

1.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為410萬美元，在其注冊資本中，中方認繳的出資額為105萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外方認繳的出資額至少為（）萬美元A、50B、100C、110D、1052.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1800萬美元。在其注冊資本中，中方認繳的出資額為500萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外方認繳出資最低限額的表述中，正確的是()A、外方至少應出資760萬美元B、外方至少應出資400萬美元C、外方至少應出資220萬美元D、外方至少應出資100萬美元11

1.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為4

四、合營各方的出資（一）出資方式：合資各方可以用下列方式出資：1、貨幣。即以現(xiàn)金出資。外方投資者只能以外幣。外幣與人民幣的換算按照繳款當日中國人民銀行公布的掛牌匯率(中間價)折算成人民幣

2、實物。即以建筑物、廠房、機器設備或其他物料作價出資。

3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。4、場地使用權(quán)。中國合資者可以場地使用權(quán)出資。如果場地使用權(quán)未作為中國合資者出資的一部分，合資企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。12

四、合營各方的出資12

以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資的，其作價由合資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合資各方同意的第三者評定。各方的出資都應當由中國的會計師驗證13

以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出

（二）合營企業(yè)的出資期限1、普通出資期限（1）一次性繳清：合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。（2）分期出資：A：首期出資比例及期限：投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。B：末期出資最后期限：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)。14

（二）合營企業(yè)的出資期限14

2、收購價款的支付期限

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。

3、控股問題對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

4、出資違約責任

（1）各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。

（2）一方違約，一方守約

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2、收購價款的支付期限

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)

A：外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，

B：逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；C：守約方應當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權(quán)利和義務。16

A：外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當

甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，2011年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（）。A、在2011年5月1日，甲公司實收資本可以為零B、在2011年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元C、2011年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元D、甲公司的投資總額最多為2000萬美元17

甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為8

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式與組織機構(gòu)（一）合資企業(yè)的組織形式：有限責任公司（二）合營企業(yè)的組織機構(gòu)：組織機構(gòu)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，無股東會和監(jiān)事會。

合營企業(yè)的董事會----最高權(quán)力機構(gòu)1、人數(shù)：不少于3人，名額分配由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長2、任期：4年。3、會議：A：召開頻率：每年至少召開一次。

B：臨時會議提議權(quán)人：

經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開臨時會議。

C：會議有效性：

應有2/3以上的董事出席才能舉行。4、議事規(guī)則：由合營企業(yè)章程載明，但下列議案須經(jīng)出席董事會會議的董事一致同意：章程的修改，企業(yè)的中止、解散，注冊資本的增加、減少，企業(yè)的合并、分立。18

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（二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)設總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他若干人由董事會聘任，負責公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動19

（二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)19

六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算（一）合營企業(yè)的合營期限1、一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：

（1）服務性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項目。

合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10年至30年，特殊情況合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務院特別批準的，可以在50年以上。20

六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算20

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限屆滿前6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，審批機關(guān)1個月內(nèi)決定是否批準。（二）解散事由1、合營期限屆滿，正常解散。2、企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。4、因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營的。5、合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。21

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限

（三）合營企業(yè)的清算

清算委員會的成員：應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

八、法律適用

合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國家仲裁，如無仲裁的書面協(xié)議，可依法向是中國的人民法院起訴。22

（三）合營企業(yè)的清算

清算委員會的成員：應當在合營

【例題2】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A、甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

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【例題2】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系

1、設立時是否需要審批

一般情況下，有限責任公司和股份有限公司的設立不需要審批，只有特定公司需要審批。

外商投資企業(yè)的設立需要審批。

2、注冊資本與出資期限

外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當天實收資本可以為0；有限責任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20%。

合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認繳出資額的15%（中外雙方都出資）；有限責任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

24《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系1、設立時是否需要

3、組織機構(gòu)

合營企業(yè)不設股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。

有限責任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股東會是最高權(quán)力機構(gòu)。一人有限責任公司、國有獨資公司的組織機構(gòu)不設股東會。

4、董事長的產(chǎn)生方式

股份有限公司的董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生；國有獨資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門“指定”。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

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3、組織機構(gòu)

合營企業(yè)不設股東會、監(jiān)事會，董

5、經(jīng)營期限不同

《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。

中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應當訂明合作期限；一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。

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5、經(jīng)營期限不同

《公司法》對公司的經(jīng)營期限三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念是指中外合作者（中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人）依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資舉辦的，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。27三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征

2、特征■合作企業(yè)是一種契約式的外商投資企業(yè)合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營各方的權(quán)利義務不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定?！龊献髌髽I(yè)的出資方式較為靈活合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制■合作企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)多樣化中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。組織機構(gòu)既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托第三方管理。

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2、特征28

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和?；痉ǎ?988年4月13日《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》2000年10月31日《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（修訂本）【判斷正誤】中外合作者選擇以有限責任公司形式設立中外合作經(jīng)營企業(yè)的，應當按照合作各方的出資比例進行利潤分配。（）29

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念29二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立條件（二）設立的程序1、文件報送2、審查批準機關(guān)審批

報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務院授權(quán)的部門和地方人民政府批準，審批機關(guān)應當自接到申請之日起45日內(nèi)決定批準或者不批準。（合營3個月）3、工商登記設立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應當自接到批準之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。30二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立條件30

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本

（一）合作企業(yè)的組織形式中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務主要通過合同予以約定1、法人型合作企業(yè)（有限責任公司）

法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔責任，也可以約定不按照投資額承擔責任。2、非法人型合作企業(yè)（雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)）（二）注冊資本1、合作各方認繳出資額總和2、合作期限內(nèi)原則上不得減少。確須減少，須經(jīng)審批31

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本

（一）合作企業(yè)四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔虧損的根據(jù)。但法人型合作企業(yè)中，外方一般不得低于25%。3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納事（同中外合資企業(yè)）32四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)五、組織機構(gòu)與議事規(guī)則（一）組織機構(gòu)

1、董事會制具有法人資格的合作企業(yè)，董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事會的組成、董事長的人選由合作各方協(xié)商產(chǎn)生，中外合作者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長；董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會負責。2、聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。3、委托管理制

33五、組織機構(gòu)與議事規(guī)則（一）組織機構(gòu)33

經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方、合作方以外的第三方進行經(jīng)營管理。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合同的重大變更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意，并報審批機關(guān)審批，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。34

34（二）議事規(guī)則1、會議召開頻率：每年至少一次2、臨時會議提議權(quán)人：1/3以上董事或委員3、會議通知日期：至少10日前4、會議決議：A：一般決議：出席會議的董事及委員過半數(shù)B：特別決議：出席會議的董事及委員一致同意決議事項：章程修改增資、減資合并、分立、解散變更組織形式資產(chǎn)抵押35（二）議事規(guī)則1、會議召開頻率：每年至少一次35六、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配和投資回收（一）合作企業(yè)的收益分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配與虧損風險分擔方式應當在合作企業(yè)合同中予以約定。分配方式：可以實行利潤分成，也可以實行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開發(fā)項目中采用的。分配比例：由中外雙方協(xié)商確定，可以按出資比例分配，也可以不按投資比例。36六、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配和投資回收（一）合作企業(yè)的收益分

（二）合作企業(yè)的投資回收A：條件：雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資B：方式：1、合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實現(xiàn)利潤；2、經(jīng)財政稅務機關(guān)批準，實行稅前分配，即外方合營者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；3、經(jīng)財政稅務機關(guān)批準，通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。

注：盈利的時候才可以回收投資，虧損時，外方停止回收。37

（二）合作企業(yè)的投資回收37七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止（一）經(jīng)營期限1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明2、合作期限屆滿，經(jīng)合作各方同意可延長3、延長的程序A：未約定外方先行收回投資的：應當在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，報送合作各方就延長期間權(quán)利、義務等事項達成的協(xié)議，審批機關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準或不批準的決定。合作延長期限一經(jīng)批準，合作企業(yè)應到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。

38七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止（一）經(jīng)營期限38

B：約定外方先行收回投資的：不得延長條件：外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。延長條件：外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，延長程序：向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請審批機關(guān)批準，辦理變更登記手續(xù)。

39

B：約定外方先行收回投資的：39

（二）終止中外合作企業(yè)解散的原因有：

合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責令關(guān)閉。

40

（二）終止40

合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較相同點：

1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

2、出資期限

3、出資轉(zhuǎn)讓不同點：41

合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較41

1、組織形式（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

2、投資回收（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

42

1、組織形式42

3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進行分配；

（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

4、經(jīng)營期限

（1）合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

（2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

43

3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營四、外資企業(yè)法

一、外資企業(yè)概念（一）概念外資企業(yè)是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其它經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。（二）外資企業(yè)的特征1、資本來源2、準據(jù)法與設立地3、法律地位44四、外資企業(yè)法一、外資企業(yè)概念44

1、外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者投資的與合營企業(yè)、合作企業(yè)的顯著區(qū)別之處。相應的，企業(yè)的全部利潤歸外國投資者，風險和虧損也由外國投資者獨立承擔。2、外資企業(yè)是外國投資者根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設立的。全部資本均來自于外國投資者，但不是外國企業(yè)，受中國法律的管轄和保護，具有中國國籍。3、外資企業(yè)是獨立的法律主體。與外國企業(yè)在中國境內(nèi)設立的分支機構(gòu)的根本不同之處。一般情況下，獨立承擔民事責任，外國投資者對其債務不承擔無限責任，除非外資企業(yè)設立時已登記為無限責任的獨資或合伙企業(yè)。45

45二、外資企業(yè)的設立與變更（一）設立1、設立條件：積極條件：有利于國民經(jīng)濟發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益，并采用先進技術(shù)設備產(chǎn)品出口型及技術(shù)先進型外資企業(yè)2、設立程序提出報告：向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出，30日內(nèi)答復申請由縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請審批國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或國務院授權(quán)機關(guān)審批期限：90天登記30天46二、外資企業(yè)的設立與變更（一）設立46（三）外資企業(yè)的變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資本、經(jīng)營期限，以及增設或撤銷分支機構(gòu)，應當報審查批準機關(guān)批準。外資企業(yè)申請變更登記，應當在審查批準機關(guān)批準后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應當報審查批準機關(guān)批準，并在批準后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。47（三）外資企業(yè)的變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代四、外資企業(yè)的組織形式與資本（一）外資企業(yè)的組織形式一般是法人企業(yè)，經(jīng)批準也可以是非法人企業(yè)，外國投資者對企業(yè)的責任適用中國法律規(guī)定（二）外資企業(yè)的注冊資本1、外資企業(yè)的注冊資本，是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。2、注冊資本與投資總額的比例應當符合中國法律的有關(guān)規(guī)定。（參照合營企業(yè)）3、外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。4、外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。5、外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)備案。48四、外資企業(yè)的組織形式與資本（一）外資企業(yè)的組織形式48

四、外國投資者出資的方式與期限（一）企業(yè)的出資方式1、貨幣：外幣或在中國的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤（需經(jīng)審批機關(guān)批準）2、實物：本企業(yè)需要、作價不得高于國際市場同類價格3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，不得高于注冊資本1/5（二）外國投資者的出資期限1、分期繳付的，第一期在90天內(nèi)不低于15%，其余部分在3年內(nèi)繳清2、外國投資者未能在規(guī)定期限內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當理由逾期30日不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。外資企業(yè)應當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；3、若不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照，則由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

49

49五、外資企業(yè)的終止和清算

（一）外資企業(yè)的終止外資企業(yè)有下列情形之一的應予終止：

1、經(jīng)營期限屆滿；2、經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；3、因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失,無法繼續(xù)經(jīng)營4、破產(chǎn)；5、違反中國法律、法規(guī)。危害社會公共利益被依法撤銷；

6、外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如存在上述第2、3、4項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關(guān)批準。外資企業(yè)如果是由于前述第1、2、3、6項所列的情形終止的，應當在終止之日起15日內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人，50五、外資企業(yè)的終止和清算

（一）外資企業(yè)的終止50

（二）外資企業(yè)的清算1、清算日期:在終止公告發(fā)出之日起15日內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關(guān)審核后進行清算。2、清算委員會:應由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。3、外資企業(yè)在清算結(jié)束之前，外國投資者不得將該企業(yè)的資金匯出或者攜出中國境外，不得自行處理企業(yè)的財產(chǎn)。

4、外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額和剩余財產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應當依照中國稅法繳納所得稅。

5、外資企業(yè)清算結(jié)束，應當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

51

（二）外資企業(yè)的清算51

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司的債權(quán)債務由丙公司繼承。（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價款為1200萬美元。甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。（4）丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。要求：52

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。53

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：53第三章外商投資企業(yè)法第一節(jié)概述一、外資及外資投資企業(yè)（一）概念:外資：具有外國國籍的自然人、法人或非法人實體所進行的投資（包括港、澳、臺同胞的投資）外商投資企業(yè)：是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定,在中國境內(nèi)設立、由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨投資的企業(yè).

（二）特征（1）投資者（2）設立目的

54第三章外商投資企業(yè)法第一節(jié)概述1

（三）種類外商投資企業(yè)是一個總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。外商投資企業(yè)分為三種類型：(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責任公司的組織形式。此種合營稱為股權(quán)式合營。(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的份額無強制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風險負擔方式。故此種合營稱為契約式合營。(3)外資企業(yè)：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。二、外商投資企業(yè)法概念

外商投資企業(yè)法,是指調(diào)整外商投資企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱..55

2第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立條件與程序三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與投資總額四、合營各方的出資五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算56第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念

是指由中外合營者（中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織同外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人）根據(jù)中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)的共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤，分擔風險的企業(yè)

2、特征屬于中國法人

股權(quán)式合營企業(yè)中外合營主體有所不同57

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征4

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立的條件（二）設立的程序1、申請：2、審批：3、登記合營企業(yè)申請者應在獲得審批后一個月內(nèi)到登記主管機關(guān)辦理注冊登記，登記機關(guān)應當在30日內(nèi)作出是否登記決定。58

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立5

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額（一）合資企業(yè)的注冊資本：

概念及來源比例要求變更增資減資轉(zhuǎn)讓59

概念及來源比例要求變更增資減資轉(zhuǎn)讓6

1、概念及來源：合資企業(yè)的注冊資本是指為設立合資企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額。它是合資各方認繳的出資額之和。2、比例要求：在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合資者的投資比例一般不低于25％。特殊情況需要低于該比例的(如設立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報國務院審批。3、變更：增資：注冊資本的增加應由合資企業(yè)董事會會議通過，并報原審批機關(guān)核準，向原登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

減資：合資企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合資期內(nèi)一般不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

轉(zhuǎn)讓：合營一方經(jīng)合資他方同意和審批機關(guān)批準，合資一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合資一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合資他方有優(yōu)先購買權(quán)。60

1、概念及來源：合資企業(yè)的注冊資本是

(二)合資企業(yè)的投資總額。1、概念：2、投資總額與注冊資本二者比例投資總額如何決定注冊資本。

（1）總額300萬美元（含）以下，資本為7/10以上。（2）300萬—1000萬（含），1/2以上，420萬美元以下的不低于210萬（3）1000萬—3000萬（含），2/5以上，1250萬以下的不低于500萬（4）3000萬以上的，1/3以上，3600萬以下的不低于1200萬61

(二)合資企業(yè)的投資總額。8

注冊資本如何決定投資總額

（1）注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；（2）注冊資本在210－500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500－1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。62

9

【例題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60％，乙出資40％；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是()。

A、甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元

B、甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元

C、甲至少應出資120萬美元，乙至少廊出資112萬美元

D、甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元

63

【例題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營

1.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為410萬美元，在其注冊資本中，中方認繳的出資額為105萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外方認繳的出資額至少為（）萬美元A、50B、100C、110D、1052.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1800萬美元。在其注冊資本中，中方認繳的出資額為500萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外方認繳出資最低限額的表述中，正確的是()A、外方至少應出資760萬美元B、外方至少應出資400萬美元C、外方至少應出資220萬美元D、外方至少應出資100萬美元64

1.某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為4

四、合營各方的出資（一）出資方式：合資各方可以用下列方式出資：1、貨幣。即以現(xiàn)金出資。外方投資者只能以外幣。外幣與人民幣的換算按照繳款當日中國人民銀行公布的掛牌匯率(中間價)折算成人民幣

2、實物。即以建筑物、廠房、機器設備或其他物料作價出資。

3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。4、場地使用權(quán)。中國合資者可以場地使用權(quán)出資。如果場地使用權(quán)未作為中國合資者出資的一部分，合資企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。65

四、合營各方的出資12

以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資的，其作價由合資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合資各方同意的第三者評定。各方的出資都應當由中國的會計師驗證66

以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出

（二）合營企業(yè)的出資期限1、普通出資期限（1）一次性繳清：合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。（2）分期出資：A：首期出資比例及期限：投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。B：末期出資最后期限：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)。67

（二）合營企業(yè)的出資期限14

2、收購價款的支付期限

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。

3、控股問題對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

4、出資違約責任

（1）各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。

（2）一方違約，一方守約

68

2、收購價款的支付期限

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)

A：外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，

B：逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；C：守約方應當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權(quán)利和義務。69

A：外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當

甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，2011年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（）。A、在2011年5月1日，甲公司實收資本可以為零B、在2011年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元C、2011年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元D、甲公司的投資總額最多為2000萬美元70

甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為8

五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式與組織機構(gòu)（一）合資企業(yè)的組織形式：有限責任公司（二）合營企業(yè)的組織機構(gòu)：組織機構(gòu)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，無股東會和監(jiān)事會。

合營企業(yè)的董事會----最高權(quán)力機構(gòu)1、人數(shù)：不少于3人，名額分配由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長2、任期：4年。3、會議：A：召開頻率：每年至少召開一次。

B：臨時會議提議權(quán)人：

經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開臨時會議。

C：會議有效性：

應有2/3以上的董事出席才能舉行。4、議事規(guī)則：由合營企業(yè)章程載明，但下列議案須經(jīng)出席董事會會議的董事一致同意：章程的修改，企業(yè)的中止、解散，注冊資本的增加、減少，企業(yè)的合并、分立。71

18

（二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)設總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他若干人由董事會聘任，負責公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動72

（二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)19

六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算（一）合營企業(yè)的合營期限1、一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：

（1）服務性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項目。

合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10年至30年，特殊情況合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務院特別批準的，可以在50年以上。73

六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算20

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限屆滿前6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，審批機關(guān)1個月內(nèi)決定是否批準。（二）解散事由1、合營期限屆滿，正常解散。2、企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。4、因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營的。5、合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。74

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限

（三）合營企業(yè)的清算

清算委員會的成員：應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

八、法律適用

合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國家仲裁，如無仲裁的書面協(xié)議，可依法向是中國的人民法院起訴。75

（三）合營企業(yè)的清算

清算委員會的成員：應當在合營

【例題2】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A、甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

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【例題2】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系

1、設立時是否需要審批

一般情況下，有限責任公司和股份有限公司的設立不需要審批，只有特定公司需要審批。

外商投資企業(yè)的設立需要審批。

2、注冊資本與出資期限

外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當天實收資本可以為0；有限責任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20%。

合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認繳出資額的15%（中外雙方都出資）；有限責任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

77《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系1、設立時是否需要

3、組織機構(gòu)

合營企業(yè)不設股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。

有限責任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股東會是最高權(quán)力機構(gòu)。一人有限責任公司、國有獨資公司的組織機構(gòu)不設股東會。

4、董事長的產(chǎn)生方式

股份有限公司的董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生；國有獨資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門“指定”。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

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3、組織機構(gòu)

合營企業(yè)不設股東會、監(jiān)事會，董

5、經(jīng)營期限不同

《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。

中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應當訂明合作期限；一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。

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5、經(jīng)營期限不同

《公司法》對公司的經(jīng)營期限三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念是指中外合作者（中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人）依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資舉辦的，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。80三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征

2、特征■合作企業(yè)是一種契約式的外商投資企業(yè)合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營各方的權(quán)利義務不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定?！龊献髌髽I(yè)的出資方式較為靈活合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制■合作企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)多樣化中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。組織機構(gòu)既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托第三方管理。

81

2、特征28

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和?；痉ǎ?988年4月13日《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》2000年10月31日《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（修訂本）【判斷正誤】中外合作者選擇以有限責任公司形式設立中外合作經(jīng)營企業(yè)的，應當按照合作各方的出資比例進行利潤分配。（）82

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念29二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立條件（二）設立的程序1、文件報送2、審查批準機關(guān)審批

報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務院授權(quán)的部門和地方人民政府批準，審批機關(guān)應當自接到申請之日起45日內(nèi)決定批準或者不批準。（合營3個月）3、工商登記設立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應當自接到批準之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。83二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立（一）設立條件30

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本

（一）合作企業(yè)的組織形式中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務主要通過合同予以約定1、法人型合作企業(yè)（有限責任公司）

法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔責任，也可以約定不按照投資額承擔責任。2、非法人型合作企業(yè)（雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)）（二）注冊資本1、合作各方認繳出資額總和2、合作期限內(nèi)原則上不得減少。確須減少，須經(jīng)審批84

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本

（一）合作企業(yè)四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔虧損的根據(jù)。但法人型合作企業(yè)中，外方一般不得低于25%。3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納事（同中外合資企業(yè)）85四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)五、組織機構(gòu)與議事規(guī)則（一）組織機構(gòu)

1、董事會制具有法人資格的合作企業(yè)，董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事會的組成、董事長的人選由合作各方協(xié)商產(chǎn)生，中外合作者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長；董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對董事會負責。2、聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。3、委托管理制

86五、組織機構(gòu)與議事規(guī)則（一）組織機構(gòu)33

經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方、合作方以外的第三方進行經(jīng)營管理。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合同的重大變更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意，并報審批機關(guān)審批，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。87

34（二）議事規(guī)則1、會議召開頻率：每年至少一次2、臨時會議提議權(quán)人：1/3以上董事或委員3、會議通知日期：至少10日前4、會議決議：A：一般決議：出席會議的董事及委員過半數(shù)B：特別決議：出席會議的董事及委員一致同意決議事項：章程修改增資、減資合并、分立、解散變更組織形式資產(chǎn)抵押88（二）議事規(guī)則1、會議召開頻率：每年至少一次35六、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配和投資回收（一）合作企業(yè)的收益分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配與虧損風險分擔方式應當在合作企業(yè)合同中予以約定。分配方式：可以實行利潤分成，也可以實行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開發(fā)項目中采用的。分配比例：由中外雙方協(xié)商確定，可以按出資比例分配，也可以不按投資比例。89六、中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配和投資回收（一）合作企業(yè)的收益分

（二）合作企業(yè)的投資回收A：條件：雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資B：方式：1、合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實現(xiàn)利潤；2、經(jīng)財政稅務機關(guān)批準，實行稅前分配，即外方合營者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；3、經(jīng)財政稅務機關(guān)批準，通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。

注：盈利的時候才可以回收投資，虧損時，外方停止回收。90

（二）合作企業(yè)的投資回收37七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止（一）經(jīng)營期限1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明2、合作期限屆滿，經(jīng)合作各方同意可延長3、延長的程序A：未約定外方先行收回投資的：應當在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，報送合作各方就延長期間權(quán)利、義務等事項達成的協(xié)議，審批機關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準或不批準的決定。合作延長期限一經(jīng)批準，合作企業(yè)應到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。

91七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和終止（一）經(jīng)營期限38

B：約定外方先行收回投資的：不得延長條件：外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。延長條件：外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，延長程序：向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請審批機關(guān)批準，辦理變更登記手續(xù)。

92

B：約定外方先行收回投資的：39

（二）終止中外合作企業(yè)解散的原因有：

合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責令關(guān)閉。

93

（二）終止40

合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較相同點：

1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

2、出資期限

3、出資轉(zhuǎn)讓不同點：94

合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較41

1、組織形式（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

2、投資回收（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

95

1、組織形式42

3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進行分配；

（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

4、經(jīng)營期限

（1）合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

（2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

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3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營四、外資企業(yè)法

一、外資企業(yè)概念（一）概念外資企業(yè)是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其它經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。（二）外資企業(yè)的特征1、資本來源2、準據(jù)法與設立地3、法律地位97四、外資企業(yè)法一、外資企業(yè)概念44