知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)第五講商標(biāo)法-課件

《知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)》第五講商標(biāo)法(一)

主講人：杜穎《知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)》第五講主講人：杜穎1目次一、商標(biāo)的意義與功能二、商標(biāo)的分類與發(fā)展三、商標(biāo)的構(gòu)成要件四、商標(biāo)權(quán)的取得與注冊目次2一、商標(biāo)的意義與功能任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。商標(biāo)功能:標(biāo)示商品來源功能\品質(zhì)保證功能\投入和廣告功能一、商標(biāo)的意義與功能任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品3主體變化93商標(biāo)法第4條：企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。

企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)。主體變化93商標(biāo)法第4條：企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其42019年商標(biāo)法第四條自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。

自然人、法人或者其他組織對其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。2019年商標(biāo)法第四條自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制52019年商標(biāo)法自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。2019年商標(biāo)法自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對6構(gòu)成變化82商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。使用注冊商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。93商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。使用注冊商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。

構(gòu)成變化82商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)72019年商標(biāo)法第八條任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。2019年商標(biāo)法第八條任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的8商標(biāo)法立法宗旨第一、加強(qiáng)商標(biāo)管理。第二、保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)、維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)、保障經(jīng)營者和生產(chǎn)者的利益。第三、保障消費(fèi)者的利益。

商標(biāo)法立法宗旨第一、加強(qiáng)商標(biāo)管理。9二、商標(biāo)的分類與發(fā)展

可憑視覺分辨的商標(biāo)與不可憑視覺分辨的商標(biāo)平面商標(biāo)—立體商標(biāo)—商業(yè)外觀商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)一般商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)證明商標(biāo)與集體商標(biāo)

二、商標(biāo)的分類與發(fā)展可憑視覺分辨的商標(biāo)與不可憑視覺分辨的商10國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案：美極鮮v.味極鮮2019年10月，雀巢公司向廣東省開平市的味事達(dá)、廣中皇兩家公司發(fā)出警告函，向開平市工商局投訴開平市的民豐、味香皇、和味香三家企業(yè)，稱雀巢在食用調(diào)味品上享有注冊號為G640537號的注冊商標(biāo)專用權(quán)，開平市的這些調(diào)味品企業(yè)在醬油等產(chǎn)品上使用與該商標(biāo)近似的棕色方形瓶包裝，侵犯了其商標(biāo)權(quán)。關(guān)注國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案背后-雀巢“掄”起“大棒”向中國醬油瓶“開砸”，legaldaily/0801/2009-02/05/content_1029920.htm。國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案：美極鮮v.味極鮮2019年10月，雀11事件追蹤味事達(dá)生產(chǎn)的醬油從1983年就開始沿用該包裝，1991年就為使用方形瓶的瓶貼申請外觀設(shè)計(jì)專利。雀巢公司2019年才取得包裝立體商標(biāo)注冊。1983年就開始沿用該包裝的味事達(dá)公司的“味事達(dá)”品牌具有很高知名度，是中國馳名商標(biāo)。2019年至2019年，味事達(dá)使用棕色方瓶的“味極鮮”醬油銷售額每年都達(dá)到上億元，市場占有率遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了雀巢公司。事件追蹤味事達(dá)生產(chǎn)的醬油從1983年就開始沿用該包裝，19912事件追蹤2019年2月，雀巢在瑞士取得商標(biāo)基礎(chǔ)注冊，7月，商標(biāo)取得國際注冊，指定多個馬德里協(xié)定成員國，包括中國。商標(biāo)國際注冊，首先是申請人在原屬國申請或取得注冊以此向世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局申請注冊，同時通過領(lǐng)延伸向馬德里協(xié)定成員國指定申請商標(biāo)注冊，國際局只作形式審查、發(fā)布公告并送達(dá)申請人指定成員國。成員國通過實(shí)質(zhì)審查，或核準(zhǔn)，或駁回，然后通過國際局公告。

事件追蹤2019年2月，雀巢在瑞士取得商標(biāo)基礎(chǔ)注冊，7月，商13事件追蹤中國曾兩次最終駁回裁定，一次是對它2019年的申請，另一次是對它2019年的后期指定。2019年，雀巢向商標(biāo)評審委員會申請駁回復(fù)審。2019年，商標(biāo)評審委完成復(fù)審作出決定。認(rèn)為該商標(biāo)的三維標(biāo)志通常會被消費(fèi)者認(rèn)為是商品的容器，本身難以起到區(qū)分商品來源的作用，但雀巢在駁回復(fù)審程序中提供了大量使用證據(jù)，證明該標(biāo)志已經(jīng)起到了區(qū)分來源的作用，具備了商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，給予初步審定，并由世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際注冊局進(jìn)行公告。中國商標(biāo)主管部門對此類公告一直不用中文在國內(nèi)公告。

事件追蹤14北京胡同文化游覽有限公司訴北京四方博通旅游文化發(fā)展有限公司

被告全套仿冒原告的“胡同游”，特別是被告在其所用的三輪車和車工服飾上，使用了與原告完全相同的車篷、車廂和車工的帽子、馬甲、褲子的色彩及組合形式，造成與原告特有的包裝裝潢相混淆，甚至在被告自己印制的宣傳材料上印制了原告車隊(duì)的照片。北京胡同文化游覽有限公司訴北京四方博通旅游文化發(fā)展有限公司15法院審理后認(rèn)為，原告設(shè)計(jì)的三輪車外觀及車工服飾為其所特有。被告的行為無償占有了原告為其服務(wù)裝潢的知名度及影響力所付出的努力。并且，被告的使用行為還會降低原告服務(wù)特有裝潢的顯著性，亦會對原告的權(quán)益造成損害，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。法院審理后認(rèn)為，原告設(shè)計(jì)的三輪車外觀及車工服飾為其所特有。被16《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第三條由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“裝潢”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解17三、商標(biāo)的構(gòu)成要件標(biāo)志的顯著性標(biāo)志的非沖突性（三毛案）標(biāo)志的非功能性標(biāo)志的非禁止使用性三、商標(biāo)的構(gòu)成要件標(biāo)志的顯著性18商標(biāo)的顯著性及其產(chǎn)生來源商標(biāo)本身具有特殊性，并指可顯示與他人商品之商標(biāo)有所不同顯著性產(chǎn)生來源：固有顯著性、通過使用獲得顯著性商標(biāo)的顯著性及其產(chǎn)生來源19商標(biāo)標(biāo)志與顯著性的強(qiáng)弱

（強(qiáng)勢商標(biāo)與弱勢商標(biāo)）屬名（例水果與蘋果商品）敘述詞匯（例美國標(biāo)準(zhǔn)與潔具商品）暗示詞匯（例警犬與鎖具商品）任意詞匯（例駱駝與香煙商品）臆造詞匯（例柯達(dá)與膠卷商品）弱————強(qiáng)商標(biāo)標(biāo)志與顯著性的強(qiáng)弱

（強(qiáng)勢商標(biāo)與弱勢商標(biāo)）屬名20商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱的意義顯著性越強(qiáng)，權(quán)利的范圍就越大；顯著性越弱，權(quán)利范圍越小。商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)，被淡化的可能性就越?。伙@著性越弱，被淡化的可能性越大。商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱的意義21非沖突性申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有在先性，這種在先性是指申請注冊的商標(biāo)既不得與他人在先申請或者注冊的商標(biāo)相沖突，也不得與他人在先取得的其他合法權(quán)利相沖突。

非沖突性申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有在先性，這種在先性是指申請注冊22實(shí)用功能性商品特征為商品使用或性能所必需，或者影響商品的成本或質(zhì)量，而獨(dú)占使用該特征會給其他競爭者帶來非由商業(yè)信譽(yù)本身產(chǎn)生的嚴(yán)重不利，則該特征就是功能性的。飲料瓶使用的黑色具有功能性：黑色可以完全避光，由此來保持瓶子里的東西新鮮；黑色使消費(fèi)者肉眼看不見瓶子里飲料的果汁和果肉之間的分離。實(shí)用功能性商品特征為商品使用或性能所必需，或者影響商品的成本23美學(xué)功能消費(fèi)者購買商品很大程度上是因?yàn)樯唐匪哂械拿缹W(xué)功能，那么，這些美學(xué)特征就具有功能性，因?yàn)樗鼈兇俪闪嗣缹W(xué)價值的產(chǎn)生，有助于實(shí)現(xiàn)商品所要達(dá)到的目標(biāo)。農(nóng)用拖拉機(jī)的顏色是綠色的，而很多時候農(nóng)民會把裝貨機(jī)械掛在拖拉機(jī)上，他們非常希望裝貨機(jī)械的顏色和拖拉機(jī)的顏色一致，這樣該顏色就具有美學(xué)功能，綠色不能為原告獨(dú)占，其他競爭者仍然可以使用綠顏色作為商標(biāo)。

美學(xué)功能消費(fèi)者購買商品很大程度上是因?yàn)樯唐匪哂械拿缹W(xué)功能，24非功能性以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。

非功能性25禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外”。禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志（一）同中華人民共和國的國家名稱、國264與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同（近），但經(jīng)授權(quán)的除外；5同‘紅十字’、‘紅新月’、‘紅水晶’的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；6帶有民族、種族歧視性的；黑人；印第安人；7帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的；一日三寸；8有害于社會主義道德風(fēng)尚或有其他不良影響的。9縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名。4與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同（近），但27在先權(quán)利類型《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條原告以他人注冊商標(biāo)使用的文字、圖形等侵犯其著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等在先權(quán)利為由提起訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。在先權(quán)利類型《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)28在先權(quán)利類型原告以他人使用在核定商品上的注冊商標(biāo)與其在先的注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第一百一十一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，告知原告向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請解決。但原告以他人超出核定商品的范圍或者以改變顯著特征、拆分、組合等方式使用的注冊商標(biāo)，與其注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

在先權(quán)利類型29商標(biāo)對商標(biāo)糾紛管轄權(quán)轉(zhuǎn)變恒生訴恒升——法院江蘇振泰機(jī)械織造公司與泰興市同心紡織機(jī)械有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)糾紛【2019】民三他字第10號函——行政程序優(yōu)先《權(quán)利沖突規(guī)定》——行政程序優(yōu)先、法院不予受理商標(biāo)對商標(biāo)糾紛管轄權(quán)轉(zhuǎn)變恒生訴恒升——法院30時間限制時間：5年——商標(biāo)爭議期間時間限制時間：5年——商標(biāo)爭議期間31商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)的沖突商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)二4、1未經(jīng)授權(quán)，在相同或者類似商品上，將他人享有專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)申請注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的侵犯，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。

商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)的沖突商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)二4、132適用要件4.2適用要件

（1）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)公告日早于系爭商標(biāo)申請注冊日及使用日；

（2）系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)使用于相同或者類似商品；

（3）系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似。

適用要件4.2適用要件

（1）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)公告日早于33商標(biāo)與姓名權(quán)未經(jīng)許可，將他人的姓名申請注冊商標(biāo)，給他人姓名權(quán)造成或者可能造成損害的，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。1、他人姓名包括本名、筆名、藝名、別名等。

2、“他人”是指在世自然人?！ナ?？

3、“相同”是指使用了與他人姓名完全相同的文字，或者是他人姓名的翻譯，在社會公眾的認(rèn)知中指向該姓名權(quán)人?！C音？商標(biāo)與姓名權(quán)未經(jīng)許可，將他人的姓名申請注冊商標(biāo)，給他人姓名權(quán)34姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“宗慶后”商標(biāo)，指定使用商品為第32類的“啤酒、礦泉水、飲料制劑”等。（宗慶后—杭州娃哈哈集團(tuán)有限公司法定代表人）：31、33條安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“何伯泉”商標(biāo)，指定使用商品為第32類的“啤酒、無酒精飲料、礦泉水、汽水、果子粉、飲料制劑、茶飲料（水）、果汁、奶茶（非奶為主）、蔬菜汁（飲料）”。（何伯權(quán)—樂百氏（廣東）食品飲料有限公司的副董事長兼總經(jīng)理）10（1）8、33

姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“宗慶后”商標(biāo)35商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)商標(biāo)侵犯商號：將與他人在先登記、使用并具有一定知名度的商號相同或者基本相同的文字申請注冊為商標(biāo)，容易導(dǎo)致中國相關(guān)公眾混淆，致使在先商號權(quán)人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先商號權(quán)的侵犯，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)商標(biāo)侵犯商號：將與他人在先登記、使用并具有一定36以商號侵犯商標(biāo)權(quán)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第53條規(guī)定，商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。以商號侵犯商標(biāo)權(quán)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第53條規(guī)定，商標(biāo)所有人認(rèn)37米其林案米其林集團(tuán)是在法國登記的一家公司，主要從事汽車輪胎、內(nèi)胎等產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售，其產(chǎn)品上使用“輪胎人圖形”商標(biāo)、“MICHELIN”商標(biāo)有上百年歷史。在中國的注冊商標(biāo)主要包括：“MICHELIN及輪胎人圖形組合”商標(biāo)、“輪胎人圖形”商標(biāo)、“米其林”中文商標(biāo)。而天津米其林于2019年11月16日經(jīng)天津市工商局東麗分局核準(zhǔn)注冊成立，經(jīng)營范圍包括電動自行車，自行車及零部件，電源裝置等加工制造、批發(fā)零售。米其林案米其林集團(tuán)是在法國登記的一家公司，主要從事汽車輪胎、38以商標(biāo)侵犯他人商號《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第5條第3項(xiàng)規(guī)定，“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品?！币陨虡?biāo)侵犯他人商號《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第5條第339小肥羊案2019年9月13日，包頭市小肥羊酒店登記注冊成立，2000年11月，變更企業(yè)名稱為包頭市小肥羊連鎖總店，2019年7月，變更為內(nèi)蒙古小肥羊公司

2000年6月15日，西安市工商行政管理局碑林分局給西安市小肥羊烤肉館核發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，2000年10月，西安小肥羊向商標(biāo)局申請?jiān)诘?2類餐館服務(wù)上注冊“小肥羊及圖”商標(biāo)；2019年4月5日，商標(biāo)局要求西安小肥羊刪去“小肥羊”文字；

小肥羊案2019年9月13日，包頭市小肥羊酒店登記注冊成立，40小肥羊案

2019年12月，內(nèi)蒙古小肥羊以“小肥羊”文字及圖商標(biāo)向商標(biāo)局提出商標(biāo)申請；2019年2月14日，初步審定公告；2019年4月15日，西安小肥羊?qū)?nèi)蒙古小肥羊申請的“小肥羊”文字及圖商標(biāo)提出商標(biāo)異議；

2019年4月5日，商標(biāo)局作出（2019）商標(biāo)異字第00519號《“小肥羊及圖”商標(biāo)異議裁定書》裁定：西安小肥羊烤肉館晚于內(nèi)蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司成立時間，西安小肥羊烤肉館異議理由不成立，第3043421號“小肥羊及圖”商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊

小肥羊案

2019年12月，內(nèi)蒙古小肥羊以“小肥羊”文字及圖41小肥羊案

2019年4月26日，西安小肥羊?qū)ι虡?biāo)局作出（2019）商標(biāo)異字第00519號《“小肥羊及圖”商標(biāo)異議裁定書》不服，向商標(biāo)評審委申請復(fù)審；

2019年12月，商標(biāo)評審委作出商評字（2019）第6392號《商標(biāo)異議復(fù)審裁定書》，異議理由不成立，核準(zhǔn)注冊；

2019年1月，西安小肥羊不服商標(biāo)評審委商評字（2019）第6392號《商標(biāo)異議復(fù)審裁定書》，向北京一中院起訴；

小肥羊案2019年4月26日，西安小肥羊?qū)ι虡?biāo)局作出（2042小肥羊案

2019年1月，北京一中院（2019）一中行初字第181號判決維持商標(biāo)評審委裁定；

2019年1月，西安小肥羊不服北京一中院（2019）一中行初字第181號判決，上訴至北京市高級人民法院2019年，北京市高級人民法院（2019）高行終字第94號判決，維持一中院判決小肥羊案

2019年1月，北京一中院（2019）一中行初字第43商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素一、文字、圖形、數(shù)字、字母或者其組合二、顏色三、三維標(biāo)志與商業(yè)外觀四、音樂、氣味商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素一、文字、圖形、數(shù)字、字母或者其組合44顏色商標(biāo)法：任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合（8）?！渡虡?biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分之五對商標(biāo)法第11條第1款第3項(xiàng)“其他缺乏顯著特征的”規(guī)定進(jìn)行解釋，規(guī)定10項(xiàng)缺乏顯著特征的標(biāo)志，第6項(xiàng)為單一顏色。

顏色商標(biāo)法：任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的45顏色商標(biāo)注冊難題顏色耗盡理論：我們?nèi)庋鬯姷墓庾V范圍內(nèi)的顏色數(shù)量是有限的，如果允許某生產(chǎn)者在他的商品上占有某顏色，其他人效仿，則后來的生產(chǎn)者可以使用的顏色就很少，甚至沒有了。色差混淆理論：盡管由于顏色存在不同程度的色差，這使顏色不會出現(xiàn)耗盡，但區(qū)分相近的不同色差會帶來不必要的難題。

顏色商標(biāo)注冊難題顏色耗盡理論：我們?nèi)庋鬯姷墓庾V范圍內(nèi)的顏色46課后閱讀“單一顏色商標(biāo)注冊問題研究”（12000字），載《法學(xué)評論》2009年第1期課后閱讀“單一顏色商標(biāo)注冊問題研究”（12000字），載《47姓氏商標(biāo)1994年《商標(biāo)審查準(zhǔn)則》規(guī)定了15項(xiàng)缺乏顯著性而不能作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志，第5項(xiàng)規(guī)定僅用常見姓氏以普通字體構(gòu)成的、且指定使用于日常生活用品或日常服務(wù)的商標(biāo)缺乏顯著性，不能獲得商標(biāo)注冊，如“李記”用于餡餅。但姓氏商標(biāo)以特殊的字體表現(xiàn)的，或者指定用于非日常生活用品與非日常服務(wù)的不受此限。

姓氏商標(biāo)1994年《商標(biāo)審查準(zhǔn)則》規(guī)定了15項(xiàng)缺乏顯著性而不48姓氏商標(biāo)可獲商標(biāo)注冊的原因自然人成為商標(biāo)權(quán)的新主體使用成為商標(biāo)獲得顯著性的新途徑

姓氏商標(biāo)可獲商標(biāo)注冊的原因自然人成為商標(biāo)權(quán)的新主體49姓氏注冊中的問題姓氏是否以特殊形式或變體出現(xiàn)姓氏具有其他含義，而該含義用于商品之上強(qiáng)于姓氏的意義姓氏是否普遍：“庹”和申請人有聯(lián)系的人是否也用該姓商品或者服務(wù)存在的地域范圍和經(jīng)營領(lǐng)域姓氏注冊中的問題姓氏是否以特殊形式或變體出現(xiàn)50課后閱讀“商標(biāo)顯著性與姓氏商標(biāo)可注冊性”（11500字），載《法學(xué)》2019年第9期。

課后閱讀“商標(biāo)顯著性與姓氏商標(biāo)可注冊性”（11500字），載51地名商標(biāo)10條第2款：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。但是,地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效?！钡孛虡?biāo)10條第2款：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外52縣級以上行政區(qū)劃縣級以上行政區(qū)劃地名包括全稱、簡稱以及縣級以上的省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、計(jì)劃單列市、著名的旅游城市的拼音形式。

縣級以上行政區(qū)劃縣級以上行政區(qū)劃地名包括全稱、簡稱以及縣級以532019年利源公司訴金蘭灣公司商標(biāo)侵權(quán)“百家湖”系地名名稱,原告開發(fā)了百家湖花園,并于2000年取得了“百家湖”注冊商標(biāo)專用權(quán)。2019年10月10日,被告將其新開發(fā)的高層住宅樓冠名為“百家湖·楓情國度”,并以這個名稱進(jìn)行廣告宣傳。2019年利源公司訴金蘭灣公司商標(biāo)侵權(quán)“百家湖”系地名名稱,54地名合理使用2019年9月15日起施行的我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》第49條規(guī)定:“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn),或者含有地名,注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！钡孛侠硎褂?019年9月15日起施行的我國《商標(biāo)法實(shí)施條例55地名商標(biāo)注冊與使用被告在商業(yè)活動中使用地名是否必要以及具體使用方式。原告與被告之間的地理空間距離。地名商標(biāo)的知名程度以及地名作為地理名稱意義的強(qiáng)弱。公眾注意程度。要求被告特別說明商品來源以與原告商品相區(qū)分是否嚴(yán)重影響其經(jīng)營或者構(gòu)成對其產(chǎn)品的自貶。地名商標(biāo)注冊與使用被告在商業(yè)活動中使用地名是否必要以及具體使56審查標(biāo)準(zhǔn)（三）商標(biāo)文字構(gòu)成與我國縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不同，但字形、讀音近似足以使公眾誤認(rèn)為該地名，從而發(fā)生商品產(chǎn)地誤認(rèn)的，判定為具有不良影響，適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定予以駁回?！靶∩蜿枴迸c“小沈洋”審查標(biāo)準(zhǔn)（三）商標(biāo)文字構(gòu)成與我國縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公57貴州醇之爭“貴州醇”是貴州還有一個很有名的酒廠，除茅臺廠之外第二大酒廠，中國第一瓶低度酒就產(chǎn)于此?！百F州”是茅臺酒廠注冊的。打官司的同時，茅臺酒廠大量生產(chǎn)同樣低度酒的“貴州醇”，其瓶型與原“貴州醇”一模一樣，標(biāo)貼從顏色到圖案除注冊商標(biāo)之處其余全部與原“貴州醇”一模一樣。

貴州醇酒廠訴茅臺酒廠不正當(dāng)競爭，茅臺酒廠訴貴州醇酒廠商標(biāo)侵權(quán)。

貴州醇之爭“貴州醇”是貴州還有一個很有名的酒廠，除茅臺廠之外58貴州醇之爭2000年11月，廣州中院調(diào)解，雙方撤訴，茅臺酒廠停止了“貴州醇”酒的生產(chǎn)和銷售。2019年7月，“貴州醇“商標(biāo)終于被國家商標(biāo)總局審核批準(zhǔn)，成為中國第一個也是唯一一個以省份名作為商標(biāo)名的白酒企業(yè)。貴州醇之爭59何為“其他含義”？地名作為詞匯具有確定含義且該含義強(qiáng)于作為地名的含義,不會誤導(dǎo)公眾的何為“其他含義”？地名作為詞匯具有確定含義且該含義強(qiáng)于作為地60何為“其他含義”？最高人民法院：（[2019]民三他字第6號）《關(guān)于大連金州酒業(yè)有限公司與大連市金州區(qū)白酒廠商標(biāo)侵權(quán)糾紛一案的答復(fù)》：注冊商標(biāo)含有地名的，商標(biāo)專用權(quán)人不得禁止地名所在區(qū)域的其他經(jīng)營者為表明地理來源等正當(dāng)用途而在商品名稱中使用該地名。但是，除各自使用的地名文字相同外，如果商品名稱與使用特殊的字體、形狀等外觀的注冊商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似，或者注冊商標(biāo)使用的地名除具有地域含義外，還具有使相關(guān)公眾與注冊商標(biāo)的商品來源必然聯(lián)系起來的其他含義(即第二含義)，則不在此限……何為“其他含義”？最高人民法院：（[2019]民三他字第6號61地名商標(biāo)地名商標(biāo)62課后閱讀“地名商標(biāo)的可注冊性及其合理使用”（12000字），載《法學(xué)》2019年第11期。

課后閱讀“地名商標(biāo)的可注冊性及其合理使用”（12000字），63通用名稱1982年、1993年《商標(biāo)法》第8條：本商品的通用名稱和圖形”不能做商標(biāo)標(biāo)志使用。2019年《商標(biāo)法》第11條：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(三)缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。通用名稱1982年、1993年《商標(biāo)法》第8條：本商品的通用64通用名稱的商標(biāo)意義在判斷標(biāo)志是否具有商標(biāo)顯著性時,不能依外觀構(gòu)成說判斷,應(yīng)該依商品識別力說,須考慮該商標(biāo)使用的商品、商品消費(fèi)者等因素。特定商品本身代表的是類產(chǎn)品,不管商標(biāo)的顯著性有多強(qiáng),它必然體現(xiàn)一定的通用名稱意義。第11條第2款明確規(guī)定了商標(biāo)可以通過使用獲得顯著性。通用名稱的商標(biāo)意義在判斷標(biāo)志是否具有商標(biāo)顯著性時,不能依外觀65通用名稱認(rèn)定中的問題國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)與約定俗成標(biāo)準(zhǔn)：“清流”、“甑流”、“甑餾”與高度白酒通用名稱的地域性：子彈頭通用名稱使用者的唯一性：滅害靈通用名稱作為商標(biāo)組成部分：木糖醇通用名稱認(rèn)定中的問題國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)與約定俗成標(biāo)準(zhǔn)：“清流”、66課后閱讀“通用名稱的商標(biāo)權(quán)問題研究”，載《法學(xué)家》2019年第3期。課后閱讀“通用名稱的商標(biāo)權(quán)問題研究”，載《法學(xué)家》2019年67四、商標(biāo)權(quán)的取得與注冊

使用取得商標(biāo)權(quán)：美國、菲律賓注冊取得商標(biāo)權(quán)：法國、中國：主體選定商標(biāo)—主體向國家行政主管機(jī)關(guān)申請—國家行政主管機(jī)關(guān)審批使用原則和注冊原則并存：英國、德國：普通法的假冒訴訟+制定法的侵權(quán)訴訟

四、商標(biāo)權(quán)的取得與注冊使用取得商標(biāo)權(quán)：美國、菲律賓68注冊制國家的模式分類單軌制：注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)被統(tǒng)一在一個共同的保護(hù)傘之下，丹麥、芬蘭、等北歐國家。雙軌制：商標(biāo)法主要規(guī)定注冊商標(biāo)的保護(hù)，對未注冊商標(biāo)的保護(hù)則適用競爭法或侵權(quán)法，西班牙和英國。漠視對未注冊商標(biāo)的保護(hù)：我國：《商標(biāo)法》只規(guī)定對注冊商標(biāo)的保護(hù)；《反不正當(dāng)競爭法》但基本上是針對注冊商標(biāo)和知名商品的。

注冊制國家的模式分類單軌制：注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)被統(tǒng)一在一個69商標(biāo)法規(guī)定第31條：申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。第41條第1款規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。

商標(biāo)法規(guī)定第31條：申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，70《反不正當(dāng)競爭法》第5條第2項(xiàng)

擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，屬于經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手的行為。

《反不正當(dāng)競爭法》第5條第2項(xiàng)擅自使用知名商71我國商標(biāo)法規(guī)定的注冊原則

分類注冊的原則（一標(biāo)一類和一標(biāo)多類）自愿注冊和強(qiáng)制注冊相結(jié)合先申請為原則，考量先使用優(yōu)先權(quán)原則：六個月內(nèi)我國商標(biāo)法規(guī)定的注冊原則分類注冊的原則（一標(biāo)一類和一標(biāo)多類72從一標(biāo)一類到一標(biāo)多類新法：第二十二條商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊申請。商標(biāo)注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標(biāo)。從一標(biāo)一類到一標(biāo)多類新法：第二十二條商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)按規(guī)73商標(biāo)注冊流程

申請（外國人或企業(yè)：認(rèn)可）初步審定或駁回（9個月）（異議之一：15天復(fù)審（9個月+3個月）；30日起訴）三個月公告（異議之二：12個月+6個月15天復(fù)審（12個月+6個月）；30日起訴）注冊公告（異議之三：五年（在先權(quán)利）12個月+6個月或永久（絕對理由+惡意注冊9個月+3+惡意注冊馳名商標(biāo)12+6）裁定撤銷或維持（30日內(nèi)起訴）

商標(biāo)注冊流程申請（外國人或企業(yè)：認(rèn)可）74謝謝!謝謝!75《知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)》第五講商標(biāo)法(一)

主講人：杜穎《知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)》第五講主講人：杜穎76目次一、商標(biāo)的意義與功能二、商標(biāo)的分類與發(fā)展三、商標(biāo)的構(gòu)成要件四、商標(biāo)權(quán)的取得與注冊目次77一、商標(biāo)的意義與功能任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。商標(biāo)功能:標(biāo)示商品來源功能\品質(zhì)保證功能\投入和廣告功能一、商標(biāo)的意義與功能任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品78主體變化93商標(biāo)法第4條：企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。

企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)。主體變化93商標(biāo)法第4條：企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其792019年商標(biāo)法第四條自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。

自然人、法人或者其他組織對其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。2019年商標(biāo)法第四條自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制802019年商標(biāo)法自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。2019年商標(biāo)法自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對81構(gòu)成變化82商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。使用注冊商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。93商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。使用注冊商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。

構(gòu)成變化82商標(biāo)法第7條：商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)822019年商標(biāo)法第八條任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。2019年商標(biāo)法第八條任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的83商標(biāo)法立法宗旨第一、加強(qiáng)商標(biāo)管理。第二、保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)、維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)、保障經(jīng)營者和生產(chǎn)者的利益。第三、保障消費(fèi)者的利益。

商標(biāo)法立法宗旨第一、加強(qiáng)商標(biāo)管理。84二、商標(biāo)的分類與發(fā)展

可憑視覺分辨的商標(biāo)與不可憑視覺分辨的商標(biāo)平面商標(biāo)—立體商標(biāo)—商業(yè)外觀商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)一般商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)證明商標(biāo)與集體商標(biāo)

二、商標(biāo)的分類與發(fā)展可憑視覺分辨的商標(biāo)與不可憑視覺分辨的商85國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案：美極鮮v.味極鮮2019年10月，雀巢公司向廣東省開平市的味事達(dá)、廣中皇兩家公司發(fā)出警告函，向開平市工商局投訴開平市的民豐、味香皇、和味香三家企業(yè)，稱雀巢在食用調(diào)味品上享有注冊號為G640537號的注冊商標(biāo)專用權(quán)，開平市的這些調(diào)味品企業(yè)在醬油等產(chǎn)品上使用與該商標(biāo)近似的棕色方形瓶包裝，侵犯了其商標(biāo)權(quán)。關(guān)注國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案背后-雀巢“掄”起“大棒”向中國醬油瓶“開砸”，legaldaily/0801/2009-02/05/content_1029920.htm。國內(nèi)立體商標(biāo)爭議第一案：美極鮮v.味極鮮2019年10月，雀86事件追蹤味事達(dá)生產(chǎn)的醬油從1983年就開始沿用該包裝，1991年就為使用方形瓶的瓶貼申請外觀設(shè)計(jì)專利。雀巢公司2019年才取得包裝立體商標(biāo)注冊。1983年就開始沿用該包裝的味事達(dá)公司的“味事達(dá)”品牌具有很高知名度，是中國馳名商標(biāo)。2019年至2019年，味事達(dá)使用棕色方瓶的“味極鮮”醬油銷售額每年都達(dá)到上億元，市場占有率遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了雀巢公司。事件追蹤味事達(dá)生產(chǎn)的醬油從1983年就開始沿用該包裝，19987事件追蹤2019年2月，雀巢在瑞士取得商標(biāo)基礎(chǔ)注冊，7月，商標(biāo)取得國際注冊，指定多個馬德里協(xié)定成員國，包括中國。商標(biāo)國際注冊，首先是申請人在原屬國申請或取得注冊以此向世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局申請注冊，同時通過領(lǐng)延伸向馬德里協(xié)定成員國指定申請商標(biāo)注冊，國際局只作形式審查、發(fā)布公告并送達(dá)申請人指定成員國。成員國通過實(shí)質(zhì)審查，或核準(zhǔn)，或駁回，然后通過國際局公告。

事件追蹤2019年2月，雀巢在瑞士取得商標(biāo)基礎(chǔ)注冊，7月，商88事件追蹤中國曾兩次最終駁回裁定，一次是對它2019年的申請，另一次是對它2019年的后期指定。2019年，雀巢向商標(biāo)評審委員會申請駁回復(fù)審。2019年，商標(biāo)評審委完成復(fù)審作出決定。認(rèn)為該商標(biāo)的三維標(biāo)志通常會被消費(fèi)者認(rèn)為是商品的容器，本身難以起到區(qū)分商品來源的作用，但雀巢在駁回復(fù)審程序中提供了大量使用證據(jù)，證明該標(biāo)志已經(jīng)起到了區(qū)分來源的作用，具備了商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，給予初步審定，并由世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際注冊局進(jìn)行公告。中國商標(biāo)主管部門對此類公告一直不用中文在國內(nèi)公告。

事件追蹤89北京胡同文化游覽有限公司訴北京四方博通旅游文化發(fā)展有限公司

被告全套仿冒原告的“胡同游”，特別是被告在其所用的三輪車和車工服飾上，使用了與原告完全相同的車篷、車廂和車工的帽子、馬甲、褲子的色彩及組合形式，造成與原告特有的包裝裝潢相混淆，甚至在被告自己印制的宣傳材料上印制了原告車隊(duì)的照片。北京胡同文化游覽有限公司訴北京四方博通旅游文化發(fā)展有限公司90法院審理后認(rèn)為，原告設(shè)計(jì)的三輪車外觀及車工服飾為其所特有。被告的行為無償占有了原告為其服務(wù)裝潢的知名度及影響力所付出的努力。并且，被告的使用行為還會降低原告服務(wù)特有裝潢的顯著性，亦會對原告的權(quán)益造成損害，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。法院審理后認(rèn)為，原告設(shè)計(jì)的三輪車外觀及車工服飾為其所特有。被91《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第三條由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“裝潢”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解92三、商標(biāo)的構(gòu)成要件標(biāo)志的顯著性標(biāo)志的非沖突性（三毛案）標(biāo)志的非功能性標(biāo)志的非禁止使用性三、商標(biāo)的構(gòu)成要件標(biāo)志的顯著性93商標(biāo)的顯著性及其產(chǎn)生來源商標(biāo)本身具有特殊性，并指可顯示與他人商品之商標(biāo)有所不同顯著性產(chǎn)生來源：固有顯著性、通過使用獲得顯著性商標(biāo)的顯著性及其產(chǎn)生來源94商標(biāo)標(biāo)志與顯著性的強(qiáng)弱

（強(qiáng)勢商標(biāo)與弱勢商標(biāo)）屬名（例水果與蘋果商品）敘述詞匯（例美國標(biāo)準(zhǔn)與潔具商品）暗示詞匯（例警犬與鎖具商品）任意詞匯（例駱駝與香煙商品）臆造詞匯（例柯達(dá)與膠卷商品）弱————強(qiáng)商標(biāo)標(biāo)志與顯著性的強(qiáng)弱

（強(qiáng)勢商標(biāo)與弱勢商標(biāo)）屬名95商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱的意義顯著性越強(qiáng)，權(quán)利的范圍就越大；顯著性越弱，權(quán)利范圍越小。商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)，被淡化的可能性就越??；顯著性越弱，被淡化的可能性越大。商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱的意義96非沖突性申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有在先性，這種在先性是指申請注冊的商標(biāo)既不得與他人在先申請或者注冊的商標(biāo)相沖突，也不得與他人在先取得的其他合法權(quán)利相沖突。

非沖突性申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有在先性，這種在先性是指申請注冊97實(shí)用功能性商品特征為商品使用或性能所必需，或者影響商品的成本或質(zhì)量，而獨(dú)占使用該特征會給其他競爭者帶來非由商業(yè)信譽(yù)本身產(chǎn)生的嚴(yán)重不利，則該特征就是功能性的。飲料瓶使用的黑色具有功能性：黑色可以完全避光，由此來保持瓶子里的東西新鮮；黑色使消費(fèi)者肉眼看不見瓶子里飲料的果汁和果肉之間的分離。實(shí)用功能性商品特征為商品使用或性能所必需，或者影響商品的成本98美學(xué)功能消費(fèi)者購買商品很大程度上是因?yàn)樯唐匪哂械拿缹W(xué)功能，那么，這些美學(xué)特征就具有功能性，因?yàn)樗鼈兇俪闪嗣缹W(xué)價值的產(chǎn)生，有助于實(shí)現(xiàn)商品所要達(dá)到的目標(biāo)。農(nóng)用拖拉機(jī)的顏色是綠色的，而很多時候農(nóng)民會把裝貨機(jī)械掛在拖拉機(jī)上，他們非常希望裝貨機(jī)械的顏色和拖拉機(jī)的顏色一致，這樣該顏色就具有美學(xué)功能，綠色不能為原告獨(dú)占，其他競爭者仍然可以使用綠顏色作為商標(biāo)。

美學(xué)功能消費(fèi)者購買商品很大程度上是因?yàn)樯唐匪哂械拿缹W(xué)功能，99非功能性以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。

非功能性100禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外”。禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志（一）同中華人民共和國的國家名稱、國1014與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同（近），但經(jīng)授權(quán)的除外；5同‘紅十字’、‘紅新月’、‘紅水晶’的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；6帶有民族、種族歧視性的；黑人；印第安人；7帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的；一日三寸；8有害于社會主義道德風(fēng)尚或有其他不良影響的。9縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名。4與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同（近），但102在先權(quán)利類型《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條原告以他人注冊商標(biāo)使用的文字、圖形等侵犯其著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等在先權(quán)利為由提起訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。在先權(quán)利類型《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)103在先權(quán)利類型原告以他人使用在核定商品上的注冊商標(biāo)與其在先的注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第一百一十一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，告知原告向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請解決。但原告以他人超出核定商品的范圍或者以改變顯著特征、拆分、組合等方式使用的注冊商標(biāo)，與其注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

在先權(quán)利類型104商標(biāo)對商標(biāo)糾紛管轄權(quán)轉(zhuǎn)變恒生訴恒升——法院江蘇振泰機(jī)械織造公司與泰興市同心紡織機(jī)械有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)糾紛【2019】民三他字第10號函——行政程序優(yōu)先《權(quán)利沖突規(guī)定》——行政程序優(yōu)先、法院不予受理商標(biāo)對商標(biāo)糾紛管轄權(quán)轉(zhuǎn)變恒生訴恒升——法院105時間限制時間：5年——商標(biāo)爭議期間時間限制時間：5年——商標(biāo)爭議期間106商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)的沖突商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)二4、1未經(jīng)授權(quán)，在相同或者類似商品上，將他人享有專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)申請注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的侵犯，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。

商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)的沖突商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)二4、1107適用要件4.2適用要件

（1）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)公告日早于系爭商標(biāo)申請注冊日及使用日；

（2）系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)使用于相同或者類似商品；

（3）系爭商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似。

適用要件4.2適用要件

（1）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)公告日早于108商標(biāo)與姓名權(quán)未經(jīng)許可，將他人的姓名申請注冊商標(biāo)，給他人姓名權(quán)造成或者可能造成損害的，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。1、他人姓名包括本名、筆名、藝名、別名等。

2、“他人”是指在世自然人?！ナ?？

3、“相同”是指使用了與他人姓名完全相同的文字，或者是他人姓名的翻譯，在社會公眾的認(rèn)知中指向該姓名權(quán)人。——諧音？商標(biāo)與姓名權(quán)未經(jīng)許可，將他人的姓名申請注冊商標(biāo)，給他人姓名權(quán)109姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“宗慶后”商標(biāo)，指定使用商品為第32類的“啤酒、礦泉水、飲料制劑”等。（宗慶后—杭州娃哈哈集團(tuán)有限公司法定代表人）：31、33條安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“何伯泉”商標(biāo)，指定使用商品為第32類的“啤酒、無酒精飲料、礦泉水、汽水、果子粉、飲料制劑、茶飲料（水）、果汁、奶茶（非奶為主）、蔬菜汁（飲料）”。（何伯權(quán)—樂百氏（廣東）食品飲料有限公司的副董事長兼總經(jīng)理）10（1）8、33

姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)安徽省渦陽縣皖爐酒業(yè)有限公司申請“宗慶后”商標(biāo)110商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)商標(biāo)侵犯商號：將與他人在先登記、使用并具有一定知名度的商號相同或者基本相同的文字申請注冊為商標(biāo)，容易導(dǎo)致中國相關(guān)公眾混淆，致使在先商號權(quán)人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先商號權(quán)的侵犯，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)商標(biāo)侵犯商號：將與他人在先登記、使用并具有一定111以商號侵犯商標(biāo)權(quán)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第53條規(guī)定，商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。以商號侵犯商標(biāo)權(quán)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第53條規(guī)定，商標(biāo)所有人認(rèn)112米其林案米其林集團(tuán)是在法國登記的一家公司，主要從事汽車輪胎、內(nèi)胎等產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售，其產(chǎn)品上使用“輪胎人圖形”商標(biāo)、“MICHELIN”商標(biāo)有上百年歷史。在中國的注冊商標(biāo)主要包括：“MICHELIN及輪胎人圖形組合”商標(biāo)、“輪胎人圖形”商標(biāo)、“米其林”中文商標(biāo)。而天津米其林于2019年11月16日經(jīng)天津市工商局東麗分局核準(zhǔn)注冊成立，經(jīng)營范圍包括電動自行車，自行車及零部件，電源裝置等加工制造、批發(fā)零售。米其林案米其林集團(tuán)是在法國登記的一家公司，主要從事汽車輪胎、113以商標(biāo)侵犯他人商號《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第5條第3項(xiàng)規(guī)定，“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品?！币陨虡?biāo)侵犯他人商號《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第5條第3114小肥羊案2019年9月13日，包頭市小肥羊酒店登記注冊成立，2000年11月，變更企業(yè)名稱為包頭市小肥羊連鎖總店，2019年7月，變更為內(nèi)蒙古小肥羊公司

2000年6月15日，西安市工商行政管理局碑林分局給西安市小肥羊烤肉館核發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，2000年10月，西安小肥羊向商標(biāo)局申請?jiān)诘?2類餐館服務(wù)上注冊“小肥羊及圖”商標(biāo)；2019年4月5日，商標(biāo)局要求西安小肥羊刪去“小肥羊”文字；

小肥羊案2019年9月13日，包頭市小肥羊酒店登記注冊成立，115小肥羊案

2019年12月，內(nèi)蒙古小肥羊以“小肥羊”文字及圖商標(biāo)向商標(biāo)局提出商標(biāo)申請；2019年2月14日，初步審定公告；2019年4月15日，西安小肥羊?qū)?nèi)蒙古小肥羊申請的“小肥羊”文字及圖商標(biāo)提出商標(biāo)異議；

2019年4月5日，商標(biāo)局作出（2019）商標(biāo)異字第00519號《“小肥羊及圖”商標(biāo)異議裁定書》裁定：西安小肥羊烤肉館晚于內(nèi)蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司成立時間，西安小肥羊烤肉館異議理由不成立，第3043421號“小肥羊及圖”商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊

小肥羊案

2019年12月，內(nèi)蒙古小肥羊以“小肥羊”文字及圖116小肥羊案

2019年4月26日，西安小肥羊?qū)ι虡?biāo)局作出（2019）商標(biāo)異字第00519號《“小肥羊及圖”商標(biāo)異議裁定書》不服，向商標(biāo)評審委申請復(fù)審；

2019年12月，商標(biāo)評審委作出商評字（2019）第6392號《商標(biāo)異議復(fù)審裁定書》，異議理由不成立，核準(zhǔn)注冊；

2019年1月，西安小肥羊不服商標(biāo)評審委商評字（2019）第6392號《商標(biāo)異議復(fù)審裁定書》，向北京一中院起訴；

小肥羊案2019年4月26日，西安小肥羊?qū)ι虡?biāo)局作出（20117小肥羊案

2019年1月，北京一中院（2019）一中行初字第181號判決維持商標(biāo)評審委裁定；

2019年1月，西安小肥羊不服北京一中院（2019）一中行初字第181號判決，上訴至北京市高級人民法院2019年，北京市高級人民法院（2019）高行終字第94號判決，維持一中院判決小肥羊案

2019年1月，北京一中院（2019）一中行初字第118商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素一、文字、圖形、數(shù)字、字母或者其組合二、顏色三、三維標(biāo)志與商業(yè)外觀四、音樂、氣味商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素一、文字、圖形、數(shù)字、字母或者其組合119顏色商標(biāo)法：任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合（8）?！渡虡?biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分之五對商標(biāo)法第11條第1款第3項(xiàng)“其他缺乏顯著特征的”規(guī)定進(jìn)行解釋，規(guī)定10項(xiàng)缺乏顯著特征的標(biāo)志，第6項(xiàng)為單一顏色。

顏色商標(biāo)法：任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的120顏色商標(biāo)注冊難題顏色耗盡理論：我們?nèi)庋鬯姷墓庾V范圍內(nèi)的顏色數(shù)量是有限的，如果允許某生產(chǎn)者在他的商品上占有某顏色，其他人效仿，則后來的生產(chǎn)者可以使用的顏色就很少，甚至沒有了。色差混淆理論：盡管由于顏色存在不同程度的色差，這使顏色不會出現(xiàn)耗盡，但區(qū)分相近的不同色差會帶來不必要的難題。

顏色商標(biāo)注冊難題顏色耗盡理論：我們?nèi)庋鬯姷墓庾V范圍內(nèi)的顏色121課后閱讀“單一顏色商標(biāo)注冊問題研究”（12000字），載《法學(xué)評論》2009年第1期課后閱讀“單一顏色商標(biāo)注冊問題研究”（12000字），載《122姓氏商標(biāo)1994年《商標(biāo)審查準(zhǔn)則》規(guī)定了15項(xiàng)缺乏顯著性而不能作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志，第5項(xiàng)規(guī)定僅用常見姓氏以普通字體構(gòu)成的、且指定使用于日常生活用品或日常服務(wù)的商標(biāo)缺乏顯著性，不能獲得商標(biāo)注冊，如“李記”用于餡餅。但姓氏商標(biāo)以特殊的字體表現(xiàn)的，或者指定用于非日常生活用品與非日常服務(wù)的不受此限。

姓氏商標(biāo)1994年《商標(biāo)審查準(zhǔn)則》規(guī)定了15項(xiàng)缺乏顯著性而不123姓氏商標(biāo)可獲商標(biāo)注冊的原因自然人成為商標(biāo)權(quán)的新主體使用成為商標(biāo)獲得顯著性的新途徑

姓氏商標(biāo)可獲商標(biāo)注冊的原因自然人成為商標(biāo)權(quán)的新主體124姓氏注冊中的問題姓氏是否以特殊形式或變體出現(xiàn)姓氏具有其他含義，而該含義用于商品之上強(qiáng)于姓氏的意義姓氏是否普遍：“庹”和申請人有聯(lián)系的人是否也用該姓商品或者服務(wù)存在的地域范圍和經(jīng)營領(lǐng)域姓氏注冊中的問題姓氏是否以特殊形式或變體出現(xiàn)125課后閱讀“商標(biāo)顯著性與姓氏商標(biāo)可注冊性”（11500字），載《法學(xué)》2019年第9期。

課后閱讀“商標(biāo)顯著性與姓氏商標(biāo)可注冊性”（11500字），載126地名商標(biāo)10條第2款：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。但是,地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效?！钡孛虡?biāo)10條第2款：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外127縣級以上行政區(qū)劃縣級以上行政區(qū)劃地名包括全稱、簡稱以及縣級以上的省、自治區(qū)、直轄市、省會城市、計(jì)劃單列市、著名的旅游城市的拼音形式。

縣級以上行政區(qū)劃縣級以上行政區(qū)劃地名包括全稱、簡稱以及縣級以1282019年利源公司訴金蘭灣公司商標(biāo)侵權(quán)“百家湖”系地名名稱,原告開發(fā)了百家湖花園,并于2000年取得了“百家湖”注冊商標(biāo)專用權(quán)。2019年10月10日,被告將其新開發(fā)的高層住宅樓冠名為“百家湖·楓情國度”,并以這個名稱進(jìn)行廣告宣傳。2019年利源公司訴金蘭灣公司商標(biāo)侵權(quán)“百家湖”系地名名稱,129地名合理使用2019年9月15日起施行的我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》第49條規(guī)定:“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn),或者含有地名,注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！钡孛侠硎褂?019年9月15日起施行的我國《商標(biāo)法實(shí)施條例130地名商標(biāo)注冊與使用被告在商業(yè)活動中使用地名是否必要以及具體使用方式。原告與被告之間的地理空間距離。地名商標(biāo)的知名程度以及地名作為地理名稱意義的強(qiáng)弱。公眾注意程度。要求被告特別說明商品來源以與原告商品相區(qū)分是否嚴(yán)重影響其經(jīng)營或者構(gòu)成對其產(chǎn)品的自貶。地名商標(biāo)注冊與使用被告在商業(yè)活動中使用地名是否必要以及具體使131審查標(biāo)準(zhǔn)（三）商標(biāo)文字構(gòu)成與我國縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不同，但字形、讀音近似足以使公眾誤認(rèn)為該地名，從而發(fā)生商品產(chǎn)地誤認(rèn)的，判定為具有不良影響，適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定予以駁回?！靶∩蜿枴迸c“小沈洋”審查標(biāo)準(zhǔn)（三）商標(biāo)文字構(gòu)成與我國縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公132貴州醇之爭“貴州醇”是貴州還有一個很有名的酒廠，除茅臺廠之外第二大酒廠，中國第一瓶低度酒就產(chǎn)于此。“貴州”是茅臺酒廠注冊的。打官司的同時，茅臺酒廠大量生產(chǎn)同樣低度酒的“貴州醇”，其瓶型與原“貴州醇”一模一樣，標(biāo)貼從顏色到圖案除注冊商標(biāo)之處其余全部與原“貴州醇”一模一樣。

貴州醇酒廠訴茅臺酒廠不正當(dāng)競爭，茅臺酒廠訴貴州醇酒廠商標(biāo)侵權(quán)。

貴州醇之爭“貴州醇”是貴州還有一個很有名的酒廠，除茅臺廠之外133貴州醇之爭2000年11月，廣州中院調(diào)解，雙方撤訴，茅臺酒廠停止了“貴州醇”酒的生產(chǎn)和銷售。2019年7月，“貴州醇“商標(biāo)終于被國家商標(biāo)總局審核批準(zhǔn)，成為中國第一個也是唯一一個以省份名作為商標(biāo)名的白酒企業(yè)。貴州醇之爭