從技術(shù)合同糾紛看技術(shù)合同簽訂中值得注意的若干問題課件

從技術(shù)合同糾紛看技術(shù)合同

簽訂中值得注意的若干問題程永順

北京務(wù)實(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展中心2012年7月26日

從技術(shù)合同糾紛看技術(shù)合同

簽訂中值得注意的若干問題程永順1合同是商品生產(chǎn)和交換的法律形式。技術(shù)合同是合同的一種。對(duì)當(dāng)事人而言，合同是法律；當(dāng)事人是否有違約行為，合同是標(biāo)準(zhǔn)；解決當(dāng)事人之間的合同糾紛，合同是依據(jù)。從大量的技術(shù)合同糾紛中，看技術(shù)合同簽訂中值得注意的若干問題：合同是商品生產(chǎn)和交換的法律形式。技術(shù)合同是合同的一種2一、技術(shù)合同客體的特點(diǎn)

技術(shù)合同的客體，可以是智力成果，如技術(shù)開發(fā)合同；可以是技術(shù)權(quán)益的轉(zhuǎn)移，如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；也可以是技術(shù)行為，如技術(shù)咨詢合同或技術(shù)服務(wù)合同。從本質(zhì)上講，技術(shù)合同的客體就是技術(shù)。只不過在技術(shù)開發(fā)合同中表現(xiàn)為技術(shù)的創(chuàng)新，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中表現(xiàn)為技術(shù)的轉(zhuǎn)移，在技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同中表現(xiàn)為利用技術(shù)所提供的決策服務(wù)和實(shí)施服務(wù)。一、技術(shù)合同客體的特點(diǎn)3

“技術(shù)”一般有以下特征：1、知識(shí)性。技術(shù)是人類創(chuàng)造性勞動(dòng)的產(chǎn)物，是知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技巧和智慧的結(jié)晶。2、無形性。它在進(jìn)人技術(shù)市場進(jìn)行交換時(shí)，必須依附于一定的有形載體。技術(shù)的載體是有形的，多種多樣的。3、一次開發(fā)性。技術(shù)的開發(fā)只需要一次性勞動(dòng)，不僅不需要物質(zhì)形態(tài)商品周期性生產(chǎn)，而且應(yīng)當(dāng)避免重復(fù)性研究開發(fā)。4、多主體同時(shí)占有性。一項(xiàng)技術(shù)可以為多個(gè)主體所掌握和使用，甚至不經(jīng)技術(shù)擁有者的轉(zhuǎn)讓和許可，他人也可以研究開發(fā)出同樣的技術(shù)并擁有它?！凹夹g(shù)”一般有以下特征：4二、技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定

技術(shù)合同的內(nèi)容就是技術(shù)合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即技術(shù)合同的條款。技術(shù)合同的條款由當(dāng)事人約定。這是技術(shù)合同的一個(gè)重要特點(diǎn)。合同法提出了各類技術(shù)合同一般應(yīng)當(dāng)具備的條款。這些條款是指導(dǎo)性規(guī)范，在具體訂立合同時(shí)還要由當(dāng)事人來約定。當(dāng)事人在合同中的約定只要不違反法律的規(guī)定，不損害國家和社會(huì)公共利益，即對(duì)當(dāng)事人各方具有法律約束力。約定優(yōu)先，約定優(yōu)于法定。審理技術(shù)合同糾紛時(shí)，要尊重當(dāng)事人在訂立合同時(shí)的意思表示，根據(jù)合同的約定來確定當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)。

二、技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定5三、技術(shù)合同的成立技術(shù)合同自當(dāng)事人在合同上簽名、蓋章后成立；按照國家規(guī)定需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，自批準(zhǔn)時(shí)起成立。1、技術(shù)合同的公證和鑒證不是技術(shù)合同成立的要件，而實(shí)行當(dāng)事人自愿原則。當(dāng)事人約定對(duì)技術(shù)合同進(jìn)行公證或鑒證的，則該合同只有在履行了公證或者鑒證的手續(xù)后，才具有法律效力。三、技術(shù)合同的成立62、專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效專利法第十條規(guī)定：專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。2、專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效73、專利實(shí)施許可合同備案的效力與作用專利法實(shí)施細(xì)則第14條第2款規(guī)定，專利權(quán)人與他人訂立的專利實(shí)施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個(gè)月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門備案。專利法實(shí)施細(xì)則第89條規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門在定期出版的專利公報(bào)中將公告專利實(shí)施許可合同的備案情況。備案與合同生效無關(guān)，與合同效力無關(guān)，在合同生效之后才需要備案。合同是否備案并不影響合同的效力。

3、專利實(shí)施許可合同備案的效力與作用84、專利實(shí)施許可合同只在該項(xiàng)專利權(quán)存續(xù)期間有效在專利權(quán)被終止、宣布無效、或超過保護(hù)期限后，原專利權(quán)人或者任何人，仍就該發(fā)明創(chuàng)造與他人訂立專利實(shí)施許可合同，則屬于欺詐行為。這種以欺詐手段訂立的合同，屬于無效合同，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。專利法第47條規(guī)定，宣告專利權(quán)無效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無效前已經(jīng)履行完畢的專利實(shí)施許可合同不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。專利實(shí)施許可合同履行完畢后，專利權(quán)被宣布無效，如果專利權(quán)人不向被許可方返還專利使用費(fèi)，明顯違反公平原則，為此，許可合同的受讓方提起訴訟，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)向被許可方返還全部或者部分專利使用費(fèi)。4、專利實(shí)施許可合同只在該項(xiàng)專利權(quán)存續(xù)期間有效9四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬技術(shù)開發(fā)合同是指，當(dāng)事人之間就技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)的研究、開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同分為委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同兩種。委托開發(fā)合同是指當(dāng)事人一方委托另一方進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。在委托開發(fā)合同中，一方當(dāng)事人依照另一方當(dāng)事人的要求完成約定的研究開發(fā)工作；另一方當(dāng)事人接受研究成果并支付合同約定的研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬。合作開發(fā)合同是指當(dāng)事人各方就共同進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為了完成一定的技術(shù)開發(fā)項(xiàng)目共同參與投資，共同進(jìn)行研究開發(fā)工作，并共享成果，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合同。四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬10四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬第339條委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。第340條合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請(qǐng)或者由其他各方共同申請(qǐng)。申請(qǐng)人取得專利權(quán)的，放棄專利申請(qǐng)權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請(qǐng)專利的，另一方或者其他各方不得申請(qǐng)專利。四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬11五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)作為技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的技術(shù)，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)尚未掌握的技術(shù)方案，必須具備新穎性。但是，技術(shù)新穎性與構(gòu)成發(fā)明和實(shí)用新型所要求的新穎性又有所區(qū)別。五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)12五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)技術(shù)開發(fā)具有風(fēng)險(xiǎn)性。由于技術(shù)開發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)性在某種程度上具有不可避免性，因此，在履行技術(shù)開發(fā)合同的過程中，出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難、導(dǎo)致研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。第338條在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時(shí)通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)13六、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指，法律主體之間就特定的技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)的有償轉(zhuǎn)移而訂立的具有一定權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括：1、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓方將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利移交給受讓方，受讓方支付約定價(jià)款所訂立的合同。2、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方，將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或持有權(quán)移交受讓方，受讓方支付約定價(jià)款所訂立的合同。3、專利實(shí)施許可合同，是指專利權(quán)人或者經(jīng)其授權(quán)的人作為轉(zhuǎn)讓方,許可受讓方在約定的范圍內(nèi)實(shí)施專利，受讓方支付約定的使用費(fèi)所訂立的合同。專利實(shí)施許可合同可以分為獨(dú)占實(shí)施許可、排他實(shí)施許可、普通實(shí)施許可等形式。對(duì)于產(chǎn)品發(fā)明或者實(shí)用新型專利，可以采取生產(chǎn)許可、使用許可或者銷售許可4、技術(shù)秘密成果轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓方將擁有的技術(shù)秘密成果提供給受讓方，明確相互之間技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、受讓方支付約定使用費(fèi)所訂立的合同。六、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征14技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的為當(dāng)事人訂立合同時(shí)轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)掌握的“特定的”和“現(xiàn)有的”技術(shù)成果。所謂“特定的”，指的是符合特別規(guī)定，受法律確認(rèn)和法律保護(hù)的技術(shù)權(quán)益。所謂“現(xiàn)有的”，指的是作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的技術(shù)權(quán)益，在訂立合同時(shí)已經(jīng)存在。尚待研究開發(fā)的專有技術(shù)不得作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征：15七、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中后續(xù)改進(jìn)成果的分享第354條當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。

七、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中后續(xù)改進(jìn)成果的分享16八、技術(shù)合同的履行技術(shù)合同依法成立后，即具有法律約束力。所謂法律約束力，是指依法訂立的技術(shù)合同所設(shè)定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，以國家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)。技術(shù)合同的法律約束力表現(xiàn)在：第一，當(dāng)事人必須全面履行技術(shù)合同。一是按照合同約定，在適當(dāng)?shù)钠谙蕖⒌攸c(diǎn)，按適當(dāng)?shù)姆绞铰男泻贤?；二是履行合同義務(wù)，達(dá)到合同約定的條件。第二，任何一方不得擅自變更或者解除技術(shù)合同。依法成立的技術(shù)合同，受法律保護(hù)。任何一方不得單方面變更或者解除合同，也不得拒絕履行合同第三，違反技術(shù)合同要承擔(dān)法律責(zé)任。

八、技術(shù)合同的履行17九、違反合同的責(zé)任違反合同是指當(dāng)事人不履行技術(shù)合同或者履行合同的義務(wù)不符合合同約定的條件的行為。不履行合同可分為兩種情況：一是能夠?qū)嶋H履行而故意拒絕履行；二是雖有履行合同的行為，但沒有全面履行合同約定的有關(guān)義務(wù)。履行合同是當(dāng)事人的基本義務(wù)。當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件，即違反合同的，違反合同的當(dāng)事人的義務(wù)是繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償另一方當(dāng)事人的損失。

九、違反合同的責(zé)任18（一）違約金和損失賠償額的計(jì)算方法

技術(shù)合同當(dāng)事人承擔(dān)違反合同責(zé)任的方式，主要是支付違約金或者賠償損失。當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金；也可以約定因違反合同而產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。1、當(dāng)事人約定違約金的，違約金視為違反技術(shù)合同的損失賠償額。不論損失是否發(fā)生，違反合同的一方必須支付違約金，該項(xiàng)款額視為另一方所受到的損失。違反合同的一方支付違約金以后，不再另行賠償另一方的損失。2、合同中沒有約定違約金的，違反合同的一方必須按照合同約定的損失賠償額的計(jì)算方式所確定的數(shù)額，向另一方當(dāng)事人賠償損失。3、合同中約定了損失賠償計(jì)算方法的，除因計(jì)算方法顯失公平的情況外，損失賠償額將按當(dāng)事人約定的方法計(jì)算。當(dāng)事人沒有約定的，根據(jù)違反合同的一方給另一方造成的實(shí)際損失計(jì)算損失賠償額。4、違約金的數(shù)額不應(yīng)超過合同的價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的總額。

（一）違約金和損失賠償額的計(jì)算方法19（二）擴(kuò)大的損失的賠償責(zé)任所謂擴(kuò)大的損失的責(zé)任，是指因另一方違反合同受到損失的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大，沒有及時(shí)采取適當(dāng)?shù)拇胧┲率箵p失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。如果當(dāng)事人一方因主觀或客觀條件限制，不能履行合同或者不能適當(dāng)履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知另一方。另一方接到通知后，要采取適當(dāng)?shù)拇胧苑乐箵p失的擴(kuò)大。否則，應(yīng)當(dāng)對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。（二）擴(kuò)大的損失的賠償責(zé)任20（三）侵權(quán)與違約行為的雙重責(zé)任當(dāng)事人一方違反技術(shù)合同的行為，還侵害了另一方或者第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，違反合同的當(dāng)事人除按技術(shù)合同法的規(guī)定承擔(dān)違反合同的責(zé)任外，還必須依有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（四）當(dāng)事人雙方違反技術(shù)合同的責(zé)任當(dāng)事人因過錯(cuò)(包括故意和過失)違反合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。不履行技術(shù)合同或者履行合同不符合合同約定的條件，有些是由一方當(dāng)事人過錯(cuò)造成的，有些則由于雙方的過錯(cuò)造成的。在這種情況下，應(yīng)由雙方各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（三）侵權(quán)與違約行為的雙重責(zé)任21

（五）不可抗力的免責(zé)當(dāng)事人因不可抗力不能履行技術(shù)合同的，免除其不能履行合同的責(zé)任，簡稱不可抗力的免責(zé)。不可抗力，是指當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免和不能克服的自然因素或者社會(huì)因素引起的客觀情況。當(dāng)事人可以在合同中約定不可抗力的范圍、性質(zhì)和程度。當(dāng)事人在合同中沒有約定的，則按一般民事實(shí)踐認(rèn)定。

22十、技術(shù)中介合同（一）技術(shù)中介合同中中介方的主要義務(wù)：第一，真實(shí)反映委托方與第三方情況，促進(jìn)雙方成交。第二，保守委托方和第三方的技術(shù)秘密。第三，為委托方與第三方訂立、履行合同提供約定的服務(wù)。十、技術(shù)中介合同23（二）中介方違反合同的責(zé)任第一，隱瞞委托方或者第三方真實(shí)情況。隱瞞第三方真實(shí)情況，給委托方造成損失的，應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失；隱瞞委托方真實(shí)情況，給第三方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第二，違反合同約定的保密義務(wù)。中介方違反合同約定的保密義務(wù)，應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。在有些情況下，中介方違反保密義務(wù)，損害委托方權(quán)益的同時(shí)，還給第三方造成損失，這時(shí)，中介方應(yīng)當(dāng)賠償?shù)谌剿艿降膿p失。

（二）中介方違反合同的責(zé)任24十一、無效技術(shù)合同無效技術(shù)合同，是指當(dāng)事人所確立的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系違反法律、法規(guī)（指當(dāng)事人訂立的合同內(nèi)容屬于法律、法規(guī)所明文禁止的情況），應(yīng)當(dāng)依法宣布其不具備法律約束力的技術(shù)合同。無效技術(shù)合同，從訂立時(shí)起就沒有法律約束力，即合同一經(jīng)確認(rèn)無效，其法律效力自始便未發(fā)生。按照技術(shù)合同內(nèi)容的違法范圍不同，無效技術(shù)合同分為全部無效技術(shù)合同和部分無效技術(shù)合同。十一、無效技術(shù)合同251、違反法律、法規(guī)或者損害國家利益、社會(huì)公共利益的合同所謂“違反法律、法規(guī)”，是指訂立合同或者依據(jù)合同所進(jìn)行的活動(dòng)是法律、法規(guī)明文禁止的行為，即合同所設(shè)定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系違法，設(shè)定該權(quán)利義務(wù)的目的、實(shí)現(xiàn)該權(quán)利義務(wù)的行為和后果是法律、法規(guī)所禁止的。所謂“損害國家利益、社會(huì)公共利益”，是指訂立技術(shù)合同的目的或者履行技術(shù)合同的后果，嚴(yán)重污染環(huán)境、損害珍貴資源、破壞生態(tài)平衡以及危害國家安全和社會(huì)公共利益。

1、違反法律、法規(guī)或者損害國家利益、社會(huì)公共利益的合同262、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同（1）限制另一方在合同標(biāo)的技術(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)，或者雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，包括要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償?shù)靥峁┙o對(duì)方、非互惠性的轉(zhuǎn)讓給對(duì)方、無償?shù)鬲?dú)占或者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)；（2）限制另一方從其他來源吸收技術(shù)；（3）阻礙另一方根據(jù)市場的需求，按照合理的方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)，包括不合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷售渠道和出口市場；2、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同272、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同（4）要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買技術(shù)接受方并不需要的技術(shù)、服務(wù)、原材料、設(shè)備或者產(chǎn)品等接收技術(shù)接受方并不需要的人才等；（5）不合理地限制技術(shù)接受方自由選擇從不同來源購買原材料、零部件或者設(shè)備等。（6）禁止技術(shù)接受方對(duì)合同標(biāo)的技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議的條件。

2、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同28關(guān)于不爭議條款的效力：“不爭議條款”又稱“不得反控條款”，是指在專利實(shí)施許可合同中，規(guī)定被許可方不得對(duì)許可合同中所涉及專利權(quán)的合法性提出質(zhì)疑，即被許可方不得在合同有效期內(nèi)對(duì)合同中涉及的專利權(quán)直接或者間接地向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無效宣告請(qǐng)求。不爭議條款本身是一種限制性條款，雖然它對(duì)保證許可合同的履行有益，但并不符合我國現(xiàn)行法律規(guī)定，且有礙公平競爭之嫌。專利法第45條規(guī)定，“自國院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利無效”，這里的任何人絕不能排除專利實(shí)施許可合同的受讓方。合同法第329條也規(guī)定，非法壟斷技術(shù)，妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同無效。不爭議條款保護(hù)的即是非法壟斷，因此，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效條款。在審判實(shí)踐中，如果專利實(shí)施許可合同中約定有不爭議條款，被許可方向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無效宣告請(qǐng)求，許可方以此為由要求解除合同的不應(yīng)允許，也不應(yīng)認(rèn)定被許可方的行為違反合同約定，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該不爭議條款無效。關(guān)于不爭議條款的效力：293、侵害他人合法權(quán)益的合同侵害他人合法權(quán)益，是指一方當(dāng)事人侵害另一方或者第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)權(quán)益的行為，包括侵害另一方或者第三方的專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)、專利實(shí)施權(quán)、技術(shù)秘密的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，或者發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)，以及其他科技成果權(quán)的行為。

3、侵害他人合法權(quán)益的合同304、采取欺詐或者脅迫手段訂立的合同采取欺詐或者脅迫手段訂立的技術(shù)合同，違反了訂立合同必須遵循的自愿平等，互利有償和誠實(shí)信用的原則，因而屬于無效合同?！懊{迫”，是指以現(xiàn)實(shí)存在的或者可能發(fā)生的威脅，以使他人發(fā)生恐怖為目的的故意行為。認(rèn)定一份合同是否屬于采取脅迫手段訂立的，一要看一方是否有威脅、要挾另一方的故意行為；二要看這種威脅、要挾是否是現(xiàn)實(shí)存在或者將來可能存在的?！捌墼p”，是指通過隱瞞事實(shí)真相或者制造假相，以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為。認(rèn)定一項(xiàng)合同是否是采取欺詐手段訂立的，一要看一方有無欺詐的故意，二要看另一方是否明顯地受騙。

4、采取欺詐或者脅迫手段訂立的合同31十二、無效技術(shù)合同的處理原則

技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，不宜簡單的照般返還原則，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)技術(shù)合同的特點(diǎn)，從造成合同無效的原因和責(zé)任等具體案情出發(fā)，對(duì)因合同無效給當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)利益、技術(shù)權(quán)益及競爭優(yōu)勢和合同費(fèi)用等方面造成的損失作出分析和處理。

十二、無效技術(shù)合同的處理原則

321、無效技術(shù)合同的一般處理原則技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)按下述原則進(jìn)行處理：第一，對(duì)由于技術(shù)合同無效造成的經(jīng)濟(jì)損失，按照過錯(cuò)責(zé)任原則，對(duì)合同無效負(fù)有責(zé)任的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同無效給另一方造成的損失；當(dāng)事人對(duì)合同無效均負(fù)有責(zé)任的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第二，對(duì)技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、樣品樣機(jī)的處理，實(shí)行返還。不論造成合同無效的責(zé)任在誰，依據(jù)技術(shù)合同接受的技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、樣品樣機(jī)等應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人，并不得存留復(fù)制品。涉及技術(shù)秘密成果的，受讓方負(fù)有保密義務(wù)，不得擅自披露、使用、轉(zhuǎn)讓。第三，對(duì)技術(shù)合同約定的和實(shí)際支出的各種費(fèi)用根據(jù)責(zé)任作出處理。

1、無效技術(shù)合同的一般處理原則332、侵害他人合法權(quán)益的無效合同的處理原則對(duì)因侵害他人合法權(quán)益被確認(rèn)無效的技術(shù)合同，除依一般原則處理外，還應(yīng)對(duì)侵權(quán)問題進(jìn)行處理。第一，因侵害他人專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)、專利實(shí)施權(quán)的技術(shù)合同被宣布無效后，合同尚未履行的，不得履行；已經(jīng)履行的，必須終止履行，提供技術(shù)的一方應(yīng)對(duì)專利侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任；若接受技術(shù)的一方明知另一方侵權(quán)，仍然和其訂立技術(shù)合同，履行技術(shù)合同的，則應(yīng)對(duì)專利侵權(quán)負(fù)連帶責(zé)任。第二，侵害技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的技術(shù)合同被宣布無效后，提供技術(shù)秘密的一方應(yīng)對(duì)侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任，善意接受該項(xiàng)技術(shù)秘密成果的一方，可以繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)秘密，但應(yīng)向權(quán)利人支付合理報(bào)酬。如果接受技術(shù)秘密的一方明知另一方侵權(quán)，仍然和其訂立技術(shù)合同，履行技術(shù)合同，則應(yīng)對(duì)另一方的侵權(quán)行為負(fù)連帶責(zé)任，并不得繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)秘密成果。第三，侵害他人發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、科技成果權(quán)的合同，在宣布有關(guān)條款無效后，不影響其余部分的效力，其余部分繼續(xù)有效。2、侵害他人合法權(quán)益的無效合同的處理原則34十三、專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的訴訟管轄2001年6月15日，最高人民法院發(fā)布的《全國法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作會(huì)議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要》第90條規(guī)定：“技術(shù)合同糾紛屬于與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的糾紛，由中級(jí)以上人民法院管轄。”專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同發(fā)生糾紛，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件有關(guān)實(shí)行特別指定管轄的規(guī)定，應(yīng)分別由有專利糾紛案件管轄權(quán)的中級(jí)人民法院作為第一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市的高級(jí)人民法院作為第二審法院。對(duì)于專利實(shí)施許可合同糾紛，未作專門規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第24條的規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”也就是說，各地中級(jí)法院均有管轄權(quán)。十三、專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的訴訟管轄35十四、對(duì)合同標(biāo)的——技術(shù)成果的鑒定問題在技術(shù)合同尤其是專利實(shí)施許可合同履行過程中，當(dāng)事人常會(huì)因合同標(biāo)的——技術(shù)成果是否成熟、先進(jìn)、可靠、適用而發(fā)生糾紛。審理這類糾紛案件往往會(huì)遇到對(duì)該技術(shù)成果的鑒定問題。對(duì)合同當(dāng)事人之間許可的專利技術(shù)在轉(zhuǎn)讓前是否需要通過技術(shù)鑒定，可以由當(dāng)事人約定。但鑒定不是技術(shù)轉(zhuǎn)讓必須的前提，主要是通過履行合同對(duì)其作出評(píng)價(jià)。在合同履行過程中，雙方當(dāng)事人是否盡到了合同義務(wù)，這時(shí)也涉及到技術(shù)鑒定問題。根據(jù)合同法的規(guī)定，技術(shù)合同的條款由當(dāng)事人約定。在專利實(shí)施許可合同條款中很重要的一項(xiàng)就是“驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方式”。因此，在合同中一般應(yīng)當(dāng)約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法。當(dāng)事人為此發(fā)生糾紛，人民法院對(duì)該技術(shù)成果組織鑒定，實(shí)質(zhì)上就是對(duì)該合同的技術(shù)是否符合合同約定的一種驗(yàn)收。因此，當(dāng)事人在合同中約定的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收方式，也應(yīng)當(dāng)是人民法院鑒定該技術(shù)成果的標(biāo)準(zhǔn)，不符合約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，就應(yīng)視為違反合同，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。十四、對(duì)合同標(biāo)的——技術(shù)成果的鑒定問題36鑒定時(shí)應(yīng)當(dāng)注意以下問題：1、應(yīng)采取民主的辦法，允許當(dāng)事人質(zhì)詢答辯。技術(shù)鑒定是一項(xiàng)復(fù)雜的科技評(píng)價(jià)活動(dòng)，因此，鑒定不應(yīng)簡單地照搬一般民事、刑事案件的鑒定辦法，把個(gè)別鑒定人對(duì)某項(xiàng)技術(shù)的意見作為有證據(jù)效力的“鑒定結(jié)論”。2、應(yīng)注意為當(dāng)事人保守商業(yè)、技術(shù)秘密。在審理專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛中，一方面要依法公開進(jìn)行，另一方面要盡可能地為當(dāng)事人保守秘密。對(duì)與審理本案無關(guān)的技術(shù)訣竅不應(yīng)公開，更不能泄露給對(duì)方當(dāng)事人；對(duì)當(dāng)事人要求保密的技術(shù)內(nèi)容和對(duì)與審理案件有關(guān)的商業(yè)秘密、技術(shù)秘密，應(yīng)當(dāng)盡量不公開，以免給當(dāng)事人造成其他經(jīng)濟(jì)損失。3、專利技術(shù)不符合合同約定、實(shí)施達(dá)不到約定效果的，應(yīng)視為許可方違約。鑒定時(shí)應(yīng)當(dāng)注意以下問題：37十五、關(guān)于合同期限合同法第324條：技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請(qǐng)人和專利權(quán)人、申請(qǐng)日期、申請(qǐng)?zhí)?、專利?hào)以及專利權(quán)的有效期限。

如果發(fā)現(xiàn)專利實(shí)施許可合同的期限超過了專利權(quán)有效期限，如實(shí)用新型專利權(quán)有效期限為10年，而許可合同期限約定為15年，則合同超出專利權(quán)保護(hù)期限的5年應(yīng)屬無效。

十五、關(guān)于合同期限38十六、關(guān)于技術(shù)合同的訴訟時(shí)效合同法將全部合同的訴訟時(shí)效規(guī)定為二年，只有國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同的訴訟時(shí)效為四年。關(guān)于合同法中訴訟時(shí)效的具體執(zhí)行問題，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》作了規(guī)定：技術(shù)合同爭議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日起超過一年的，人民法院不予保護(hù)；尚未超過一年的，其提起訴訟的時(shí)效期間為兩年。十六、關(guān)于技術(shù)合同的訴訟時(shí)效39以上觀點(diǎn)，僅供參考。謝謝!

E-mail:ysc@聯(lián)系電話辦公手機(jī)）以上觀點(diǎn)，僅供參考。40從技術(shù)合同糾紛看技術(shù)合同

簽訂中值得注意的若干問題程永順

北京務(wù)實(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展中心2012年7月26日

從技術(shù)合同糾紛看技術(shù)合同

簽訂中值得注意的若干問題程永順41合同是商品生產(chǎn)和交換的法律形式。技術(shù)合同是合同的一種。對(duì)當(dāng)事人而言，合同是法律；當(dāng)事人是否有違約行為，合同是標(biāo)準(zhǔn)；解決當(dāng)事人之間的合同糾紛，合同是依據(jù)。從大量的技術(shù)合同糾紛中，看技術(shù)合同簽訂中值得注意的若干問題：合同是商品生產(chǎn)和交換的法律形式。技術(shù)合同是合同的一種42一、技術(shù)合同客體的特點(diǎn)

技術(shù)合同的客體，可以是智力成果，如技術(shù)開發(fā)合同；可以是技術(shù)權(quán)益的轉(zhuǎn)移，如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；也可以是技術(shù)行為，如技術(shù)咨詢合同或技術(shù)服務(wù)合同。從本質(zhì)上講，技術(shù)合同的客體就是技術(shù)。只不過在技術(shù)開發(fā)合同中表現(xiàn)為技術(shù)的創(chuàng)新，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中表現(xiàn)為技術(shù)的轉(zhuǎn)移，在技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同中表現(xiàn)為利用技術(shù)所提供的決策服務(wù)和實(shí)施服務(wù)。一、技術(shù)合同客體的特點(diǎn)43

“技術(shù)”一般有以下特征：1、知識(shí)性。技術(shù)是人類創(chuàng)造性勞動(dòng)的產(chǎn)物，是知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技巧和智慧的結(jié)晶。2、無形性。它在進(jìn)人技術(shù)市場進(jìn)行交換時(shí)，必須依附于一定的有形載體。技術(shù)的載體是有形的，多種多樣的。3、一次開發(fā)性。技術(shù)的開發(fā)只需要一次性勞動(dòng)，不僅不需要物質(zhì)形態(tài)商品周期性生產(chǎn)，而且應(yīng)當(dāng)避免重復(fù)性研究開發(fā)。4、多主體同時(shí)占有性。一項(xiàng)技術(shù)可以為多個(gè)主體所掌握和使用，甚至不經(jīng)技術(shù)擁有者的轉(zhuǎn)讓和許可，他人也可以研究開發(fā)出同樣的技術(shù)并擁有它?！凹夹g(shù)”一般有以下特征：44二、技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定

技術(shù)合同的內(nèi)容就是技術(shù)合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即技術(shù)合同的條款。技術(shù)合同的條款由當(dāng)事人約定。這是技術(shù)合同的一個(gè)重要特點(diǎn)。合同法提出了各類技術(shù)合同一般應(yīng)當(dāng)具備的條款。這些條款是指導(dǎo)性規(guī)范，在具體訂立合同時(shí)還要由當(dāng)事人來約定。當(dāng)事人在合同中的約定只要不違反法律的規(guī)定，不損害國家和社會(huì)公共利益，即對(duì)當(dāng)事人各方具有法律約束力。約定優(yōu)先，約定優(yōu)于法定。審理技術(shù)合同糾紛時(shí)，要尊重當(dāng)事人在訂立合同時(shí)的意思表示，根據(jù)合同的約定來確定當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)。

二、技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定45三、技術(shù)合同的成立技術(shù)合同自當(dāng)事人在合同上簽名、蓋章后成立；按照國家規(guī)定需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，自批準(zhǔn)時(shí)起成立。1、技術(shù)合同的公證和鑒證不是技術(shù)合同成立的要件，而實(shí)行當(dāng)事人自愿原則。當(dāng)事人約定對(duì)技術(shù)合同進(jìn)行公證或鑒證的，則該合同只有在履行了公證或者鑒證的手續(xù)后，才具有法律效力。三、技術(shù)合同的成立462、專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效專利法第十條規(guī)定：專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。2、專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效473、專利實(shí)施許可合同備案的效力與作用專利法實(shí)施細(xì)則第14條第2款規(guī)定，專利權(quán)人與他人訂立的專利實(shí)施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個(gè)月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門備案。專利法實(shí)施細(xì)則第89條規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門在定期出版的專利公報(bào)中將公告專利實(shí)施許可合同的備案情況。備案與合同生效無關(guān)，與合同效力無關(guān)，在合同生效之后才需要備案。合同是否備案并不影響合同的效力。

3、專利實(shí)施許可合同備案的效力與作用484、專利實(shí)施許可合同只在該項(xiàng)專利權(quán)存續(xù)期間有效在專利權(quán)被終止、宣布無效、或超過保護(hù)期限后，原專利權(quán)人或者任何人，仍就該發(fā)明創(chuàng)造與他人訂立專利實(shí)施許可合同，則屬于欺詐行為。這種以欺詐手段訂立的合同，屬于無效合同，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。專利法第47條規(guī)定，宣告專利權(quán)無效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無效前已經(jīng)履行完畢的專利實(shí)施許可合同不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。專利實(shí)施許可合同履行完畢后，專利權(quán)被宣布無效，如果專利權(quán)人不向被許可方返還專利使用費(fèi)，明顯違反公平原則，為此，許可合同的受讓方提起訴訟，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)向被許可方返還全部或者部分專利使用費(fèi)。4、專利實(shí)施許可合同只在該項(xiàng)專利權(quán)存續(xù)期間有效49四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬技術(shù)開發(fā)合同是指，當(dāng)事人之間就技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)的研究、開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同分為委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同兩種。委托開發(fā)合同是指當(dāng)事人一方委托另一方進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。在委托開發(fā)合同中，一方當(dāng)事人依照另一方當(dāng)事人的要求完成約定的研究開發(fā)工作；另一方當(dāng)事人接受研究成果并支付合同約定的研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬。合作開發(fā)合同是指當(dāng)事人各方就共同進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為了完成一定的技術(shù)開發(fā)項(xiàng)目共同參與投資，共同進(jìn)行研究開發(fā)工作，并共享成果，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合同。四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬50四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬第339條委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。第340條合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請(qǐng)或者由其他各方共同申請(qǐng)。申請(qǐng)人取得專利權(quán)的，放棄專利申請(qǐng)權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請(qǐng)專利的，另一方或者其他各方不得申請(qǐng)專利。四、技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生技術(shù)成果的權(quán)利歸屬51五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)作為技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的技術(shù)，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)尚未掌握的技術(shù)方案，必須具備新穎性。但是，技術(shù)新穎性與構(gòu)成發(fā)明和實(shí)用新型所要求的新穎性又有所區(qū)別。五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)52五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)技術(shù)開發(fā)具有風(fēng)險(xiǎn)性。由于技術(shù)開發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)性在某種程度上具有不可避免性，因此，在履行技術(shù)開發(fā)合同的過程中，出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難、導(dǎo)致研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。第338條在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時(shí)通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。五、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)53六、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指，法律主體之間就特定的技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)的有償轉(zhuǎn)移而訂立的具有一定權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括：1、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓方將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利移交給受讓方，受讓方支付約定價(jià)款所訂立的合同。2、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方，將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或持有權(quán)移交受讓方，受讓方支付約定價(jià)款所訂立的合同。3、專利實(shí)施許可合同，是指專利權(quán)人或者經(jīng)其授權(quán)的人作為轉(zhuǎn)讓方,許可受讓方在約定的范圍內(nèi)實(shí)施專利，受讓方支付約定的使用費(fèi)所訂立的合同。專利實(shí)施許可合同可以分為獨(dú)占實(shí)施許可、排他實(shí)施許可、普通實(shí)施許可等形式。對(duì)于產(chǎn)品發(fā)明或者實(shí)用新型專利，可以采取生產(chǎn)許可、使用許可或者銷售許可4、技術(shù)秘密成果轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓方將擁有的技術(shù)秘密成果提供給受讓方，明確相互之間技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、受讓方支付約定使用費(fèi)所訂立的合同。六、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征54技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的為當(dāng)事人訂立合同時(shí)轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)掌握的“特定的”和“現(xiàn)有的”技術(shù)成果。所謂“特定的”，指的是符合特別規(guī)定，受法律確認(rèn)和法律保護(hù)的技術(shù)權(quán)益。所謂“現(xiàn)有的”，指的是作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的技術(shù)權(quán)益，在訂立合同時(shí)已經(jīng)存在。尚待研究開發(fā)的專有技術(shù)不得作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征：55七、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中后續(xù)改進(jìn)成果的分享第354條當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。

七、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中后續(xù)改進(jìn)成果的分享56八、技術(shù)合同的履行技術(shù)合同依法成立后，即具有法律約束力。所謂法律約束力，是指依法訂立的技術(shù)合同所設(shè)定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，以國家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)。技術(shù)合同的法律約束力表現(xiàn)在：第一，當(dāng)事人必須全面履行技術(shù)合同。一是按照合同約定，在適當(dāng)?shù)钠谙?、地點(diǎn)，按適當(dāng)?shù)姆绞铰男泻贤?；二是履行合同義務(wù)，達(dá)到合同約定的條件。第二，任何一方不得擅自變更或者解除技術(shù)合同。依法成立的技術(shù)合同，受法律保護(hù)。任何一方不得單方面變更或者解除合同，也不得拒絕履行合同第三，違反技術(shù)合同要承擔(dān)法律責(zé)任。

八、技術(shù)合同的履行57九、違反合同的責(zé)任違反合同是指當(dāng)事人不履行技術(shù)合同或者履行合同的義務(wù)不符合合同約定的條件的行為。不履行合同可分為兩種情況：一是能夠?qū)嶋H履行而故意拒絕履行；二是雖有履行合同的行為，但沒有全面履行合同約定的有關(guān)義務(wù)。履行合同是當(dāng)事人的基本義務(wù)。當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件，即違反合同的，違反合同的當(dāng)事人的義務(wù)是繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償另一方當(dāng)事人的損失。

九、違反合同的責(zé)任58（一）違約金和損失賠償額的計(jì)算方法

技術(shù)合同當(dāng)事人承擔(dān)違反合同責(zé)任的方式，主要是支付違約金或者賠償損失。當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金；也可以約定因違反合同而產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。1、當(dāng)事人約定違約金的，違約金視為違反技術(shù)合同的損失賠償額。不論損失是否發(fā)生，違反合同的一方必須支付違約金，該項(xiàng)款額視為另一方所受到的損失。違反合同的一方支付違約金以后，不再另行賠償另一方的損失。2、合同中沒有約定違約金的，違反合同的一方必須按照合同約定的損失賠償額的計(jì)算方式所確定的數(shù)額，向另一方當(dāng)事人賠償損失。3、合同中約定了損失賠償計(jì)算方法的，除因計(jì)算方法顯失公平的情況外，損失賠償額將按當(dāng)事人約定的方法計(jì)算。當(dāng)事人沒有約定的，根據(jù)違反合同的一方給另一方造成的實(shí)際損失計(jì)算損失賠償額。4、違約金的數(shù)額不應(yīng)超過合同的價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的總額。

（一）違約金和損失賠償額的計(jì)算方法59（二）擴(kuò)大的損失的賠償責(zé)任所謂擴(kuò)大的損失的責(zé)任，是指因另一方違反合同受到損失的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大，沒有及時(shí)采取適當(dāng)?shù)拇胧┲率箵p失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。如果當(dāng)事人一方因主觀或客觀條件限制，不能履行合同或者不能適當(dāng)履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知另一方。另一方接到通知后，要采取適當(dāng)?shù)拇胧?，以防止損失的擴(kuò)大。否則，應(yīng)當(dāng)對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。（二）擴(kuò)大的損失的賠償責(zé)任60（三）侵權(quán)與違約行為的雙重責(zé)任當(dāng)事人一方違反技術(shù)合同的行為，還侵害了另一方或者第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，違反合同的當(dāng)事人除按技術(shù)合同法的規(guī)定承擔(dān)違反合同的責(zé)任外，還必須依有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（四）當(dāng)事人雙方違反技術(shù)合同的責(zé)任當(dāng)事人因過錯(cuò)(包括故意和過失)違反合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。不履行技術(shù)合同或者履行合同不符合合同約定的條件，有些是由一方當(dāng)事人過錯(cuò)造成的，有些則由于雙方的過錯(cuò)造成的。在這種情況下，應(yīng)由雙方各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（三）侵權(quán)與違約行為的雙重責(zé)任61

（五）不可抗力的免責(zé)當(dāng)事人因不可抗力不能履行技術(shù)合同的，免除其不能履行合同的責(zé)任，簡稱不可抗力的免責(zé)。不可抗力，是指當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免和不能克服的自然因素或者社會(huì)因素引起的客觀情況。當(dāng)事人可以在合同中約定不可抗力的范圍、性質(zhì)和程度。當(dāng)事人在合同中沒有約定的，則按一般民事實(shí)踐認(rèn)定。

62十、技術(shù)中介合同（一）技術(shù)中介合同中中介方的主要義務(wù)：第一，真實(shí)反映委托方與第三方情況，促進(jìn)雙方成交。第二，保守委托方和第三方的技術(shù)秘密。第三，為委托方與第三方訂立、履行合同提供約定的服務(wù)。十、技術(shù)中介合同63（二）中介方違反合同的責(zé)任第一，隱瞞委托方或者第三方真實(shí)情況。隱瞞第三方真實(shí)情況，給委托方造成損失的，應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失；隱瞞委托方真實(shí)情況，給第三方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第二，違反合同約定的保密義務(wù)。中介方違反合同約定的保密義務(wù)，應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。在有些情況下，中介方違反保密義務(wù)，損害委托方權(quán)益的同時(shí)，還給第三方造成損失，這時(shí)，中介方應(yīng)當(dāng)賠償?shù)谌剿艿降膿p失。

（二）中介方違反合同的責(zé)任64十一、無效技術(shù)合同無效技術(shù)合同，是指當(dāng)事人所確立的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系違反法律、法規(guī)（指當(dāng)事人訂立的合同內(nèi)容屬于法律、法規(guī)所明文禁止的情況），應(yīng)當(dāng)依法宣布其不具備法律約束力的技術(shù)合同。無效技術(shù)合同，從訂立時(shí)起就沒有法律約束力，即合同一經(jīng)確認(rèn)無效，其法律效力自始便未發(fā)生。按照技術(shù)合同內(nèi)容的違法范圍不同，無效技術(shù)合同分為全部無效技術(shù)合同和部分無效技術(shù)合同。十一、無效技術(shù)合同651、違反法律、法規(guī)或者損害國家利益、社會(huì)公共利益的合同所謂“違反法律、法規(guī)”，是指訂立合同或者依據(jù)合同所進(jìn)行的活動(dòng)是法律、法規(guī)明文禁止的行為，即合同所設(shè)定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系違法，設(shè)定該權(quán)利義務(wù)的目的、實(shí)現(xiàn)該權(quán)利義務(wù)的行為和后果是法律、法規(guī)所禁止的。所謂“損害國家利益、社會(huì)公共利益”，是指訂立技術(shù)合同的目的或者履行技術(shù)合同的后果，嚴(yán)重污染環(huán)境、損害珍貴資源、破壞生態(tài)平衡以及危害國家安全和社會(huì)公共利益。

1、違反法律、法規(guī)或者損害國家利益、社會(huì)公共利益的合同662、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同（1）限制另一方在合同標(biāo)的技術(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)，或者雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，包括要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償?shù)靥峁┙o對(duì)方、非互惠性的轉(zhuǎn)讓給對(duì)方、無償?shù)鬲?dú)占或者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)；（2）限制另一方從其他來源吸收技術(shù)；（3）阻礙另一方根據(jù)市場的需求，按照合理的方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)，包括不合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷售渠道和出口市場；2、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同672、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同（4）要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買技術(shù)接受方并不需要的技術(shù)、服務(wù)、原材料、設(shè)備或者產(chǎn)品等接收技術(shù)接受方并不需要的人才等；（5）不合理地限制技術(shù)接受方自由選擇從不同來源購買原材料、零部件或者設(shè)備等。（6）禁止技術(shù)接受方對(duì)合同標(biāo)的技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議的條件。

2、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同68關(guān)于不爭議條款的效力：“不爭議條款”又稱“不得反控條款”，是指在專利實(shí)施許可合同中，規(guī)定被許可方不得對(duì)許可合同中所涉及專利權(quán)的合法性提出質(zhì)疑，即被許可方不得在合同有效期內(nèi)對(duì)合同中涉及的專利權(quán)直接或者間接地向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無效宣告請(qǐng)求。不爭議條款本身是一種限制性條款，雖然它對(duì)保證許可合同的履行有益，但并不符合我國現(xiàn)行法律規(guī)定，且有礙公平競爭之嫌。專利法第45條規(guī)定，“自國院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利無效”，這里的任何人絕不能排除專利實(shí)施許可合同的受讓方。合同法第329條也規(guī)定，非法壟斷技術(shù)，妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同無效。不爭議條款保護(hù)的即是非法壟斷，因此，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效條款。在審判實(shí)踐中，如果專利實(shí)施許可合同中約定有不爭議條款，被許可方向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無效宣告請(qǐng)求，許可方以此為由要求解除合同的不應(yīng)允許，也不應(yīng)認(rèn)定被許可方的行為違反合同約定，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該不爭議條款無效。關(guān)于不爭議條款的效力：693、侵害他人合法權(quán)益的合同侵害他人合法權(quán)益，是指一方當(dāng)事人侵害另一方或者第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)權(quán)益的行為，包括侵害另一方或者第三方的專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)、專利實(shí)施權(quán)、技術(shù)秘密的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，或者發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)，以及其他科技成果權(quán)的行為。

3、侵害他人合法權(quán)益的合同704、采取欺詐或者脅迫手段訂立的合同采取欺詐或者脅迫手段訂立的技術(shù)合同，違反了訂立合同必須遵循的自愿平等，互利有償和誠實(shí)信用的原則，因而屬于無效合同?！懊{迫”，是指以現(xiàn)實(shí)存在的或者可能發(fā)生的威脅，以使他人發(fā)生恐怖為目的的故意行為。認(rèn)定一份合同是否屬于采取脅迫手段訂立的，一要看一方是否有威脅、要挾另一方的故意行為；二要看這種威脅、要挾是否是現(xiàn)實(shí)存在或者將來可能存在的?！捌墼p”，是指通過隱瞞事實(shí)真相或者制造假相，以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為。認(rèn)定一項(xiàng)合同是否是采取欺詐手段訂立的，一要看一方有無欺詐的故意，二要看另一方是否明顯地受騙。

4、采取欺詐或者脅迫手段訂立的合同71十二、無效技術(shù)合同的處理原則

技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，不宜簡單的照般返還原則，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)技術(shù)合同的特點(diǎn)，從造成合同無效的原因和責(zé)任等具體案情出發(fā)，對(duì)因合同無效給當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)利益、技術(shù)權(quán)益及競爭優(yōu)勢和合同費(fèi)用等方面造成的損失作出分析和處理。

十二、無效技術(shù)合同的處理原則

721、無效技術(shù)合同的一般處理原則技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)按下述原則進(jìn)行處理：第一，對(duì)由于技術(shù)合同無效造成的經(jīng)濟(jì)損失，按照過錯(cuò)責(zé)任原則，對(duì)合同無效負(fù)有責(zé)任的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同無效給另一方造成的損失；當(dāng)事人對(duì)合同無效均負(fù)有責(zé)任的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第二，對(duì)技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、樣品樣機(jī)的處理，實(shí)行返還。不論造成合同無效的責(zé)任在誰，依據(jù)技術(shù)合同接受的技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、樣品樣機(jī)等應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人，并不得存留復(fù)制品。涉及技術(shù)秘密成果的，受讓方負(fù)有保密義務(wù)，不得擅自披露、使用、轉(zhuǎn)讓。第三，對(duì)技術(shù)合同約定的和實(shí)際支出的各種費(fèi)用根據(jù)責(zé)任作出處理。

1、無效技術(shù)合同的一般處理原則732、侵害他人合法權(quán)益的無效合同的處理原則對(duì)因侵害他人合法權(quán)益被確認(rèn)無效的技術(shù)合同，除依一般原則處理外，還應(yīng)對(duì)侵權(quán)問題進(jìn)行處理。