法考客觀題歷年真題及答案解析（第2套）

法律職業(yè)資格考試客觀題卷二真題匯編2本試題來源于考生回憶，僅供參考學(xué)習(xí)，請勿用作其他用途！一、多項選擇題（總題數(shù)：59,分?jǐn)?shù)：59.00）1.2013年5月10日，甲將其對乙享有的2013年1月1日到期的10萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，沒有通知乙。2013年7月10日，乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，7月15日，乙將轉(zhuǎn)讓債務(wù)的事實告知了甲，甲7月18日表示同意。下列哪些表述是正確的？A.由于甲的債權(quán)讓與行為沒有通知乙，故乙仍然可以向甲履行，甲不得拒絕受領(lǐng)VB.如果甲的債權(quán)讓與行為，通知了乙，則甲、乙之間的訴訟時效從通知到達(dá)乙之日起中止C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為于7月18日生效VD.乙、戊之間達(dá)成債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議后，自7月15日通知到達(dá)債權(quán)人甲之時，時效中斷V解析：《合同法》第80條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！币虼?，當(dāng)債權(quán)讓與沒有通知債務(wù)人時，債務(wù)人依然可以向原債權(quán)人履行，原債權(quán)人不得拒絕，故A正確?！对V訟時效規(guī)定》第19條規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷?！惫蔅錯誤，D正確?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！睋?jù)此，債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為，自得到債權(quán)人同意之時生效，故C正確。.甲任職于乙水產(chǎn)批發(fā)市場，常以乙的名義從丙養(yǎng)殖場進(jìn)貨。后來，甲辭職，自己也在另一市場擺攤經(jīng)營水產(chǎn)生意，以謀生計。甲依然以乙的名義訂購水產(chǎn)，乙知道此事，但是，念及舊情，未表示反對。對此，下列說法正確的是A.乙應(yīng)當(dāng)對于甲的行為負(fù)履行合同之責(zé)，由于交易習(xí)慣，甲的行為構(gòu)成表見代理VB.若沒有甲在乙水產(chǎn)批發(fā)市場任職的事實，甲是乙的親戚，看乙生意很好，于是也用乙的名義從丙處進(jìn)貨，訂立合同時，丙找乙核實，乙保持沉默，此時視為同意，乙應(yīng)當(dāng)對甲的行為負(fù)責(zé)VC.在B項的情形中，如果乙對甲以乙的名義訂立合同不知情，在甲以乙的名義訂立合同后，而對丙的催告，乙保持沉默，則乙不需要對甲的行為后果負(fù)責(zé)VD.在C項情形下，養(yǎng)殖場若不知情，在乙追認(rèn)之前可以通知的方式行使撤銷權(quán)V解析：《民法總則》第172條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！北绢}中，甲曾經(jīng)在乙處工作，且常以乙的名義進(jìn)貨，在離職后，乙并沒有及時告知丙，故長期以來的交易習(xí)慣，足以使得丙有合理的理由相信甲仍有代理權(quán)，故認(rèn)定構(gòu)成表見代理是有依據(jù)的，故A正確。B項中的情形，排除甲在乙處工作過的事實，當(dāng)甲用乙的名義在丙處進(jìn)貨時，丙向乙核實，這說明當(dāng)甲用乙的名義與丙訂立合同之時，乙是知情的，此時明知而不表示反對，理論上認(rèn)為是默示的授權(quán)，視為同意，乙應(yīng)當(dāng)對甲的行為負(fù)責(zé)，因為既然發(fā)生之時乙就知情，此時乙有充分的機(jī)會防止法律行為的發(fā)生，故視為同意，B正確。C項情形中，設(shè)定的情形是，當(dāng)甲用乙的名義與丙訂立合同之時，乙不知情，在合同訂立后，面對丙的催告，乙保持沉默，視為拒絕，因為法律行為發(fā)生之時，乙不知情，此時乙沒有任何機(jī)會防止法律行為的出現(xiàn)，故面對催告，保持沉默視為拒絕，此時構(gòu)成典型的狹義無權(quán)代理，C正確。被乙追認(rèn)之前，丙養(yǎng)殖場若不知情，可以通知的方式撤銷自己的意思表示，故D正確。.關(guān)于占有，下列說法正確的是A.甲拾得乙遺失的電腦拒不歸還，乙的好友丙得知后，直接從甲處將電腦拿走，并交給乙，此時，丙的行為沒有構(gòu)成對甲占有的侵犯B.甲借用乙的電腦，在占有期間被丙盜走，則甲、乙均有權(quán)向丙主張占有返還原物請求權(quán)VC.甲的電腦交給乙保管，如果電腦被乙丟失，丙拾得后，將電腦賣給了不知情的第三人丁，此時，甲、乙均可在知道受讓人丁后的2年內(nèi)向丁主張返還原物VD.甲的電腦借給乙使用，乙使用期間又借給丙，丙將電腦遺失，丁拾得，在使用期間不慎弄壞，交給戊公司維修，但修好后不給修理費，戊公司將電腦留置，此時甲、乙、丙、丁均不得向戊公司主張返還電腦V解析：A項中丙的行為構(gòu)成對甲占有的侵犯，但沒有產(chǎn)生需要民法救濟(jì)的損害后果，故錯誤。B項中丙盜走電腦的行為，是對甲、乙占有的侵犯，因為此時甲是直接占有人，乙是間接占有人，故甲、乙均可基于占有被侵奪請求丙返還原物，正確.C項中是遺失物被轉(zhuǎn)讓給第三人的情形?！段餀?quán)法》第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償。”據(jù)此，當(dāng)遺失物被拾得人轉(zhuǎn)讓給第三人占有時，所有權(quán)人和其他權(quán)利人均可在知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓人后2年內(nèi)向第三人主張返還原物。此處，其他權(quán)利人指的應(yīng)當(dāng)是動產(chǎn)的有權(quán)占有人。故C項中的甲基于所有權(quán)和乙基于有權(quán)占有均可依據(jù)上述第107條的規(guī)定向受讓人丁主張返還原物，正確。由于留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，故D項中的電腦雖為遺失物，但送到戊公司修理不給修理費的，戊公司是合法占有電腦，此時留置權(quán)成立，戊公司對電腦的占有是有權(quán)占有，此時，在支付維修費之前，無論是所有權(quán)人還是占有人，均不得請求戊公司返還電腦，故D正確。4.王進(jìn)在商場購物時，丟失手表一塊。商場工作人員拾得后，即交給公安部門。王進(jìn)未能在期限內(nèi)前去認(rèn)領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。張軍從寄賣商店買得手表后，將其送給女友杜蘭。在一次公園旅游中該手表被一小偷偷去，小偷在路邊將這塊表以低價賣給下夜班回家路上的工人陳平。下列說法正確的是A.表此時的所有權(quán)人是杜蘭VB.對于此表享有所有權(quán)的主體先后順序是王進(jìn)、張軍、杜蘭C.張軍從商店買的手表可以基于善意取得獲得所有權(quán)I).陳平不能基于善意取得獲得手表的所有權(quán)V解析：本題中，手表所有權(quán)的變化是，王進(jìn)丟失后，被人拾得后交公，公告后無人認(rèn)領(lǐng)，此時歸國家所有。國家委托寄售商店出售，張軍通過買賣獲得所有權(quán)，然后贈與杜蘭，杜蘭通過贈與獲得所有權(quán)。杜蘭的手表被小偷偷走后，小偷不能獲得手表所有權(quán)，小偷再將手表出賣的，屬于買賣盜贓物，陳平不能善意取得。據(jù)此分析，A項認(rèn)為此時表的所有權(quán)人是杜蘭，正確。B項中對表享有所有權(quán)的順序先后，王進(jìn)之后應(yīng)該是國家。張軍是從國家這一主體購買的手表，錯誤。C項中由于張軍是通過從國家買賣購得，故張軍獲得所有權(quán)是繼受取得，不是善意取得，錯誤。D項中由于該手表是盜贓物，根據(jù)我國大陸當(dāng)前物權(quán)法的規(guī)定，不能構(gòu)成善意取得，故D正確。5.村民甲在新獲得的宅基地上建了一棟兩層的樓房，房屋建成之際，為慶祝喬遷之喜，決定慶祝一番。當(dāng)天，鄰居乙、丙、丁均趕來幫忙。乙在幫甲放鞭炮時，因為過于粗心大意，將手炸傷。丙在搬運擺宴席的桌椅時，不小心撞傷了前來看熱鬧的小朋友A。丁在去幫忙買酒的回途中，被醉酒駕駛機(jī)動三輪車的張某在一轉(zhuǎn)彎處撞成重傷，經(jīng)查，張某曾經(jīng)從事牲口的販賣生意，因為一次被騙，導(dǎo)致現(xiàn)在仍然負(fù)債累累，沒有經(jīng)濟(jì)能力.對此，下列說法正確的是A.對于乙的損害，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是應(yīng)減輕甲的責(zé)任B.對于小朋友A的傷害，甲應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，同時丙應(yīng)當(dāng)與甲一起承擔(dān)連帶責(zé)任C.對于丁的損害，應(yīng)當(dāng)由張某承擔(dān)賠償責(zé)任VD.對于丁的損害，甲可予以適當(dāng)補償J解析：《人身損害賠償解釋》第14條第1款規(guī)定：“幫工人因幫工活動遭受人身損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任.被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但可以在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補償?！北绢}中，乙在幫甲放鞭炮時，遭受損害，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但由于乙疏忽大意，自己也有過失，故減輕甲的責(zé)任，A正確。第13條規(guī)定：”為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權(quán)利人請求幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”據(jù)此，丙在幫工過程中造成他人傷害，此時，被幫工人甲應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，丙的不小心不是故意或重大過失，故丙不需要承擔(dān)連帶責(zé)任，B錯誤。第14條第2款規(guī)定：“幫工人因第三人侵權(quán)遭受人身損害的，由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。第三人不能確定或者沒有賠償能力的，可以由被幫工人予以適當(dāng)補償?！睋?jù)此，在幫工過程中，受到第三人的傷害，應(yīng)當(dāng)由第三人承擔(dān)責(zé)任。本題中丁受到張某的傷害，應(yīng)由張某承擔(dān)責(zé)任，但是，張某沒有經(jīng)濟(jì)能力，此時可以由被幫工人予以適當(dāng)補償，CD正確。6.關(guān)于征收、征用，下列說法正確的是A.因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)獲得相應(yīng)補償VB.財產(chǎn)被征收之后喪失所有權(quán)，被征用的不喪失所有權(quán)VC.政府進(jìn)行征收必須是為了公共利益，并對被征收的權(quán)利主體進(jìn)行足額補償，涉及房屋等不動產(chǎn)征收的，還要保障被征收者的居住條件VD.財產(chǎn)被征用之后，無論是否造成被征用財產(chǎn)的損毀，都要進(jìn)行補償V解析：《物權(quán)法》第121條規(guī)定：“因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)依照本法第四十二條、第四十四條的規(guī)定獲得相應(yīng)補償?！睋?jù)此，A正確。征收意味著國家獲得所有權(quán)，原所有權(quán)消滅，征用是暫時使用，用完還要返還給原權(quán)利人，故原權(quán)利不消滅，B正確?！段餀?quán)法》第42條規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護(hù)被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件?！睋?jù)此，C正確?！段餀?quán)法》第44條規(guī)定：“因搶險、救災(zāi)等緊急需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征用單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。被征用的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)使用后，應(yīng)當(dāng)返還被征用人。單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征用或者征用后毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)給予補償。”征用會影響他人正常使用，本身就意味著損失，據(jù)此，D正確。.中國甲公司為自己旗下船舶投了保險，該船舶在一次事故中發(fā)生意外，最終只剩下外殼被打撈上來。關(guān)于本案下列說法正確的是：A.本案中的損失屬于部分損失B.本案中的損失屬于推定全損VC.甲公司可以請求保險公司按照保單所載金額進(jìn)行賠付并把該船舶的剩余價值轉(zhuǎn)讓給保險公司 VD.保險公司可以自行決定是否答應(yīng)甲公司的請求V解析：選項A錯誤。大家一定注意部分損失和全部損失的區(qū)別。不要簡單地覺得還剩個殼就是部分損失。全部損失分為兩種，第一種是全部滅失，即實際全損。第二種是雖然還有部分價值，但無法恢復(fù)或恢復(fù)的費用大于原來財產(chǎn)的費用，也應(yīng)該被認(rèn)定為全損，即推定全損。本案應(yīng)該被定性為推定全損。選項B正確。如A項解析所述，本案的情況就屬于無法恢復(fù)或者恢復(fù)的費用大于原來財產(chǎn)的費用，屬于推定全損。選項C正確。C項涉及的制度被稱為“委付”，指保險標(biāo)的出現(xiàn)推定全損時，被保險人可以選擇按部分損失向保險人求償或按全部損失求償。當(dāng)被保險人選擇后者時，則由被保險人將保險標(biāo)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給保險人，而由保險人賠付全部的保險金額。選項D正確。對于被保險人提出的委付申請，保險公司可以選擇接受，也可以選擇不接受。.中國甲公司和韓國乙公司簽訂運輸合同運輸一批貨物。乙公司又將該批貨物交由韓國丙公司實際運輸。該批貨物在運輸過程中由于不同的原因造成了各種損失。一部分貨物因為船員檢修船舶的時候忘記打開電源而造成了損失。一部分貨物因為遭遇白然災(zāi)害而造成損失。還有一部分貨物因為船員疏于對貨物進(jìn)行通風(fēng)而造成了損失，第四部分貨物因為沿途港口罷工而造成了損失。根據(jù)我國法律的規(guī)定，下列說法正確的是：A.丙公司應(yīng)該和乙公司對貨物的損失承擔(dān)連帶責(zé)任VB.對因船員檢修船舶造成的損失承運人可以不予賠償JC.對因船員疏于通風(fēng)而造成的損失承運人可以不予賠償D.對自然災(zāi)害造成的損失和港口罷工造成的損失承運人可以不予賠償V解析：選項A正確。根據(jù)我國《海商法》第60條的規(guī)定，承運人將貨物運輸委托給實際承運人履行的，承運人仍要承擔(dān)責(zé)任：實際承運人也有責(zé)任的，二者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。選項B正確。根據(jù)我國《海商法》第51條的規(guī)定，承運人對船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失免責(zé)。B項中的事項屬于管理船舶的過失所引起的損失，承運人對其免責(zé)。選項C錯誤。根據(jù)《海商法》第48條的規(guī)定，承運人有照管貨物的義務(wù)，對于因其照管不善而造成的貨物損失應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任?C項中忘記通風(fēng)屬于“管貨”的范疇。選項D正確。自然災(zāi)害顯然屬于民法上的一般免責(zé)事由，《海商法》同樣采納。港口罷工對于承運人來說屬于一種不可抗力，同樣屬于被《海商法》采納的一般免責(zé)事由。.甲父老甲去世，將遺體送到A市殯儀館火化，約定第二天去取父親的骨灰及骨灰盒。翌日，甲如約而至，不料，由于殯儀館工作人員的失誤，將甲父的骨灰盒摔壞，同時骨灰隨風(fēng)翱散。甲知道后，傷心至極，向法院起訴，請求殯儀館返還火化費用，賠償骨灰盒的損失，并主張精神損害賠償。關(guān)于本案下列說法正確的是A.殯儀館應(yīng)當(dāng)返還甲支出的火化費用、賠償骨灰盒費用的損失VB.法院應(yīng)當(dāng)支持甲的精神損害賠償請求，但甲的精神損害賠償請求權(quán)在提起訴訟前不得轉(zhuǎn)讓JC.殯儀館的行為構(gòu)成違約和侵權(quán)JD.若甲要提起精神損害賠償，應(yīng)以侵權(quán)為由提起訴訟V解析：殯儀館與甲之間有合同關(guān)系，殯儀館沒有如約履行，將骨灰盒摔壞并造成骨灰消失，既違約又侵權(quán),故應(yīng)返還相關(guān)費用、賠償相應(yīng)損失，AC正確?；谡Ｈ说睦斫?，骨灰及骨灰盒屬于具有人格象征意義的財產(chǎn)，損毀滅失的可主張精神損害賠償，但是，按照我國司法慣例，要提起精神損害賠償，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)為由來提起，故D正確?！度松頁p害賠償解釋》第18條第2款規(guī)定：“精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人己經(jīng)向人民法院起訴的除外?！睋?jù)此，精神損害賠償請求權(quán)除了兩種特殊情況外，不得轉(zhuǎn)讓或繼承。本案中，由于沒有賠償義務(wù)人書面承諾給予賠償?shù)氖聦?，故精神損害賠償請求權(quán)在提起訴訟前不得轉(zhuǎn)讓的主張是正確的，故B正確。.中國甲公司到乙國投資設(shè)廠，當(dāng)?shù)卣蠹坠颈M量使用本地產(chǎn)品并限制企業(yè)進(jìn)口所需要的外匯。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》，下列說法正確的是：A.要求甲公司盡量使用本地產(chǎn)品的做法違反了國民待遇義務(wù)VB.要求甲公司盡量使用本地產(chǎn)品的做法違反了數(shù)量限制義務(wù)C.限制企業(yè)進(jìn)口所需的外匯違反了國民待遇義務(wù)D.限制企業(yè)進(jìn)口所需的外匯違反了數(shù)量限制義務(wù)V解析：選項A正確。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》的規(guī)定，違反國民待遇的做法主要包括兩種，其中一種就是要求企業(yè)購買或使用本地產(chǎn)品。選項B錯誤。如A項解析所述，要求企業(yè)購買或適用本地產(chǎn)品屬于違反國民待遇的做法而非違反普遍取消數(shù)量限制的做法。選項C錯誤。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》的規(guī)定，違反普遍取消數(shù)量限制的做法有三種，其中一種就是限制企業(yè)用于進(jìn)口的外匯。選項D正確。如C項解析所述，限制企業(yè)進(jìn)口所需外匯的做法屬于違反取消普遍數(shù)量限制的做法。.2017年1月，中國甲集團(tuán)向甲國乙銀行申請一筆100萬元人民幣的貸款，乙銀行則要求甲集團(tuán)對該筆貸款提供擔(dān)保。甲集團(tuán)申請工商銀行為其出具了獨立保函。2017年10月，乙銀行憑借保函向工商銀行請求付款。工商銀行正在準(zhǔn)備付款事宜時接到了甲集團(tuán)于2017年9月已經(jīng)將所欠乙銀行款項全部還清的通知。工商銀行得知此事后立即向自己住所地人民法院申請中止支付并提供了充分的擔(dān)保。根據(jù)我國法律，下列說法正確的是：A.乙銀行的行為構(gòu)成獨立保函欺詐VB.法院可以作出中止支付的裁定7C.如果甲集團(tuán)對中止支付的裁定不服，可以在10天內(nèi)向上一級法院申請復(fù)議D.如果申請復(fù)議，法院應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)進(jìn)行審有，必要時可以詢問當(dāng)事人解析：選項A正確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第12條的規(guī)定，構(gòu)成獨立保函欺詐的情形主要有5種，分別是：（1）受益人與保函申請人或其他人串通，虛構(gòu)基礎(chǔ)交易的：（2）受益人提交的第三方單據(jù)系偽造或內(nèi)容虛假的；（3）法院判決或仲裁裁決認(rèn)定基礎(chǔ)交易債務(wù)人沒有付款或賠償責(zé)任的；（4）受益人確認(rèn)基礎(chǔ)交易債務(wù)已得到完全履行或者確認(rèn)獨立保函載明的付款到期事件并未發(fā)生的；（5）受益人明知其沒有付款請求權(quán)仍濫用該權(quán)利的其他情形。大家要特別注意其中的第（3）和第（4）種情形。第（1）種和第（2）種一看就是欺詐，第（3）種和第（4）種則較為隱蔽。后兩種之所以構(gòu)成欺詐是因為獨立保函在本質(zhì)上是一種擔(dān)保，如果主債權(quán)都不存在了還向擔(dān)保人要錢，那不是欺詐又是什么呢。選項B正確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第14條的規(guī)定，法院作出中止支付裁定的條件主要有4種，分別是：（1）具有欺詐的高度可能性；（2）法院有管轄權(quán)（開立人住所地或其他對獨立保函欺詐糾紛案件具有管轄權(quán)的人民法院）；（3）提供充分的擔(dān)保；（4）情況緊急，不立即采取止付措施，將給止付申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害。根據(jù)題目中的描述顯然前三個條件都是符合的，第四個條件則很難通過具體文字體現(xiàn)。一般來說只要符合前三個條件除非有明確相反的意思表示，第四個條件默認(rèn)為符合。選項C錯誤。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第17條的規(guī)定，當(dāng)事人對法院中止支付的裁定不服的，可以在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議。大家一定注意，是向“原”作出裁定的法院申請復(fù)議。選項D錯誤。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第17條的規(guī)定，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后10日內(nèi)審查，并詢問當(dāng)事人。這里應(yīng)當(dāng)理解為應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人。12.中國甲公司和美國乙公司因合同發(fā)生糾紛，乙公司在北京仲裁委員會提起仲裁，最終仲裁庭裁定甲公司敗訴。關(guān)于該仲裁裁決，下列說法正確的是：A.由于該裁決是我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的，所以是國內(nèi)仲裁裁決B.甲公司既能夠申請我國法院予以撤銷，也可以申請我國法院不予執(zhí)行VC.乙公司和北京仲裁委員會都有權(quán)申請法院執(zhí)行該裁決D.如法院決定不予執(zhí)行該仲裁裁決，應(yīng)該層報最高院最終決定V解析：選項A錯誤。我國目前主要存在三種仲裁裁決，分別是國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決。國內(nèi)仲裁裁決（純國內(nèi)案件）和涉外仲裁裁決（帶有涉外因素的案件）都是我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，外國仲裁裁決是外國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決。題目中的案件當(dāng)事人乙公司是美國公司，所以是涉外案件，該裁決應(yīng)當(dāng)屬于涉外仲裁裁決。選項B正確。根據(jù)我國《仲裁法》第70條的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第258條第1款（現(xiàn)為第274條第1款）規(guī)定的情形之--的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷；《仲裁法》第71條，被申請人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第258條第1款（現(xiàn)為第274條第1款）規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。所以實際上對于涉外仲裁裁決既可以申請不予執(zhí)行，也可以申請撤銷，并且理由相同。選項C錯誤。根據(jù)我國法律的規(guī)定，只有當(dāng)事人可以向法院提出承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決，仲裁機(jī)構(gòu)是無權(quán)提出申請的。選項D正確。根據(jù)我國法律的規(guī)定，對涉外仲裁裁決的不予執(zhí)行須層報最高院。具體流程為：法院裁定不予執(zhí)行之前~報請高級法院進(jìn)行審查一高級法院同意不予執(zhí)行一報最高人民法院一最高人民法院答復(fù)后，方可裁定不予執(zhí)行。注意，只是不予執(zhí)行需要層報，如果決定執(zhí)行，則可徑直作出執(zhí)行裁定。.中國人張某和美國人川普因為貿(mào)易糾紛訴至北京仲裁委員會，雙方未就法律適用問題達(dá)成一致，仲裁庭認(rèn)為根據(jù)案情應(yīng)該適用美國法。下列說法正確的是：A.北京仲裁委員會可以委托法院進(jìn)行查明B.可以通過“專家證人”的方式進(jìn)行查明VC.如果通過多種合理途徑仍舊不能杳明，則最終可以認(rèn)定無法查明VD.如果最終認(rèn)定無法查明，則應(yīng)適用中國法解決糾紛V解析：選項A錯誤。根據(jù)《法律適用法》第10條的規(guī)定，在當(dāng)事人沒有選擇外國法時，法院、仲裁機(jī)構(gòu)和行政機(jī)關(guān)都有義務(wù)查明。本案就是由仲裁機(jī)構(gòu)受理，所以應(yīng)該由仲裁機(jī)構(gòu)本身查明。簡單來說就是在沒有選擇時，“裁判者”查明，當(dāng)然這不完全精確，但可以用來幫助記憶。選項B正確。結(jié)合《〈法律適用法〉司法解釋（一）》第17條的規(guī)定，現(xiàn)在可以總結(jié)外國法查明的方式為“等”合理方式?！皩＜易C人”屬于中外法律專家的范疇，本身也屬于合理方式。選項C正確?！丁捶蛇m用法〉司法解釋（一）》第17條規(guī)定，通過由當(dāng)事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國法律。選項D正確。《法律適用法》第10條第2款規(guī)定不能杳明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。注意，這里不要記憶成法院地法，盡管在題目中經(jīng)常重合。最好準(zhǔn)確記憶為中華人民共和國法，簡化為“我國法”也可。.關(guān)于征收、征用，下列說法正確的是A.因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)獲得相應(yīng)補償VB.財產(chǎn)被征收之后喪失所有權(quán)，被征用的不喪失所有權(quán)VC.政府進(jìn)行征收必須是為了公共利益，并對被征收的權(quán)利主體進(jìn)行足額補償，涉及房屋等不動產(chǎn)征收的，還要保障被征收者的居住條件VD.財產(chǎn)被征用之后，無論是否造成被征用財產(chǎn)的損毀，都要進(jìn)行補償V解析：《物權(quán)法》第121條規(guī)定：”因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)依照本法第四十二條、第四十四條的規(guī)定獲得相應(yīng)補償?！睋?jù)此，A正確。征收意味著國家獲得所有權(quán)，原所有權(quán)消滅，征用是暫時使用，用完還耍返還給原權(quán)利人，故原權(quán)利不消滅，B正確?！段餀?quán)法》第42條規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護(hù)被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件?！睋?jù)此，C正確?！段餀?quán)法》第44條規(guī)定：“因搶險、救災(zāi)等緊急需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征用單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。被征用的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)使用后，應(yīng)當(dāng)返還被征用人。單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征用或者征用后毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)給予補償。”征用會影響他人正常使用，本身就意味著損失，據(jù)此，D正確。15.中國甲公司和韓國乙公司簽訂運輸合同運輸一批貨物。乙公司又將該批貨物交由韓國丙公司實際運輸。該批貨物在運輸過程中由于不同的原因造成了各種損失。一部分貨物因為船員檢修船舶的時候忘記打開電源而造成了損失。一部分貨物因為遭遇自然災(zāi)害而造成損失。還有一部分貨物因為船員疏于對貨物進(jìn)行通風(fēng)而造成了損失，第四部分貨物因為沿途港口罷工而造成了損失。根據(jù)我國法律的規(guī)定，下列說法正確的是：A.丙公司應(yīng)該和乙公司對貨物的損失承擔(dān)連帶責(zé)任JB.對因船員檢修船舶造成的損失承運人可以不予賠償VC.對因船員疏于通風(fēng)而造成的損失承運人可以不予賠償D.對自然災(zāi)害造成的損失和港口罷工造成的損失承運人可以不予賠償V解析：選項A正確。根據(jù)我國《海商法》第60條的規(guī)定，承運人將貨物運輸委托給實際承運人履行的，承運人仍要承擔(dān)責(zé)任；實際承運人也有責(zé)任的，二者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。選項B正確。根據(jù)我國《海商法》第51條的規(guī)定，承運人對船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失免責(zé)。B項中的事項屬于管理船舶的過失所引起的損失，承運人對其免責(zé)。選項C錯誤。根據(jù)《海商法》第48條的規(guī)定，承運人有照管貨物的義務(wù)，對于因其照管不善而造成的貨物損失應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。C項中忘記通風(fēng)屬于“管貨”的范疇。選項D正確。自然災(zāi)害顯然屬于民法上的一般免責(zé)事由，《海商法》同樣采納。港口罷工對于承運人來說屬于一種不可抗力，同樣屬于被《海商法》采納的一般免責(zé)事由。16.王進(jìn)在商場購物時，丟失手表一塊。商場工作人員拾得后，即交給公安部門。王進(jìn)未能在期限內(nèi)前去認(rèn)領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。張軍從寄賣商店買得手表后，將其送給女友杜蘭。在一次公園旅游中該手表被一小偷偷去，小偷在路邊將這塊表以低價賣給下夜班回家路上的工人陳平。下列說法正確的是A.表此時的所有權(quán)人是杜蘭VB.對于此表享有所有權(quán)的主體先后順序是王進(jìn)、張軍、杜蘭C.張軍從商店買的手表可以基于善意取得獲得所有權(quán)D.陳平不能基于善意取得獲得手表的所有權(quán)V解析：本題中，手表所有權(quán)的變化是，王進(jìn)丟失后，被人拾得后交公，公告后無人認(rèn)領(lǐng)，此時歸國家所有。國家委托寄售商店出售，張軍通過買賣獲得所有權(quán)，然后贈與杜蘭，杜蘭通過贈與獲得所有權(quán)。杜蘭的手表被小偷偷走后，小偷不能獲得手表所有權(quán)，小偷再將手表出賣的，屬于買賣盜贓物，陳平不能善意取得。據(jù)此分析，A項認(rèn)為此時表的所有權(quán)人是杜蘭，正確。B項中對表享有所有權(quán)的順序先后，王進(jìn)之后應(yīng)該是國家。張軍是從國家這一主體購買的手表，錯誤。C項中由于張軍是通過從國家買賣購得，故張軍獲得所有權(quán)是繼受取得，不是善意取得，錯誤。D項中由于該手表是盜贓物，根據(jù)我國大陸當(dāng)前物權(quán)法的規(guī)定，不能構(gòu)成善意取得，故D正確。.中國甲公司和法國乙公司簽訂一份貨物買賣合同，約定甲公司向乙公司交付一批兒童玩具。玩具運到法國后法國乙公司又將其轉(zhuǎn)賣到了美國.法國丙公司和美國丁公司分別依據(jù)法國法和美國法向法國乙公司提起訴訟，認(rèn)為法國乙公司在法國和美國銷售的這批貨物侵犯了他們的知識產(chǎn)權(quán)，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，下列說法正確的是：A.甲公司有義務(wù)擔(dān)保其出賣的貨物上沒有他人的權(quán)利VB.甲公司有義務(wù)就丙公司向乙公司提起的侵權(quán)訴訟承擔(dān)賠償責(zé)任VC.甲公司沒有義務(wù)就丁公司向乙公司提起的侵權(quán)訴訟承擔(dān)賠償責(zé)任VD.如果甲公司交付的玩具系按照乙公司提供的圖紙完成，則甲公司不需要在本案中承擔(dān)任何責(zé)任V解析：選項A正確。根據(jù)《公約》第41條的規(guī)定，賣方有權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。賣方必須保證對其出售的貨物享有完全的所有權(quán)，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。選項B正確。根據(jù)《公約》第42條的規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依工'也產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。如果不存在《公約》規(guī)定的免責(zé)事由，賣方針對第三方根據(jù)買方營業(yè)地法律所提起的侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟有賠償義務(wù)。選項C正確。如B項解析所述，賣方有義務(wù)保證其貨物不侵犯第三方的知識產(chǎn)權(quán)，但這種義務(wù)也是有限制的。一般來講，根據(jù)轉(zhuǎn)售地或使用地法律提起的賠償訴訟，賣方?jīng)]有擔(dān)保義務(wù)，除非通過合同，這些地方能夠被賣方預(yù)見。選項D正確。根據(jù)《公約》第42條的規(guī)定，損害的出現(xiàn)是由于賣方遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格的結(jié)果，賣方無論如何不負(fù)責(zé)任。.中國甲公司和法國乙公司簽訂一份貨物買賣合同，約定甲公司向乙公司交付一批兒童玩具。玩具運到法國后法國乙公司又將其轉(zhuǎn)賣到了美國。法國丙公司和美國丁公司分別依據(jù)法國法和美國法向法國乙公司提起訴訟，認(rèn)為法國乙公司在法國和美國銷售的這批貨物侵犯了他們的知識產(chǎn)權(quán)，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，下列說法正確的是：A.甲公司有義務(wù)擔(dān)保其出賣的貨物上沒有他人的權(quán)利VB.甲公司有義務(wù)就丙公司向乙公司提起的侵權(quán)訴訟承擔(dān)賠償責(zé)任VC.甲公司沒有義務(wù)就丁公司向乙公司提起的侵權(quán)訴訟承擔(dān)賠償責(zé)任VD.如果甲公司交付的玩具系按照乙公司提供的圖紙完成，則甲公司不需要在本案中承擔(dān)任何責(zé)任V解析：選項A正確。根據(jù)《公約》第41條的規(guī)定，賣方有權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。賣方必須保證對其出售的貨物享有完全的所有權(quán)，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。選項B正確。根據(jù)《公約》第42條的規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。如果不存在《公約》規(guī)定的免責(zé)事由，賣方針對第三方根據(jù)買方營業(yè)地法律所提起的侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟有賠償義務(wù)。選項C正確。如B項解析所述，賣方有義務(wù)保證其貨物不侵犯第三方的知識產(chǎn)權(quán)，但這種義務(wù)也是有限制的。一般來講，根據(jù)轉(zhuǎn)售地或使用地法律提起的賠償訴訟，賣方?jīng)]有擔(dān)保義務(wù)，除非通過合同，這些地方能夠被賣方預(yù)見。選項D正確。根據(jù)《公約》第42條的規(guī)定，損害的出現(xiàn)是由于賣方遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格的結(jié)果，賣方無論如何不負(fù)責(zé)任。.關(guān)于占有，下列說法正確的是A.甲拾得乙遺失的電腦拒不歸還，乙的好友丙得知后，直接從甲處將電腦拿走，并交給乙，此時，丙的行為沒有構(gòu)成對甲占有的侵犯B.甲借用乙的電腦，在占有期間被丙盜走，則甲、乙均有權(quán)向丙主張占有返還原物請求權(quán)VC.甲的電腦交給乙保管，如果電腦被乙丟失，丙拾得后，將電腦賣給了不知情的第三人丁，此時，甲、乙均可在知道受讓人丁后的2年內(nèi)向丁主張返還原物JD.甲的電腦借給乙使用，乙使用期間又借給丙，丙將電腦遺失，丁拾得，在使用期間不慎弄壞，交給戊公司維修，但修好后不給修理費，戊公司將電腦留置，此時甲、乙、丙、丁均不得向戊公司主張返還電腦V解析：A項中丙的行為構(gòu)成對甲占有的侵犯，但沒有產(chǎn)生需要民法救濟(jì)的損害后果，故錯誤。B項中丙盜走電腦的行為，是對甲、乙占有的侵犯，因為此時甲是宜接占有人，乙是間接占有人，故甲、乙均可基于占有被侵奪請求丙返還原物，正確。C項中是遺失物被轉(zhuǎn)讓給第三人的情形?！段餀?quán)法》第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償?！睋?jù)此，當(dāng)遺失物被拾得人轉(zhuǎn)讓給第三人占有時，所有權(quán)人和其他權(quán)利人均可在知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓人后2年內(nèi)向第三人主張返還原物。此處，其他權(quán)利人指的應(yīng)當(dāng)是動產(chǎn)的有權(quán)占有人。故C項中的甲基于所有權(quán)和乙基于有權(quán)占有均可依據(jù)上述第107條的規(guī)定向受讓人丁主張返還原物，正確。由于留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，故D項中的電腦雖為遺失物，但送到戊公司修理不給修理費的，戊公司是合法占有電腦，此時留置權(quán)成立，戊公司對電腦的占有是有權(quán)占有，此時，在支付維修費之前，無論是所有權(quán)人還是占有人，均不得請求戊公司返還電腦，故D正確。.村民甲在新獲得的宅基地上建了一棟兩層的樓房，房屋建成之際，為慶祝喬遷之喜，決定慶祝一番。當(dāng)天，鄰居乙、丙、丁均趕來幫忙。乙在幫甲放鞭炮時，因為過于粗心大意，將手炸傷。丙在搬運擺宴席的桌椅時，不小心撞傷了前來看熱鬧的小朋友A。丁在去幫忙買酒的回途中，被醉酒駕駛機(jī)動三輪車的張某在一轉(zhuǎn)彎處撞成重傷，經(jīng)查，張某曾經(jīng)從事牲口的販賣生意，因為一次被騙，導(dǎo)致現(xiàn)在仍然負(fù)債累累，沒有經(jīng)濟(jì)能力。對此，下列說法正確的是A.對于乙的損害，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是應(yīng)減輕甲的責(zé)任B.對于小朋友A的傷害，甲應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，同時丙應(yīng)當(dāng)與甲一起承擔(dān)連帶責(zé)任C.對于丁的損害，應(yīng)當(dāng)由張某承擔(dān)賠償責(zé)任VD.對于丁的損害，甲可予以適當(dāng)補償V解析：《人身損害賠償解釋》第14條第1款規(guī)定：“幫工人因幫工活動遭受人身損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但可以在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補償?！北绢}中，乙在幫甲放鞭炮時，遭受損害，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但由于乙疏忽大意，自己也有過失，故減輕甲的責(zé)任，A正確。第13條規(guī)定：”為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權(quán)利人請求幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”據(jù)此，丙在幫工過程中造成他人傷害，此時，被幫工人甲應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，丙的不小心不是故意或重大過失，故丙不需要承擔(dān)連帶責(zé)任，B錯誤。第14條第2款規(guī)定：“幫工人因第三人侵權(quán)遭受人身損害的，由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。第三人不能確定或者沒有賠償能力的，可以由被幫工人予以適當(dāng)補償?！睋?jù)此，在幫工過程中，受到第三人的傷害，應(yīng)當(dāng)由第三人承擔(dān)責(zé)任。本題中丁受到張某的傷害，應(yīng)由張某承擔(dān)責(zé)任，但是，張某沒有經(jīng)濟(jì)能力，此時可以由被幫工人予以適當(dāng)補償，CD正確。.關(guān)于融資租賃，下列說法不正確的是A.甲是從事飼料加工的企業(yè)，甲將企業(yè)的廠房、機(jī)器設(shè)備等一并轉(zhuǎn)讓給乙，而后，甲、乙之間又簽訂了20年的租賃合同，廠房設(shè)備等繼續(xù)由甲使用。經(jīng)查，甲欠某銀行1000萬元，銀行曾經(jīng)起訴甲，甲敗訴，銀行正欲申請強(qiáng)制執(zhí)行甲的財產(chǎn)。本案中，因為出賣人和承租人是同一人，因此，不構(gòu)成融資租賃關(guān)系VB.如果承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可，則如果出租人未取得行政許可，則融資租賃合同無效VC.如果融資租賃合同中，當(dāng)事人對于欠付租金解除合同的情形沒有約定，則承租人欠付租金達(dá)到2期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金10%以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付，出租人可以解除合同VD.融資租賃合同簽訂后，承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由承租人承擔(dān)，出租人可以要求承租人按照約定繼續(xù)支付租金，租賃物造成他人損失的承租人承擔(dān)責(zé)任。因租賃物交付承租人后意外毀損、滅失等不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因而解除，出租人可以要求承租人按照租賃物折舊情況給予補償解析：《融資租賃合同解釋》第2條規(guī)定：”承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系?！睋?jù)此，不能認(rèn)為承租人和出賣人是同一人而否認(rèn)融資租賃關(guān)系的存在。A項中，不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的原因不是因為承租人和出賣人是同一人，而是因為甲、乙之間有惡意串通的行為，故錯誤，當(dāng)選?！度谫Y租賃合同解釋》第3條規(guī)定：“根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租貨合同無效.”據(jù)此，當(dāng)租貨物的經(jīng)營使用需要經(jīng)過許可的，只要承租人獲得許可即可，故B錯誤，當(dāng)選。根據(jù)《融資租賃合同解釋》第12條第（三）項規(guī)定，“合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到兩期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的”出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。據(jù)此，C錯誤，當(dāng)選?！逗贤ā返?46條規(guī)定：“承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。”據(jù)此，此損失由承租人承擔(dān)。《融資租賃合同解釋》第7條規(guī)定：”承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由承租人承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外?！钡?5條規(guī)定：“融資租賃合同因租賃物交付承租人后意外毀損、滅失等不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因而解除，出租人要求承租人按照租賃物折舊情況給予補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！睋?jù)此，D正確，不當(dāng)選。.甲任職于乙水產(chǎn)批發(fā)市場，常以乙的名義從丙養(yǎng)殖場進(jìn)貨。后來，甲辭職，自己也在另一市場擺攤經(jīng)營水產(chǎn)生意，以謀生計。甲依然以乙的名義訂購水產(chǎn)，乙知道此事，但是，念及舊情，未表示反對。對此，下列說法正確的是A.乙應(yīng)當(dāng)對于甲的行為負(fù)履行合同之責(zé)，由于交易習(xí)慣，甲的行為構(gòu)成表見代理VB.若沒有甲在乙水產(chǎn)批發(fā)市場任職的事實，甲是乙的親戚，看乙生意很好，于是也用乙的名義從丙處進(jìn)貨，訂立合同時，丙找乙核實，乙保持沉默，此時視為同意，乙應(yīng)當(dāng)對甲的行為負(fù)責(zé)VC.在B項的情形中，如果乙對甲以乙的名義訂立合同不知情，在甲以乙的名義訂立合同后，而對丙的催告，乙保持沉默，則乙不需要對甲的行為后果負(fù)責(zé)VD.在C項情形下，養(yǎng)殖場若不知情，在乙追認(rèn)之前可以通知的方式行使撤銷權(quán)V解析：《民法總則》第172條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。”本題中，甲曾經(jīng)在乙處工作，且常以乙的名義進(jìn)貨，在離職后，乙并沒有及時告知丙，故長期以來的交易習(xí)慣，足以使得丙有合理的理由相信甲仍有代理權(quán)，故認(rèn)定構(gòu)成表見代理是有依據(jù)的，故A正確。B項中的情形，排除甲在乙處工作過的事實，當(dāng)甲用乙的名義在丙處進(jìn)貨時，內(nèi)向乙核實，這說明當(dāng)甲用乙的名義與丙訂立合同之時，乙是知情的，此時明知而不表示反對，理論上認(rèn)為是默示的授權(quán)，視為同意，乙應(yīng)當(dāng)對甲的行為負(fù)責(zé)，因為既然發(fā)生之時乙就知情，此時乙有充分的機(jī)會防止法律行為的發(fā)生，故視為同意，B正確。C項情形中，設(shè)定的情形是，當(dāng)甲用乙的名義與丙訂立合同之時，乙不知情，在合同訂立后，面對丙的催告，乙保持沉默，視為拒絕，因為法律行為發(fā)生之時，乙不知情，此時乙沒有任何機(jī)會防止法律行為的出現(xiàn)，故面對催告，保持沉默視為拒絕，此時構(gòu)成典型的狹義無權(quán)代理，C正確。被乙追認(rèn)之前，丙養(yǎng)殖場若不知情，可以通知的方式撤銷自己的意思表示，故D正確。.甲開發(fā)商和乙簽訂房屋買賣合同（預(yù)售），甲賣房與乙。辦理了預(yù)告登記。房屋建成可以辦理過戶登記的第三天，甲將房屋賣與丙，因前述預(yù)告登記，無法給丙辦理過戶登記。丙起訴，請求甲辦理過戶登記。訴訟中，甲未應(yīng)訴。法院缺席判決，甲、丙合同有效，責(zé)令甲在判決生效后15日內(nèi)辦理過戶登記。生效后，甲未予理會，丙持法院有效判決向登記機(jī)構(gòu)請求辦理過戶登記。登記機(jī)構(gòu)以該房屋存在預(yù)告登記為由拒絕。此時，乙也申請過戶登記。關(guān)于本案，下列說法正確是A.在判決生效之后，房屋所有權(quán)即歸丙所有B.登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照法院判決，將房屋過戶登記給丙C.登記機(jī)構(gòu)不應(yīng)當(dāng)將房屋過戶登記給丙，因為在甲乙的房屋買賣合同生效后辦理了預(yù)告登記，此時預(yù)告登記尚在有效期限之內(nèi)，故登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給乙辦理過戶登記VD.若房屋建成后，可以辦理過戶登記，但是由于乙去外地出差4個月，一直未辦理過戶登記，4個月后甲再將房屋出賣的，辦理過戶登記后可發(fā)生物權(quán)變動效力V解析：《物權(quán)法》第28條規(guī)定：“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力?！薄段餀?quán)法解釋一》第7條規(guī)定：“人民法院、仲裁委員會在分割共有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)等案件中作出并依法生效的改變原有物權(quán)關(guān)系的判決書、裁決書、調(diào)解書，以及人民法院在執(zhí)行程序中作出的拍賣成交裁定書、以物抵債裁定書，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第二十八條所稱導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的人民法院、仲裁委員會的法律文書?！睋?jù)此，本案中的判決并不是改變物權(quán)關(guān)系的判決，是關(guān)于合同履行的給付判決，并不能直接導(dǎo)致房屋所有權(quán)的變動，故A錯誤。《物權(quán)法》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效?！薄段餀?quán)法解釋一》第4條規(guī)定：”未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，轉(zhuǎn)移不動產(chǎn)所有權(quán)，或者設(shè)定建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)等其他物權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照物權(quán)法第二十條第一款的規(guī)定，認(rèn)定其不發(fā)生物權(quán)效力?！钡?條規(guī)定：“買賣不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議被認(rèn)定無效、被撤銷、被解除，或者預(yù)告登記的權(quán)利人放棄債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第二十條第二款所稱的‘債權(quán)消滅'?！睋?jù)此，本題中，乙在簽訂買賣合同后，辦理了預(yù)告登記，因此，甲后來再處分房屋的行為，買賣合同有效，但不能發(fā)生物權(quán)變動。因為，甲、乙的債權(quán)既沒有消滅，也沒有超過有效期限，故B錯誤，C正確。由于可辦理過戶登記之日起超過了3個月，故預(yù)告登記失效，甲再將房屋出賣并辦理過戶登記的，可以發(fā)生物權(quán)變動效力，D正確。.2013年5月10日，甲將其對乙享有的2013年1月1U到期的10萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，沒有通知乙。2013年7月10日，乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，7月15日，乙將轉(zhuǎn)讓債務(wù)的事實告知了甲，甲7月18日表示同意。下列哪些表述是正確的？A.由于甲的債權(quán)讓與行為沒有通知乙，故乙仍然可以向甲履行，甲不得拒絕受領(lǐng)VB.如果甲的債權(quán)讓與行為，通知了乙，則甲、乙之間的訴訟時效從通知到達(dá)乙之日起中止C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為于7月18日生效VD.乙、戊之間達(dá)成債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議后，自7月15日通知到達(dá)債權(quán)人甲之時，時效中斷，解析：《合同法》第80條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！币虼?，當(dāng)債權(quán)讓與沒有通知債務(wù)人時，債務(wù)人依然可以向原債權(quán)人履行，原債權(quán)人不得拒絕，故A正確?！对V訟時效規(guī)定》第19條規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷?！惫蔅錯誤，D正確。《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！睋?jù)此，債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為，自得到債權(quán)人同意之時生效，故C正確。25.中國甲公司向美國乙公司（主營業(yè)地在美國）購買一批電腦。關(guān)于本案所涉合同的法律適用問題，下列說法正確的是：A.甲公司和乙公司可以協(xié)議選擇合同所適用的法律VB.如果甲公司和乙公司未就法律適用問題進(jìn)行選擇，則應(yīng)適用美國法C.如果甲公司和乙公司未就法律適用問題進(jìn)行選擇，則應(yīng)適用最密切聯(lián)系地法D.如果甲公司和乙公司未就法律適用問題進(jìn)行選擇，則應(yīng)適用最密切聯(lián)系地法或美國法J解析：選項A正確。根據(jù)《法律適用法》第41條的規(guī)定，合同適用雙方當(dāng)事人選擇的法律。甲公司和乙公司當(dāng)然可以選擇。選項B錯誤。根據(jù)《法律適用法》第41條的規(guī)定，當(dāng)事人沒有選擇時，適用特征性履行方經(jīng)常居所地法或其他與合同有最密切聯(lián)系的法律.所謂的特征性履行方在這里指合同的賣方，即美國乙公司。但法律規(guī)定中是“或者”，答案中只說應(yīng)該適用美國法顯然不正確。特征性履行方的具體內(nèi)容參見本題［考點深挖］。選項C錯誤。如B項所述，最密切聯(lián)系地法和特征性履行方經(jīng)常居所地法是一種“或者”的關(guān)系，這種關(guān)系的另一種表達(dá)是“可以”。選項D正確。如B項解析所述，最密切聯(lián)系地法和作為特征性履行方經(jīng)常居所地的美國法之間是一種“或者”的關(guān)系。D項的表述中體現(xiàn)出了或者，符合法律的規(guī)定。26.上海市某法院審理一起涉外侵權(quán)糾紛，需要向位于法國境內(nèi)的被告甲公司送達(dá)司法文書。中國和法國都是《海牙送達(dá)公約》的締約國，根據(jù)國際條約和我國有關(guān)法律的規(guī)定，下列說法正確的是：A.甲公司的監(jiān)事在中國境內(nèi)出差，法院可以直接向其送達(dá)VB.如果甲公司在我國境內(nèi)有分支機(jī)構(gòu)，法院可以直接向該分支機(jī)構(gòu)送達(dá)C.應(yīng)該首先通過《海牙送達(dá)公約》規(guī)定的途徑送達(dá)D.如果法院一審?fù)ㄟ^公告方式送達(dá)，則二審可以徑行采取公告方式送達(dá)。但能采用其他方式送達(dá)的除外V解析：選項A正確。根據(jù)《民訴法解釋》第535條的規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負(fù)責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，人民法院可以向該自然人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負(fù)責(zé)人送達(dá)。外國企業(yè)、組織的主要負(fù)責(zé)人包括該企業(yè)、組織的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。題干中顯示甲公司的監(jiān)事在我國境內(nèi)出差，符合送達(dá)要求。選項B錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第267條的規(guī)定，可以向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。大家一定注意，分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人需要有明確授權(quán)才能接受送達(dá)，代表機(jī)構(gòu)則不需要。B項中是向分支機(jī)構(gòu)送達(dá)，未說明其授權(quán)情況，所以不能直接送達(dá)。選項C錯誤。在我國向外國送達(dá)的各種途徑中沒有哪個優(yōu)先之說，哪個快就用哪個，簡單實用。選項D正確。根據(jù)《民訴法解釋》第537條規(guī)定，人民法院一審時采取公告方式向當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書的，二審時可徑行采取公告方式向其送達(dá)訴訟文書，但人民法院能夠采取公告方式之外的其他方式送達(dá)的除外。大家注意，徑行送達(dá)是一般規(guī)定，除外情形是例外規(guī)則。27.原告張三根據(jù)借款合同起訴被告李四要求歸還借款10000元，被告李四提出如下主張構(gòu)成反訴的是A.李四主張該筆借款已經(jīng)歸還B.李四主張該借款合同無效，C.李四主張半年前賣給張三一塊玉石，要求用玉石貨款折抵借款VD.李四主張該筆借款已經(jīng)過了訴訟時效，提出時效抗辯解析：反訴VS.反駁1.首先找出被告對原告的主張。2.假設(shè)沒有原告對被告的起訴，被告能否就自己的主張單獨直接向法院提起訴訟：（1）能——被告的主張為一個獨立的訴，是反訴；（2）不能——被告的主張不是一個獨立的訴，是反駁。A選項中，李四的主張是借款已經(jīng)歸還，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三主張借款已經(jīng)歸還，故李四的主張不是一個獨立的訴，不是反訴，而是反駁。B選項中，李四的主張是合同無效，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四可以直接去法院起訴張三，要求確認(rèn)合同無效，這是一個消極的確認(rèn)之訴，故李四的主張是一個獨立的訴，是反訴。C選項中，李四的主張是基于玉石買賣合同向張三主張玉石貨款，假設(shè)沒有張三起訴李四耍求歸還借款，李四也能直接向法院起訴張三要求給付玉石貨款，故李四的主張是一個獨立的訴，構(gòu)成反訴。D選項中，李四主張借款已過訴訟時效，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三而主張借款已過訴訟時效，故李四的主張并非一個獨立的訴，不是反訴，是反駁。綜上，本題答案為BC。28.甲省A市精工礦業(yè)公司過度開發(fā)煤礦，且未按規(guī)定處理尾礦，導(dǎo)致當(dāng)?shù)孛旱V資源枯竭，且生態(tài)環(huán)境受到嚴(yán)重破壞，A市檢察院將該情況公告30天后，沒有法律規(guī)定的機(jī)關(guān)、組織提起公益訴訟，A市檢察院遂向A市中級人民法院提起公益訴訟，要求精工礦業(yè)公司賠償環(huán)境修復(fù)費用1.2億元人民幣。A市中院審理后判決被告賠償環(huán)境修復(fù)費用8000萬元。關(guān)于本案，下列表述正確的是A市檢察院應(yīng)當(dāng)以公益訴訟起訴人的身份參加訴訟，在訴訟中有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，有權(quán)宣讀起訴書，有權(quán)舉證、質(zhì)證并參與法庭調(diào)杳和辯論JA市中院審理本案過程中認(rèn)為A市檢察院訴訟請求不足以保護(hù)公共利益的，可以增加停止侵權(quán)、恢復(fù)原狀等訴訟請求，以維護(hù)公共利益A市檢察院不服A市中院的一審判決可以向甲省高院提起上訴，二審中應(yīng)當(dāng)由省檢察院派員出席二審法庭D.本案判決生效后，精工礦業(yè)公司不履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)移送執(zhí)行V解析：首先檢察機(jī)關(guān)提起公益訴訟應(yīng)當(dāng)具有補充性，即只有在沒有法律規(guī)定的機(jī)關(guān)、組織或者法律規(guī)定的機(jī)關(guān)、組織不提起公益訴訟的情形下，檢察機(jī)關(guān)才能提起公益訴訟；如果法律規(guī)定的機(jī)關(guān)、組織提起了公益訴訟，檢察機(jī)關(guān)只能支持起訴。故從程序上而言，檢察機(jī)關(guān)擬提起公益訴訟的，應(yīng)當(dāng)公告至少30天，公告期滿后，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)、組織沒有提起公益訴訟的，檢察機(jī)關(guān)才能提起公益訴訟。公益訴訟應(yīng)當(dāng)由中院管轄，故應(yīng)當(dāng)由該中院對應(yīng)的市級檢察機(jī)關(guān)提起公益訴訟，其提起公益訴訟后，其訴訟地位為公益訴訟起訴人，有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，有權(quán)申請保全，出庭檢察員有權(quán)宣讀公益訴訟起訴書、出示證據(jù)、進(jìn)行質(zhì)證、參加法庭調(diào)查、參與法庭辯論等，故A選項關(guān)于檢察機(jī)關(guān)的訴訟地位以及訴訟權(quán)利的表述正確。法院認(rèn)為檢察院提出的訴訟請求不足以保護(hù)社會公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復(fù)原狀等訴訟請求，值得注意的是法院僅僅只能“釋明”，而不能依職權(quán)增加訴訟請求，故B選項表述錯誤。關(guān)于上訴和二審，檢察機(jī)關(guān)提起的公益訴訟中，檢察院不服一審判決的，可以向上一級法院提起上訴，二審中依然由提起公益訴訟的檢察機(jī)關(guān)派員出席二審法庭，上級檢察院也可以派員出席二審法庭。而C選項表述應(yīng)當(dāng)由省檢察院派員出席二審法庭的表述錯誤。檢察機(jī)關(guān)提起的公益訴訟裁判生效后，被告不履行的，法院應(yīng)當(dāng)移送執(zhí)行，故D選項關(guān)于移送執(zhí)行的表述正確。綜上，本題答案為AD。.“結(jié)婚適用共同經(jīng)常居所地法，沒有共同經(jīng)常居所地的適用共同國籍國法”。關(guān)于上述規(guī)范，下列說法正確的是：A.上述規(guī)范屬于程序規(guī)范B.上述規(guī)范中“結(jié)婚”為范圍VC.該規(guī)范屬于雙邊沖突規(guī)范VD.該規(guī)范屬于重疊適用的沖突規(guī)范解析：選項A錯誤。題干中的法律規(guī)范應(yīng)該是沖突規(guī)范而非程序性規(guī)范。沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某種國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。題干中的規(guī)范是典型的沖突規(guī)范。程序性規(guī)范則是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實現(xiàn)或職權(quán)職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主的法律規(guī)范。選項B正確。這里的“范圍”指沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)的一部分，指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事法律關(guān)系或所要解決的法律問題。題干中的法律規(guī)范顯然意圖解決‘'結(jié)婚”這一法律問題。選項C正確。沖突規(guī)范種類的單雙邊一直是考試中容易混淆的點。單邊的沖突規(guī)范指規(guī)范本身直接規(guī)定適用某國法律的沖突規(guī)范（文字表述），如中外合作開發(fā)自然資源合同適用中國法；雙邊沖突規(guī)范則只規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)這個系屬并結(jié)合民商事法律關(guān)系的具體情況去推定應(yīng)適用某法律的沖突規(guī)范。如結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。條文+案情才能確定的為“雙邊”。選項D錯誤。重疊適用指多個系屬，同時適用。題目中的各種“法”顯然不是同時適用的。題干中的規(guī)范的正確種類應(yīng)該是雙邊+有條件的選擇。.中國人張某和美國人川普因為貿(mào)易糾紛訴至北京仲裁委員會，雙方未就法律適用問題達(dá)成一致，仲裁庭認(rèn)為根據(jù)案情應(yīng)該適用美國法。下列說法正確的是：A.北京仲裁委員會可以委托法院進(jìn)行杳明B.可以通過“專家證人”的方式進(jìn)行查明VC.如果通過多種合理途徑仍舊不能查明，則最終可以認(rèn)定無法杳明VD.如果最終認(rèn)定無法查明，則應(yīng)適用中國法解決糾紛V解析：選項A錯誤。根據(jù)《法律適用法》第10條的規(guī)定，在當(dāng)事人沒有選擇外國法時，法院、仲裁機(jī)構(gòu)和行政機(jī)關(guān)都有義務(wù)查明。本案就是由仲裁機(jī)構(gòu)受理，所以應(yīng)該由仲裁機(jī)構(gòu)本身查明。簡單來說就是在沒有選擇時，“裁判者”杳明，當(dāng)然這不完全精確，但可以用來幫助記憶。選項B正確。結(jié)合《〈法律適用法〉司法解釋（一）》第17條的規(guī)定，現(xiàn)在可以總結(jié)外國法查明的方式為“等”合理方式。“專家證人”屬于中外法律專家的范疇，本身也屬于合理方式。選項C正確?！丁捶蛇m用法〉司法解釋（一）》第17條規(guī)定，通過由當(dāng)事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國法律。選項D正確?！斗蛇m用法》第10條第2款規(guī)定不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。注意，這里不要記憶成法院地法，盡管在題目中經(jīng)常重合。最好準(zhǔn)確記憶為中華人民共和國法，簡化為“我國法”也可。.甲公司排污污染了松花江，某高校六名師生起訴甲公司，要求甲公司出資設(shè)立松花江流域污染治理基金,同時列為原告的還有松花江、松花江中瀕臨滅絕的鮑鯉魚和松花江中的太陽島。關(guān)于本案，下列說法正確的是A.松花江、太陽島和鮑鯉魚不能作為本案的原告，因為它們沒有訴訟權(quán)利能力VB.該六名師生雖然具有訴訟權(quán)利能力，但不能作為本案的原告，因為他們不是本案適格當(dāng)事人VC.法律規(guī)定的機(jī)關(guān)或者環(huán)保組織對于甲公司污染環(huán)境這一侵害公共利益的行為有權(quán)以自己的名義提起公益訴訟VD.松花江沿岸受到損害的養(yǎng)殖公司可以作為原告起訴甲公司V解析：首先，訴訟權(quán)利能力是指作為民事訴訟當(dāng)事人，以自己名義起訴或者應(yīng)訴的資格。具體而言，只有自然人、法人和符合一定條件的其他組織具有訴訟權(quán)利能力（能以自己名義起訴或者應(yīng)訴），而松花江、太陽島、解鯉魚沒有訴訟權(quán)利能力，不能以自己的名義起訴、應(yīng)訴，不能作為案件的當(dāng)事人，所以A選項正確。其次，關(guān)于當(dāng)事人適格，需要結(jié)合具體的案件判斷能否作為本案的當(dāng)事人起訴或者應(yīng)訴，一般而言，以爭議的民事法律關(guān)系的主體為本案適格當(dāng)事人，但是特殊情況下，有些主體雖然不是爭議的實體法律關(guān)系當(dāng)事人，但也能成為案件的適格當(dāng)事人，如確認(rèn)之訴中對訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)利益的人和根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)，對他人民事權(quán)利或者民事法律關(guān)系享有管理權(quán)的人（失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人、股東代表訴訟中的股東、著作權(quán)集體管理組織、為保護(hù)死者名譽而起訴的死者的近親屬），所以該六名師生雖然作為自然人，享有訴訟權(quán)利能力，但是由于并非本案所爭議的實體法律關(guān)系（侵權(quán)法律關(guān)系）的主體，同時也不符合例外規(guī)定，所以不是本案適格當(dāng)事人，不能作為本案原告，所以B選項正確。C選項考查公益訴訟的規(guī)定，《民事訴訟法》規(guī)定對于污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織有權(quán)提起公益訴訟，表述正確。關(guān)于D選項，養(yǎng)殖公司作為法人，享有訴訟權(quán)利能力，同時由于其權(quán)利受到損害，是侵權(quán)實體法律關(guān)系的當(dāng)事人，可以作為本案適格的原告起訴甲公司，表述正確。綜上，本題答案為ABCD。.張三起訴李四，要求解除婚姻關(guān)系，法院一審判決駁回張三訴訟請求，不準(zhǔn)予離婚。張三不服，提起上訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)判決離婚，并對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題一并作出判決，該二審法院的做法違反了民事訴訟哪些原則或者制度？A.處分原則VB.辯論原則VC.不告不理原則D.兩審終審制度V解析：根據(jù)《民訴解釋》的規(guī)定，一審判決不準(zhǔn)離婚，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決高婚的，就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，二審法院可以調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判，發(fā)回重審。當(dāng)然，此時如果當(dāng)事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并審理。對此處規(guī)定絕大多數(shù)考生都很熟悉，但是本題繞過對該法條的直接考查，考查該法條背后所體現(xiàn)出的基本原則和制度。首先，為什么二審法院不能直接判決，只能調(diào)解，調(diào)解不成發(fā)回重審因為一審法院判決不準(zhǔn)離婚而對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題未做處理，如果二審法院直接改判，所作判決即為終審判決，那么對于財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題即一審終審，剝奪了當(dāng)事人對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的上訴權(quán)，違反了兩審終審制度，所以D選項正確。其次，原告的訴訟請求是解除婚姻關(guān)系，法院不僅判決解除婚姻關(guān)系，還對財產(chǎn)、子女問題作出判決，該判決超出了原告的訴訟請求，違反處分原則，A選項正確。最后，是否解除婚姻關(guān)系與財產(chǎn)分割以及子女撫養(yǎng)問題所依據(jù)的事實是不一樣的（解除婚姻關(guān)系依據(jù)的是有關(guān)夫妻感情的事實，而財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)所依據(jù)的是財產(chǎn)狀況和子女的成長、生活狀況等事實）。既然當(dāng)事人僅要求解除婚姻關(guān)系，顯然就僅僅主張了有關(guān)夫妻感情的事實，而未主張有關(guān)財產(chǎn)和子女的事實，而法院對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題進(jìn)行判決，顯然以當(dāng)事人未主張的財產(chǎn)和子女有關(guān)事實作為了裁判依據(jù)，裁判超出了當(dāng)事人主張的事實，違反約束性辯論原則，所以B選項正確。不告不理并不是民事訴訟的基本原則，只是處分原則的一種通俗說法而已，所以C選項不應(yīng)入選。綜上，本題答案為ABD。33.定居在北京的中國公民風(fēng)姐和定居在首爾的韓國公民島叔在一次旅游中相識并墜入愛河，雙方在法國舉行了盛大的婚禮。關(guān)于本案的法律適用問題，下列說法正確的是：A.婚姻的程序要件應(yīng)該適用中國法、韓國法和法國法B.婚姻的實質(zhì)要件適用法國法C.婚姻的程序要件可以適用法國法VD.婚姻的實質(zhì)要件適用最密切聯(lián)系地法V解析：選項A錯誤。根據(jù)《法律適用法》第22條的規(guī)定，結(jié)婚的手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或國籍國法的均有效。大家注意，這是符合其一均為有效?？茖W(xué)的說是一種有導(dǎo)向（盡量使之有效）的選擇。A項中最后的語言表達(dá)是“和”，這顯然不符合立法的本意。選項B錯誤。根據(jù)《法律適用法》第21條的規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。這個條款一定要仔細(xì)看待，尤其是最后一個層次，只有在婚姻締結(jié)地同時是一方的國籍國或經(jīng)常居所地才能適用婚姻締結(jié)地法。題目中的法國顯然不符合這個標(biāo)準(zhǔn)，所以B項錯誤。選項C正確。之前說過，程序要件符合婚姻締結(jié)地法、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或國籍國法的均有效。既然都在法國舉行婚禮了，顯然根據(jù)婚姻締結(jié)地法，即法國法是沒問題的。選項D正確。如A項解析所述，根據(jù)我國《法律適用法》第21條關(guān)于結(jié)婚條件的規(guī)定，結(jié)合題干中的案情是找不到所適用的法律的，但之前在最密切聯(lián)系原則部分的題目中曾經(jīng)講過，根據(jù)分則結(jié)合案情無法確定所適用法律的，適用最密切聯(lián)系的法律。.2017年1月，中國甲集團(tuán)向甲國乙銀行申請一筆100萬元人民幣的貸款，乙銀行則要求甲集團(tuán)對該筆貸款提供擔(dān)保。甲集團(tuán)申請工商銀行為其出具了獨立保函。2017年10月，乙銀行憑借保函向工商銀行請求付款。工商銀行正在準(zhǔn)備付款事宜時接到了甲集團(tuán)于2017年9月已經(jīng)將所欠乙銀行款項全部還清的通知。工商銀行得知此事后立即向自己住所地人民法院申請中止支付并提供了充分的擔(dān)保。根據(jù)我國法律，下列說法正確的是：A.乙銀行的行為構(gòu)成獨立保函欺詐VB.法院可以作出中止支付的裁定JC.如果甲集團(tuán)對中止支付的裁定不服，可以在10天內(nèi)向上一級法院申請復(fù)議D.如果申請復(fù)議，法院應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)進(jìn)行審杳，必要時可以詢問當(dāng)事人解析：選項A正確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第12條的規(guī)定，構(gòu)成獨立保函欺詐的情形主要有5種，分別是：（1）受益人與保函申請人或其他人串通，虛構(gòu)基礎(chǔ)交易的；（2）受益人提交的第三方單據(jù)系偽造或內(nèi)容虛假的：（3）法院判決或仲裁裁決認(rèn)定基礎(chǔ)交易債務(wù)人沒有付款或賠償責(zé)任的；（4）受益人確認(rèn)基礎(chǔ)交易債務(wù)已得到完全履行或者確認(rèn)獨立保函載明的付款到期事件并未發(fā)生的：（5）受益人明知其沒有付款請求權(quán)仍濫用該權(quán)利的其他情形。大家要特別注意其中的第（3）和第（4）種情形。第（1）種和第（2）種一看就是欺詐，第（3）種和第（4）種則較為隱蔽。后兩種之所以構(gòu)成欺詐是因為獨立保函在本質(zhì)上是?種擔(dān)保，如果主債權(quán)都不存在了還向擔(dān)保人要錢，那不是欺詐又是什么呢。選項B正確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第14條的規(guī)定，法院作出中止支付裁定的條件主要有4種，分別是：（1）具有欺詐的高度可能性；（2）法院有管轄權(quán)（開立人住所地或其他對獨立保函欺詐糾紛案件具有管轄權(quán)的人民法院）：（3）提供充分的擔(dān)保；（4）情況緊急，不立即采取止付措施，將給止付申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害。根據(jù)題目中的描述顯然前三個條件都是符合的，第四個條件則很難通過具體文字體現(xiàn)。一般來說只要符合前三個條件除非有明確相反的意思表示，第四個條件默認(rèn)為符合。選項C錯誤。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第17條的規(guī)定，當(dāng)事人對法院中止支付的裁定不服的，可以在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議。大家一定注意，是向“原”作出裁定的法院申請復(fù)議。選項D錯誤。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第17條的規(guī)定，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行■人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后10日內(nèi)審杳，并詢問當(dāng)事人。這里應(yīng)當(dāng)理解為應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人。.中國甲公司為自己旗下船舶投了保險，該船舶在一次事故中發(fā)生意外，最終只剩下外殼被打撈上來。關(guān)于本案下列說法正確的是：A.本案中的損失屬于部分損失B.本案中的損失屬于推定全損VC.甲公司可以請求保險公司按照保單所載金額進(jìn)行賠付并把該船舶的剩余價值轉(zhuǎn)讓給保險公司VD.保險公司可以自行決定是否答應(yīng)甲公司的請求V解析：選項A錯誤。大家一定注意部分損失和全部損失的區(qū)別。不要簡單地覺得還剩個殼就是部分損失。全部損失分為兩種，第一種是全部滅失，即實際全損。第二種是雖然還有部分價值，但無法恢復(fù)或恢復(fù)的費用大于原來財產(chǎn)的費用，也應(yīng)該被認(rèn)定為全損，即推定全損。本案應(yīng)該被定性為推定全損。選項B正確。如A項解析所述，本案的情況就屬于無法恢復(fù)或者恢復(fù)的費用大于原來財產(chǎn)的費用，屬于推定全損。選項C正確。C項涉及的制度被稱為“委付”，指保險標(biāo)的出現(xiàn)推定全損時，被保險人可以選擇按部分損失向保險人求償或按全部損失求償。當(dāng)被保險人選擇后者時，則由被保險人將保險標(biāo)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給保險人，而由保險人賠付全部的保險金額。選項D正確。對于被保險人提出的委付申請，保險公司可以選擇接受，也可以選擇不接受。.甲國和乙國都是世界貿(mào)易組織的成員國。甲國針對乙國向世界貿(mào)易組織提出兩項申訴。第一項申訴內(nèi)容為乙國新公布并實施的關(guān)稅條例違反了世界貿(mào)易組織的協(xié)議條款。第二項申訴的內(nèi)容為乙國采取的對某項商品的臨時限制進(jìn)口措施損害了中國的利益。針對上述兩項申訴，下列說法正確的是：A.第一項申訴是違反性申訴，甲國必須證明乙國的措施違反了世界貿(mào)易組織的協(xié)議條款，并損害了甲國的利益B.第一項申訴是違反性申訴，甲國僅需證明乙國的措施違反了世界貿(mào)易組織的協(xié)議條款7C.第二項申訴是非違反性申訴，甲國必須證明乙國的措施違反了世界貿(mào)易組織的協(xié)議條款，并損害了甲國的利益D.第二項申訴是非違反性申訴，甲國僅需證明乙國的措施損害了甲國的利益V解析：選項A錯誤。世界貿(mào)易組織將申訴分為兩種：違反性申訴和非違反性申訴。違反性申訴的內(nèi)容是被申訴方的國內(nèi)規(guī)則違反了世界貿(mào)易組織的協(xié)定。這種申訴只需證明對世界貿(mào)易組織規(guī)則的違反即可。A項對申訴性質(zhì)的認(rèn)定正確，但證明內(nèi)容描述錯誤。選項B正確。如A項解析所述，B項對申訴性質(zhì)的認(rèn)定和證明內(nèi)容的描述均正確。選項C錯誤。根據(jù)世界貿(mào)易組織的規(guī)定，非違反性申訴不追究被訴方是否違反了有關(guān)協(xié)議條款，而只處理被訴方的措施是否使申訴方根據(jù)有關(guān)協(xié)議享有的預(yù)期利益受損或喪失。申訴方需要證明其根據(jù)有關(guān)協(xié)議享有合理的預(yù)期利益，并且該合理預(yù)期利益因為被訴方的措施受損或喪失。C項中對爭議性質(zhì)的判斷準(zhǔn)確，但對證明內(nèi)容的描述錯誤。選項D正確。如C項解析所述，D項對爭議性質(zhì)和證明內(nèi)容的描述均正確。.中國甲公司到乙國投資設(shè)廠，當(dāng)?shù)卣蠹坠颈M量使用本地產(chǎn)品并限制企業(yè)進(jìn)口所需要的外匯。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》，下列說法正確的是：A.要求甲公司盡量使用本地產(chǎn)品的做法違反了國民待遇義務(wù)VB.要求甲公司盡量使用本地產(chǎn)品的做法違反了數(shù)量限制義務(wù)C.限制企業(yè)進(jìn)口所需的外匯違反了國民待遇義務(wù)D.限制企業(yè)進(jìn)口所需的外匯違反了數(shù)量限制義務(wù)V解析：選項A正確。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》的規(guī)定，違反國民待遇的做法主要包括兩種，其中一種就是要求企業(yè)購買或使用本地產(chǎn)品。選項B錯誤。如A項解析所述，要求企業(yè)購買或適用本地產(chǎn)品屬于違反國民待遇的做法而非違反普遍取消數(shù)量限制的做法。選項C錯誤。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》的規(guī)定，違反普遍取消數(shù)量限制的做法有三種，其中一種就是限制企業(yè)用于進(jìn)口的外匯。選項D正確。如C項解析所述，限制企業(yè)進(jìn)口所需外匯的做法屬于違反取消普遍數(shù)量限制的做法。.原告張三根據(jù)借款合同起訴被告李四要求歸還借款10000元，被告李四提出如下主張構(gòu)成反訴的是A.李四主張該筆借款已經(jīng)歸還B.李四主張該借款合同無效VC.李四主張半年前賣給張三一塊玉石，要求用玉石貨款折抵借款VD.李四主張該筆借款已經(jīng)過了訴訟時效，提出時效抗辯解析：反訴VS.反駁 1.首先找出被告對原告的主張。2.假設(shè)沒有原告對被告的起訴，被告能否就自己的主張單獨直接向法院提起訴訟： （1）能——被告的主張為一個獨立的訴，是反訴；（2）不能一被告的主張不是一個獨立的訴，是反駁。A選項中，李四的主張是借款已經(jīng)歸還，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三主張借款已經(jīng)歸還，故李四的主張不是一個獨立的訴，不是反訴，而是反駁。B選項中，李四的主張是合同無效，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四可以直接去法院起訴張三，要求確認(rèn)合同無效，這是一個消極的確認(rèn)之訴，故李四的主張是一個獨立的訴，是反訴。C選項中，李四的主張是基于玉石買賣合同向張三主張玉石貨款，假設(shè)沒有張三起訴李四要求歸還借款，李四也能直接向法院起訴張三要求給付玉石貨款，故李四的主張是一個獨立的訴，構(gòu)成反訴。D選項中，李四主張借款已過訴訟時效，假設(shè)沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三而主張借款已過訴訟時效，故李四的主張并非一個獨立的訴，不是反訴，是反駁。綜上，本題答案為BC。.甲父老甲去世，將遺體送到A市殯儀館火化，約定第二天去取父親的骨灰及骨灰盒。翌日，甲如約而至，不料，由于殯儀館工作人員的失誤，將甲父的骨灰盒摔壞，同時骨灰隨風(fēng)飄散。甲知道后，傷心至極，向法院起訴，請求殯儀館返還火化費用，賠償骨灰盒的損失，并主張精神損害賠償。關(guān)于本案下列說法正確的是A.殯儀館應(yīng)當(dāng)返還甲支出的火化費用、賠償骨灰盒費用的損失VB.法院應(yīng)當(dāng)支持甲的精神損害賠償請求，但甲的精神損害賠償請求權(quán)在提起訴訟前不得轉(zhuǎn)讓JC.殯儀館的行為構(gòu)成違約和侵權(quán)VD.若甲要提起精神損害賠償，應(yīng)以侵權(quán)為由提起訴訟V解析：殯儀館與甲之間有合同關(guān)系，殯儀館沒有如約履行，將骨灰盒摔壞并造成骨灰消失，既違約又侵權(quán),故應(yīng)返還相關(guān)費用、賠償相應(yīng)損失，AC正確?；谡Ｈ说睦斫?，骨灰及骨灰盒屬于具有人格象征意義的財產(chǎn)，損毀滅失的可主張精神損害賠償，但是，按照我國司法慣例，要提起精神損害賠償，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)為由來提起，故D正確?！度松頁p害賠償解釋》第18條第2款規(guī)定：“精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書