施工合同管理教材課件

——施工合同糾紛烏魯木齊綠色園林監(jiān)理公司李文施工合同管理——施工合同糾紛施工合同管理11、合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。它是市場經濟條件下規(guī)范財產流轉關系的基本依據。1999年10月1日實施《中華人民共和國合同法》1、合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更21.1合同的特性①合同是雙方的法律行為。即需要兩個或兩個以上的當事人互為意思表示（意思表示就是將能夠發(fā)生民事法律效果的意思表現于外部的行為）。②雙方當事人意思表示須達成協(xié)議，即意思表示要一致。③合同系以發(fā)生、變更、終止民事法律關系為目的。④合同是當事人在符合法律規(guī)范要求條件下而達成的協(xié)議，故應為合法行為。1.1合同的特性①合同是雙方的法律行為。即需要兩個或兩個以上31.2合同的分類計劃合同與普通合同雙務合同與單務合同有償合同與無償合同諾成合同與實踐合同要式合同與非要式合同主合同與從合同1.2合同的分類計劃合同與普通合同41.3合同擔保擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務實現債權人的權利的法律制度。擔保通常由當事人雙方訂立擔保合同。擔保合同是被擔保合同的從合同，被擔保合同是主合同，主合同無效，從合同也無效。但擔保合同另有約定的按照約定。1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過《中華人民共和國擔保法》，自1995年10月1日起施行。1.3合同擔保擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使51.4合同的條款可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般條款。當事人對必要條款達成協(xié)議的，合同即為成立；反之，合同不能成立。1.4合同的條款可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般61.5合同內容合同內容由當事人約定，合適合同自由的重要體現。①當事人的名稱或者姓名和住所；②標的；③數量；④質量；⑤價款或報酬；⑥履行的期限、地點和方式；⑦違約責任；⑧解決爭議的方法。1.5合同內容合同內容由當事人約定，合適合同自由的重要體現。71.6合同的簽訂要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人承諾承諾是受要約人做出的同意要約的意思表示1.6合同的簽訂要約81.7合同的形式口頭合同書面合同經公證、鑒證或審核批準的書面合同合同公證是指國家公證機關依據當事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度合同的鑒證是指合同管理機關依據雙方當事人的申請對其所簽訂的合同進行審查，已證明其真實性和合法性，并督促當事人雙方認真履行的法律制度1.7合同的形式口頭合同91.8合同轉讓合同轉讓的特點為：1、合同的轉讓并不改變合同原有的權利義務內容；2、合同的轉讓發(fā)生合同主體的變化；3、合同的轉讓涉及到原合同當事人雙方之間的權利義務關系、轉讓人與受讓人之間的權利義務關系。1.8合同轉讓合同轉讓的特點為：101.8合同的變更或解除即對已經成立的合同內容的部分修改、補充或全部取消。合同一方因故需要修改、補充合同某些條款或解除合同關系時，必須征得對方同意。亦即以雙方達成的新協(xié)議，變更或解除原來的舊協(xié)議。變更、解除合同的新協(xié)議，仍按原合同的形式辦理。1.8合同的變更或解除即對已經成立的合同內容的部分修改、補充111.10合同爭議的解決合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對和合同規(guī)定的權利和義務產生了不同的理解。合同的爭議有和解、調解、仲裁、訴訟四種。1.10合同爭議的解決合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對122、施工合同糾紛的基本特點案件起因復雜。案件數量上升，爭議標的越來越大。糾紛涉及的層面不斷擴大。案情復雜，審理周期長，難度大。2、施工合同糾紛的基本特點案件起因復雜。133、建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中華人民共和國最高人民法院公告，法釋【2004】14號《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過，現予公布，自2005年1月1日起施行。3、建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中華人民共和國14最高人民法院司法解釋內容（1）從結構上講《解釋》分為部分，第一部分為第1條－第26條，是關于審理建設工程施工合同的規(guī)定，是合同之債。第二部分為第27條，是關于因未及時履行包修義務而引起的侵權糾紛的規(guī)定，是侵權之債。第三部分為第28條，是關于《解釋》生效的時間、溯及力和法律沖突的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（1）從結構上講《解釋》分為部分，第15最高人民法院司法解釋內容（2）第一部分又可以分為兩小部分，第1條－第22條是關于建設工程施工合同實體方面的規(guī)定；第22條－第26條是關于建設工程施工合同程序的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（2）第一部分又可以分為兩小部分，第16最高人民法院司法解釋內容（3）進一步細化，第1條－第22條中的第1條－第7條是關于合同效力的規(guī)定，分別規(guī)定建設工程施工合同無效的情形、合同無效建設工程經驗收合格和不合格的情形下如何結算工程價款、人民法院可以適用《民法通則》有關規(guī)定收繳當事人非法所得的情形、建設工程竣工前承包人已經取得與承接建設工程相符的資質等級不能認定合同無效、建設工程施工合同中的墊資約定有效、勞務分包不是轉包應當認定有效的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（3）進一步細化，第1條－第22條中17最高人民法院司法解釋內容（4）第8條－第10條分別規(guī)定發(fā)包人、承包人有權行使合同解除權的情形、合同解除的后果。第13條－第21條是關于建設工程施工合同履行中針對工程價款結算、工程質量、工期、欠付工程價款利息、“黑白合同”等方面的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（4）第8條－第10條分別規(guī)定發(fā)包人18最高人民法院司法解釋內容（5）第22－第26條是關于建設工程施工合同的程序性的規(guī)定，主要包括建設工程施工合同的鑒定問題，適用一般地域管轄原則如何確定合同履行地的規(guī)定，總承包人、分包人、實際施工人就工程質量對發(fā)包人承擔連帶責任的規(guī)定，在一定條件下實際施工人可以發(fā)包人為被告提起訴訟的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（5）第22－第26條是關于建設工程194、對司法解釋的理解和適用4.1起草司法解釋的相關背景和指導思想一是為了給國家關于清理工程拖欠款和農民工工資重大部署的實施提供司法保障。二是由于有些法律規(guī)定還比較原則，人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，對某些法律問題在具體適用上認識不統(tǒng)一4、對司法解釋的理解和適用4.1起草司法解釋的相關背景和指導204.2司法解釋的內容充分體現現行法律規(guī)定的原則和精神，努力實現人民法院公正與效率的工作主題。包括以下原則：盡量維護合同的效力、合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款、對質量不合格又不能修復的工程可以不支付工程價款、對墊資條款不作無效處理、進一步明確了合同解除條件、發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任、“黑白合同”應以備案的中標合同為準、發(fā)包人收到結算報告后逾期不答復的視為認可、拖欠工程價款，應當支付利息、加強了對農民工合法權益的保護。4.2司法解釋的內容充分體現現行法律規(guī)定的原則和精神，努力實214.2.1關于無效合同一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。4.2.1關于無效合同一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超224.2.2關于工程質量問題合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款對質量不合格又不能修復的工程可以不支付工程價款發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任4.2.2關于工程質量問題合同無效但建設工程質量合格的，也可234.2.3關于墊資問題以前，人民法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合發(fā)布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規(guī)定，但對于是否應當認定墊資條款無效，卻有不同認識。4.2.3關于墊資問題以前，人民法院認為建設工程施工合同中的24一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，如果不承認墊資有效，不利于保護承包人的合法權益。二是我國已經加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。三是根據《合同法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不25四是在履行建設工程施工合同時，通常約定按照工程建設的形象進度付款，由于形象進度并不是一個準確的時間點，履行合同中必然存在施工與付款的時間差，本質就是墊資。五是墊資在國外立法例中通常明文規(guī)定保護墊資本金也保護墊資利息。六是由于人民法院認定墊資違法，對墊資利息予以收繳，在實務中出現大量變相墊資的情況。四是在履行建設工程施工合同時，通常約定按照工程建設的形象進度264.2.4關于合同解除根據《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。從《合同法》的規(guī)定看，法定解除主要是適用于當事人不履行合同的主要義務，致使合同的目的無法實現的情形一般而言，承、發(fā)包雙方當事人不愿意解除合同4.2.4關于合同解除根據《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解27發(fā)包人的解除權（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的；（三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。發(fā)包人的解除權（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務28承包人的解除權（一）是未按約定支付工程價款的；（二）是提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（三）是不履行合同約定的協(xié)助義務的。承包人的解除權（一）是未按約定支付工程價款的；294.2.5關于工程結算合同約定是按照固定價格結算的，應當尊重合同約定，不能據實結算，也不能采用其他的計價方法和計價標準結算。合同約定的結算方式是成本加酬金方式或者可調價結算的，應當按照合同約定的計價方法和計價標準結算。4.2.5關于工程結算合同約定是按照固定價格結算的，應當尊重30施工中當事人就工程量或者工程價款變更達成的洽商記錄，像簽證、會談紀要、工作聯系單等意思表示明確的，應當認定其性質為合同變更的情形，不違反法律強制性規(guī)定的，應當認定洽商記錄有效。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。施工中當事人就工程量或者工程價款變更達成的洽商記錄，像簽證、31《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天?！督忉尅返?0條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理?！督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應324.2.6關于拖欠工程款的利息從法理上講，利息屬于法定孳息

，應當自工程欠款發(fā)生時起算利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。4.2.6關于拖欠工程款的利息從法理上講，利息屬于法定孳息

334.2.7關于黑白合同的處理原則在建設工程招投標中，有的當事人為了獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同的工程價款等主要內容不一致的合同應當以“白合同”即備案的中標合同作為結算工程價款的依據。4.2.7關于黑白合同的處理原則在建設工程招投標中，有的當事344.2.8關于農民工的合法權益實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。4.2.8關于農民工的合法權益實際施工人以轉包人、違法分包人355.訂立嚴謹的合同條款雖然從法律角度，甲乙雙方是平等的，但是在實際上乙方往往處于不利的角色，如果合同存在分歧，乙方受損失的幾率要大得多。此外，合同風險往往來源于合同的約定，合同的約定的疏忽往往來源于我們在訂立合同的時候的疏忽大意及礙于面子的妥協(xié)，也包含部分懶惰心理以及對合同評審的不重視性和不嚴肅性。5.訂立嚴謹的合同條款雖然從法律角度，甲乙雙方是平等的，但是36一、措施費方面二、材料調差方面三、變更簽證方面四、工期方面五、質保金方面六、其他方面一、措施費方面376.施工合同糾紛成因及防范施工合同主體糾紛施工合同工程款糾紛施工合同質量糾紛施工合同轉包與分包糾紛施工合同變更和解除糾紛施工合同竣工驗收糾紛6.施工合同糾紛成因及防范施工合同主體糾紛38謝謝大家！謝謝大家！39——施工合同糾紛烏魯木齊綠色園林監(jiān)理公司李文施工合同管理——施工合同糾紛施工合同管理401、合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。它是市場經濟條件下規(guī)范財產流轉關系的基本依據。1999年10月1日實施《中華人民共和國合同法》1、合同合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更411.1合同的特性①合同是雙方的法律行為。即需要兩個或兩個以上的當事人互為意思表示（意思表示就是將能夠發(fā)生民事法律效果的意思表現于外部的行為）。②雙方當事人意思表示須達成協(xié)議，即意思表示要一致。③合同系以發(fā)生、變更、終止民事法律關系為目的。④合同是當事人在符合法律規(guī)范要求條件下而達成的協(xié)議，故應為合法行為。1.1合同的特性①合同是雙方的法律行為。即需要兩個或兩個以上421.2合同的分類計劃合同與普通合同雙務合同與單務合同有償合同與無償合同諾成合同與實踐合同要式合同與非要式合同主合同與從合同1.2合同的分類計劃合同與普通合同431.3合同擔保擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務實現債權人的權利的法律制度。擔保通常由當事人雙方訂立擔保合同。擔保合同是被擔保合同的從合同，被擔保合同是主合同，主合同無效，從合同也無效。但擔保合同另有約定的按照約定。1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過《中華人民共和國擔保法》，自1995年10月1日起施行。1.3合同擔保擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使441.4合同的條款可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般條款。當事人對必要條款達成協(xié)議的，合同即為成立；反之，合同不能成立。1.4合同的條款可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般451.5合同內容合同內容由當事人約定，合適合同自由的重要體現。①當事人的名稱或者姓名和住所；②標的；③數量；④質量；⑤價款或報酬；⑥履行的期限、地點和方式；⑦違約責任；⑧解決爭議的方法。1.5合同內容合同內容由當事人約定，合適合同自由的重要體現。461.6合同的簽訂要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人承諾承諾是受要約人做出的同意要約的意思表示1.6合同的簽訂要約471.7合同的形式口頭合同書面合同經公證、鑒證或審核批準的書面合同合同公證是指國家公證機關依據當事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度合同的鑒證是指合同管理機關依據雙方當事人的申請對其所簽訂的合同進行審查，已證明其真實性和合法性，并督促當事人雙方認真履行的法律制度1.7合同的形式口頭合同481.8合同轉讓合同轉讓的特點為：1、合同的轉讓并不改變合同原有的權利義務內容；2、合同的轉讓發(fā)生合同主體的變化；3、合同的轉讓涉及到原合同當事人雙方之間的權利義務關系、轉讓人與受讓人之間的權利義務關系。1.8合同轉讓合同轉讓的特點為：491.8合同的變更或解除即對已經成立的合同內容的部分修改、補充或全部取消。合同一方因故需要修改、補充合同某些條款或解除合同關系時，必須征得對方同意。亦即以雙方達成的新協(xié)議，變更或解除原來的舊協(xié)議。變更、解除合同的新協(xié)議，仍按原合同的形式辦理。1.8合同的變更或解除即對已經成立的合同內容的部分修改、補充501.10合同爭議的解決合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對和合同規(guī)定的權利和義務產生了不同的理解。合同的爭議有和解、調解、仲裁、訴訟四種。1.10合同爭議的解決合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對512、施工合同糾紛的基本特點案件起因復雜。案件數量上升，爭議標的越來越大。糾紛涉及的層面不斷擴大。案情復雜，審理周期長，難度大。2、施工合同糾紛的基本特點案件起因復雜。523、建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中華人民共和國最高人民法院公告，法釋【2004】14號《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過，現予公布，自2005年1月1日起施行。3、建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中華人民共和國53最高人民法院司法解釋內容（1）從結構上講《解釋》分為部分，第一部分為第1條－第26條，是關于審理建設工程施工合同的規(guī)定，是合同之債。第二部分為第27條，是關于因未及時履行包修義務而引起的侵權糾紛的規(guī)定，是侵權之債。第三部分為第28條，是關于《解釋》生效的時間、溯及力和法律沖突的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（1）從結構上講《解釋》分為部分，第54最高人民法院司法解釋內容（2）第一部分又可以分為兩小部分，第1條－第22條是關于建設工程施工合同實體方面的規(guī)定；第22條－第26條是關于建設工程施工合同程序的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（2）第一部分又可以分為兩小部分，第55最高人民法院司法解釋內容（3）進一步細化，第1條－第22條中的第1條－第7條是關于合同效力的規(guī)定，分別規(guī)定建設工程施工合同無效的情形、合同無效建設工程經驗收合格和不合格的情形下如何結算工程價款、人民法院可以適用《民法通則》有關規(guī)定收繳當事人非法所得的情形、建設工程竣工前承包人已經取得與承接建設工程相符的資質等級不能認定合同無效、建設工程施工合同中的墊資約定有效、勞務分包不是轉包應當認定有效的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（3）進一步細化，第1條－第22條中56最高人民法院司法解釋內容（4）第8條－第10條分別規(guī)定發(fā)包人、承包人有權行使合同解除權的情形、合同解除的后果。第13條－第21條是關于建設工程施工合同履行中針對工程價款結算、工程質量、工期、欠付工程價款利息、“黑白合同”等方面的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（4）第8條－第10條分別規(guī)定發(fā)包人57最高人民法院司法解釋內容（5）第22－第26條是關于建設工程施工合同的程序性的規(guī)定，主要包括建設工程施工合同的鑒定問題，適用一般地域管轄原則如何確定合同履行地的規(guī)定，總承包人、分包人、實際施工人就工程質量對發(fā)包人承擔連帶責任的規(guī)定，在一定條件下實際施工人可以發(fā)包人為被告提起訴訟的規(guī)定。最高人民法院司法解釋內容（5）第22－第26條是關于建設工程584、對司法解釋的理解和適用4.1起草司法解釋的相關背景和指導思想一是為了給國家關于清理工程拖欠款和農民工工資重大部署的實施提供司法保障。二是由于有些法律規(guī)定還比較原則，人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，對某些法律問題在具體適用上認識不統(tǒng)一4、對司法解釋的理解和適用4.1起草司法解釋的相關背景和指導594.2司法解釋的內容充分體現現行法律規(guī)定的原則和精神，努力實現人民法院公正與效率的工作主題。包括以下原則：盡量維護合同的效力、合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款、對質量不合格又不能修復的工程可以不支付工程價款、對墊資條款不作無效處理、進一步明確了合同解除條件、發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任、“黑白合同”應以備案的中標合同為準、發(fā)包人收到結算報告后逾期不答復的視為認可、拖欠工程價款，應當支付利息、加強了對農民工合法權益的保護。4.2司法解釋的內容充分體現現行法律規(guī)定的原則和精神，努力實604.2.1關于無效合同一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。4.2.1關于無效合同一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超614.2.2關于工程質量問題合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款對質量不合格又不能修復的工程可以不支付工程價款發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任4.2.2關于工程質量問題合同無效但建設工程質量合格的，也可624.2.3關于墊資問題以前，人民法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合發(fā)布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規(guī)定，但對于是否應當認定墊資條款無效，卻有不同認識。4.2.3關于墊資問題以前，人民法院認為建設工程施工合同中的63一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，如果不承認墊資有效，不利于保護承包人的合法權益。二是我國已經加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。三是根據《合同法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不64四是在履行建設工程施工合同時，通常約定按照工程建設的形象進度付款，由于形象進度并不是一個準確的時間點，履行合同中必然存在施工與付款的時間差，本質就是墊資。五是墊資在國外立法例中通常明文規(guī)定保護墊資本金也保護墊資利息。六是由于人民法院認定墊資違法，對墊資利息予以收繳，在實務中出現大量變相墊資的情況。四是在履行建設工程施工合同時，通常約定按照工程建設的形象進度654.2.4關于合同解除根據《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。從《合同法》的規(guī)定看，法定解除主要是適用于當事人不履行合同的主要義務，致使合同的目的無法實現的情形一般而言，承、發(fā)包雙方當事人不愿意解除合同4.2.4關于合同解除根據《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解66發(fā)包人的解除權（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的；（三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。發(fā)包人的解除權（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務67承包人的解除權（一）是未按約定支付工程價款的；（二）是提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（三）是不履行合同約定的協(xié)助義務的。承包人的解除權（一）是未按約定支付工程價款的；684.2.5關于工程結算合同約定是按照固定價格結算的，應當尊重合同約定，不能據實結算，也不能采用其他的計價方法和計價標準結算。合同約定的結算方式是成本加酬金方式或者可調價結算的，應當按照合同約定的計價方法和計價標準結算。4.2.5關于工程結算合同約定是按照固定價格結算的，應當尊重69施工中當事人就工程量或者工程價款變更達成的洽商記錄，像簽證、會談紀要、工作聯系單等意思表示明確的，應當認定其性質為合同變更的情形，不違反法律強制性規(guī)定的，應當認定洽商記錄有效。