公務員筆試法律速成-合同法

公務員筆試法律速成--合同法《合同法》第2條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設置、變更、終止民事權益義務關系的協(xié)議。合同法是調整平等主體之間交易關系的法律，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，不適用合同法。第一節(jié)合同的訂立一、訂立合同的形式.口頭形式。.書面形式。書面形式，是指以文字表現當事人所訂立的合同的形式?！逗贤ā返?1條規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等能夠有形地表現所載內容的形式。”.其他形式。其他形式要緊是推定形式，是指當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅按照交易適應，用行為向對方發(fā)出要約，對方同意該要約，做出一定或指定的行為作為承諾的，合同成立。如商店安裝自動售貨機，顧客將規(guī)定的貨幣投入機器內，買賣合同即成立。二、訂立合同的一樣程序㈠要約.《合同法》第14條規(guī)定：”要約是期望和他人訂立合同的意思表示"?？梢娨s是指一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，同意要約的人則稱為受要約人或相對人（如受要約人作出承諾，則稱其為承諾人）。.依據《合同法》第14條，要約的意思表示必須“要約的內容必須具體確定”、“表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘謹”。一項有效的要約應具備以下構成要件：⑴要約人具有締約能力。要約的提出旨在與他人訂立合同，因此要約人必須是訂立合同的一方當事人，應當具有《民法通則》規(guī)定的相應的民事權益能力和民事行為能力。⑵要約具有明確的訂立合同的意圖。按照《合同法》第14條的規(guī)定,要約是期望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約經受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘謹。⑶要約應當向特定的相對人發(fā)出，兩種情形除外：一是公布懸賞廣告；二是商業(yè)廣告具備了要約的條件。⑷要約的內容必須具體確定。“具體”，是指要約的內容必須具有足以使合同成立的要緊條款，如標的、數量、履行期限（如果要約中具備了這三項內容，即可認為要約的內容是具體的）；“確定”，是指要約的內容必須明確確信，而不能是商量性、試探性的語言。.要約與要約邀請的區(qū)不要約邀請又稱為要約引誘，是指期望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是當事人訂立合同的預備行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人仍處于訂約的預備時期，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，因此，要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。按照《合同法》第15條的規(guī)定，下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股講明書、商業(yè)廣告。但商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，應視為要約。.我國《合同法》第16條規(guī)定，”要約到達受要約人時生效”。.要約的撤回。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達到受要約人之前，宣告取消要約。我國《合同法》第17條規(guī)定：“要約能夠撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人”。.要約的撤銷。要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“要約能夠撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”同時，該法第 19條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由信任要約是不可撤銷的，同時差不多為履行合同作了預備工作，則不可撤銷要約。如果受要約人在收到要約以后，基于對要約的信任，已為預備承諾支付了一定的費用，在要約撤銷以后有權要求要約人給予適當補償。.《合同法》第18條規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：⑴拒絕要約的通知到達要約人；⑵要約人依法撤銷要約；⑶承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；⑷受要約人對要約的內容作出實質性變更。㈡承諾承諾，是指受要約人同意同意要約的條件以締結合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經承諾并送達于要約人，合同便告成立。.承諾的構成要件：⑴承諾必須由受要約人向要約人作出。⑵承諾必須在規(guī)定的期限內到達要約人。⑶承諾的內容必須與要約的內容一致。《合同法》第31條，“承諾對要約的內容作出非實質性更換的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準”。⑷承諾的方式必須符合要約的要求。承諾原則上應采取通知方式，但按照交易適應或者要約表明能夠通過行為作出承諾的除外。.承諾成效：《合同法》第25條規(guī)定，”承諾生效時合同成立”。因此承諾的成效在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。.承諾拖延。承諾拖延也稱承諾遲到，是指受要約人未在承諾期限內發(fā)出承諾。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時刻，則受要約人應在合理期限內作出承諾。超過承諾期限作出承諾，該承諾不產生效力。按照《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約”.承諾撤回。承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“承諾能夠撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人”。如果承諾通知差不多到達要約人，合同差不多成立，則受要約人不能再撤回承諾。例題:北京甲公司與上海乙公司簽訂了一份書面合同，甲公司簽字、蓋章后郵寄給乙公司簽字、蓋章。則該合同成立的時刻應為：A．甲、乙公司達成合意時 B．甲公司簽字蓋章時C.乙公司收到甲公司簽字蓋章的合同時 D.乙公司簽字蓋章時《合同法》第32條規(guī)定，當事人采納合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采納合同書形式訂立合同，但并未簽字蓋章，意味著當事人的意思表示未能最后達成一致，因而一樣不能認為合同成立。雙方當事人簽字或者蓋章不在同一時刻的，最后簽字或者蓋章時合同成立。例題:受要約人對要約內容作出實質性變更的情形是（）A．變更合同履行期限的.B．變更合同價款的.C.變更爭議解決方法的.D.變更合同履行地點的.有關合同標的、數量、質量、價款或酬勞、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。三、合同的成立合同的成立是指訂立合同的當事人就合同的要緊條款達成合意。承諾生效的時刻是合同的成立時刻。承諾生效的地點是合同成立的地點。四、締約過失責任.締約過失責任，指在合同訂立過程中，締約當事人有意或者過失違反基于誠實信用原則所產生的先合同義務，因而給對方造成信任利益的缺失時應依法承擔的民事責任。締約當事人負有專門的注意義務，應當履行基于誠實信用原則所產生的協(xié)助、照管、愛護、忠實、通知、保密等義務，以幸免給對方造成缺失。一方因過錯違反先合同義務，給對方造成信任利益缺失的，應當承擔締約過失責任。例：甲向乙借鈔票 10萬元蓋房，乙不情愿，礙于面子假裝承諾。為了表明自己專門夠哥們，乙對甲講：“十五天后你到我家去取，鈔票沒咨詢題。你抓緊時刻動工，不要耽擱。”甲信以為真，趕忙開挖地基，購進部分原材料。十五天后，甲前往乙家取鈔票，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留學三年，因學費昂貴，暫無鈔票可借，請海涵！”甲四處借鈔票未果，蓋房之日遙遙無期。此例中：①自然人甲、乙間的借款合同屬于實踐合同，自乙交付金鈔票后借款合同成立，故甲、乙之間的借款合同尚未成立。②乙因過錯違反了誠實義務，不講實話，違反了先合同義務。③甲善意相信借款合同將會成立，并因此信任造成了“合理的”信任利益的缺失（蓋房遙遙無期，開挖地基、購買原材料會產生部分沉沒資本）。④乙違反先合同義務的行為與甲的信任利益缺失之間具有因果關系。因此：甲有權要求乙承擔締約過失責任。.締約過失責任的形狀⑴假借訂立合同，惡意進行磋商；⑵有意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情形；⑶泄露或者不正當地使用在訂立合同過程中知悉的商業(yè)隱秘給對方造成缺失；⑷按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記給對方造成缺失的；⑸有其他違抗誠實信用原則的行為。.締約過失責任為過錯責任，由有過錯的一方賠償對方合理的信任利益缺失。賠償的結果，是使對方的財產狀況復原到締約之前的狀態(tài)。例如：甲公司與乙公司磋商訂立批量購買“拍拍拍相機”的合同，甲公司表示須經詳細磋商后再慎重考慮是否訂立合同，乙公司則估量合同的簽訂十拿九穩(wěn)，因此大量購進原材料，大批招工。結果雙方不歡而散，合同沒有訂立。此例中：乙公司因其行為遭受的缺失屬于“不合理的”信任利益缺失，甲公司無需承擔締約過失責任。五、格式條款.格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。.格式條款的特點：⑴由一方當事人預先擬定；⑵重復使用；3.在訂立合同時未與對方協(xié)商。此點強調了格式條款的附從性或定型化特點，即格式條款的特點在于訂約時不容對方協(xié)商 （要么同意， 要么拒絕），容許協(xié)商而不與對方協(xié)商或舍棄協(xié)商的權益，該條款并非格式條款。.格式條款的訂立規(guī)則：采納格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權益和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以講明。該條規(guī)定了提供方的一樣義務，并規(guī)定了提供方免責格式條款的“提請注意義務”和“講明義務”。.格式條款的無效：提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方要緊權益的，該條款無效。.格式條款的講明合同法第41條規(guī)定：對格式條款的明白得發(fā)生爭議的，應當按照通常明白得予以講明。對格式條款有兩種以上講明的，應當作出不利于提供格式條款一方的講明。格式條款和非格式條款不一致的，應當采納非格式條款。第二節(jié)合同的履行一、合同履行的原則L實際履行原則當事人應當按照合同約定的約定，全面履行自己的義務，當事人因違約承擔了違約責任后，對方當事人要求履行又有履行可能的，違約方仍舊要履行自己的義務。.誠實信用原則誠實信用原則包括適當履行原則和協(xié)作履行原則兩個原則⑴適當履行原則又稱全面履行原則，是指當事人應按合同約定的標的、質量、數量，由適當的主體在適當的時刻和適當的地點，以適當的方式履行。⑵協(xié)作履行原則是指當事人應當按照合同的性質、目的和交易適應履行通知、協(xié)助、保密等義務。例題：合同規(guī)定甲公司應當在 8月30日向乙公司的某一建筑工地運到一批建筑用磚。8月15日，甲公司把磚運送到乙公司的建筑工地?，F在乙公司有權 。A．拒絕接收物資 .B．不接收物資并要求對方承擔違約責任C.接收物資并要求對方承擔違約責任 D.接收物資并要求對方支付增加的費用.E.不接收物資并宣布合同解除.經濟合理原則當事人在履行合同時應講求經濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同效益。.情勢變更原則情勢變更，指合同有效成立后，履行完畢前，合同賴以訂立的客觀情勢發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的，非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，導致合同的基礎堅決或喪失，連續(xù)履行合同關于當事人明顯不公平或者不能實現合同目的的，則應承諾變更合同內容或者解除合同的制度。例一：某甲于 2008年1月與東風汽車公司簽訂買賣合同，約定某甲購買200臺C5小汽車，用于北京經營出租。合同訂立后，汽車交付前，北京市政府公布新增汽車排放標準，C5小汽車按照新的規(guī)定不能上路運營。此例中：由于政府的政策調整，鐘某訂立合同的目的不能實現，構成情勢變更，某甲有權要求法院解除合同。例二：甲、乙于 2008年1月簽訂買賣合同，約定甲向乙出售某草莓 1萬斤，每斤5元，交貨時刻為2009年4月。此例中：（a）如果2009年4月草莓的市場價格為每斤7元，合同的存在意味著草莓市價上漲的風險按照合同由甲承擔，甲不能據此主張情勢變更。（b）如果2009年4月草莓的市場價格為每斤4元，則意味著草莓市價下跌的風險由乙承擔，乙不能埋怨不公平。二、合同履行的規(guī)則.合同法第61條：合同生效后，當事人就質量、價款或者酬勞、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，能夠協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易適應確定。.合同法第62條當事人就有關合同內容約定不明確，按照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：⑴質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。⑵價款或者酬勞不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。⑶履行地點不明確，給付貨幣的，在同意貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。⑷履行期限不明確的，債務人能夠隨時履行，債權人也能夠隨時要求履行，但應當給對方必要的預備時刻。⑸履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。⑹履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。⑺執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。例題：下列關于合同履行的表述中，正確的有。A.履行期限不明確的，債務人能夠隨時履行，但應當給對方必要的預備時刻.B.履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行 .C.履行費用的負擔不明確的，由同意履行一方負擔D.價款不明確的，按照賣方確定的價款腹行三、合同履行中的第三人按照合同相對性原理，合同當事人對第三人履行不能，或者第三人沒有履行，仍同合同當事人承擔違約責任。.當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。.當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。四、合同履行的抗辯權.抗辯權，指雖承認他方要求權存在，但得拒絕履行，亦即關于他方要求權的行使，能夠拒絕其要求之權能。⑴一時性的抗辯權，又稱延緩的抗辯權，指僅能使對方的要求權在一定期限內或者一定條件未成就前不能行使的抗辯權。要緊有五種：雙務合同中的同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權；一樣保證人的先訴抗辯權；債務人以自己財產提供物保時，提供擔保的第三人的抗辯權。⑵永久性的抗辯權，指能夠永久性阻止要求權效力發(fā)生的抗辯權。最典型的永久性抗辯權確實是時效通過的抗辯。有些國家規(guī)定，對通過侵權行為取得的債權能夠行使永久抗辯權；債務人對賭債能夠行使永久抗辯權。.先履行抗辯權當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。.同時履行抗辯權當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。.不安抗辯權應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，能夠中止履行：⑴經營狀況嚴峻惡化；⑵轉移財產、抽逃資金，以躲避債務；⑶喪失商業(yè)信譽；⑷有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當復原履行。中止履行后，對方在合理期限內未復原履行能力同時未提供適當擔保的，中止履行的一方能夠解除合同。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。第三節(jié)合同的保全合同的保全，是指法律為防止因債務人的財產不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，承諾債權人行使撤銷權或代位權，以愛護其債權。一、代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人能夠向人民法院要求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。 （73）代位權的行使范疇以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。.代位權，又稱債權人代位權，是指因債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，對債權人造成損害的，債權人能夠向人民法院要求以自己的名義行使債務人債權的權益。代位權突破了債的相對性原理，屬于對債的關系以外的第三人事務的干涉，因此，代位權的行使要件必須嚴格限定。.代位權的構成要件：⑴債權人對債務人的債權合法有效，且已屆清償期；⑵債務人怠于行使其對次債務人的到期債權；⑶債務人怠于行使債權的行為差不多對債權人造成損害；⑷債務人怠于行使的債權不是“專屬于”債務人自身的債權。下列債務屬于“專屬于"債務人自身的債權：①基于人身損害產生的損害賠償要求權。②基于身份關系產生的債權：如基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付要求權。③基于勞動關系產生的債權：如勞動酬勞、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費等債權。④壽保險合同的保險金要求權。.代位權的行使方式.代位權的行使范疇債權人行使代位權的債權數額應與其對債務人債權數額“大致相等”，也不得超過債務人對次債務人的債權數額。.次債務人的抗辯次債務人享有三種抗辯權：①代位權欠缺成立要件的抗辯；②次債務人對債務人的抗辯；③債務人對債權人的抗辯。經審查抗辯成立的，人民法院應當“裁定”駁回債權人的起訴。例：甲公司欠乙公司貨款 20萬元已有10個月，其資產已不足償債。乙公司在追債過程中發(fā)覺，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權無償轉讓給了丙公司。下列哪些選項是錯誤的？A．乙公司能夠對丙公司行使代位權B．若乙公司對丙公司提起代位權訴訟，法院應當追加甲公司為第三人.C.乙公司能夠要求法院確認甲、丙之間無償轉讓股權的合同無效 .D．乙公司有權要求法院撤銷甲、丙之間無償轉讓股權的合同.二、撤銷權因債務人舍棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人能夠要求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，同時受讓人明白該情形的，債權人也能夠要求人民法院撤銷債務人的行為（74）。撤銷權的行使范疇以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。.債務人與他人實施某種行為，使其作為債權擔保的責任財產不當減少，致使債權人的債權有不能實現的危險時，債權人可申請法院撤銷債務人與他人之間的法律關系，復原債務人的責任財產，使債權得到愛護。.撤銷權的構成要件：⑴債權人對債務人享有合法有效的債權；⑵債務人實施了一定的有害于債權的行為；⑶債務人與第三人具有惡意。.撤銷權的行使期間：撤銷權自債權人明白或者應當明白撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅（除斥期間）。.撤銷權的行使方式.撤銷權的行使范疇按照《合同法》第74條的規(guī)定：撤銷權的行使范疇以債權人的債權數額為限。明白得上與代位權的行使范疇作同一明白得。練習：甲欠乙5000元，乙多次督促，甲拖延不還。后乙通知甲必須在半個月內還鈔票，否則起訴。甲趕忙將家中僅有的值鈔票物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)覺。下列講法哪些是正確的？A．乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同B．如乙發(fā)覺之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權.C.如乙向法院起訴，應以甲為被告，法院能夠追加丙為第三人 .D．如乙的撤銷權成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承擔.周某與林某協(xié)議離婚時約定，小孩歸女方林某撫養(yǎng)，周某每年給付 1000元撫養(yǎng)費。離婚后，因林某將小孩由姓周改姓林，周某就停止給付撫養(yǎng)費。因這一年年景不行，周某就將賣糧僅得的1000元捐獻給了期望工程，自己出去打工了。林某能要求法院撤銷該贈與嗎？A.不能，因為贈與物差不多交付 B.不能，因為是公益性捐贈C.不能，因為周某處分的是自己的合法財產 D.能，因為周某躲避法定義務進行贈與 .第四節(jié)合同的變更和轉讓一、合同的變更.合同變更的概念合同變更指合同內容的變更。合同變更是合同關系的局部變化 （如標的數量的增減、價款的變化、履行時刻、地點、方式的變化 ），而不是合同性質的變化 （如買賣變?yōu)橘浥c，合同關系失去了同一性，此為合同的更新或更換 ）。.合同變更的要件⑴原已存在有效的合同關系。⑵合同內容發(fā)生變化。合同-內容的變化包括：標的物數量的增減；標的物品質的改變；價款或者酬金的增減；履行期限的變更；履行地點的改變；履行方式的改變；結算方式的改變；所附條件的增加或除去；單純債權變?yōu)檫x擇債權；擔保的設定或取消；違約金的變更；利息的變化。⑶經當事人協(xié)商一致，或依法律規(guī)定?！逗贤ā返?4條規(guī)定，一方當事人能夠要求人民法院或者仲裁機關對重大誤解或顯失公平的合同予以變更。⑷法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應遵守其規(guī)定。.合同變更的效力⑴合同變更的實質在于使變更后的合同代替原合同。因此，合同變更后，當事人應按變更后的合同內容履行。⑵合同變更原則上向今后發(fā)生效力，未變更的權益義務連續(xù)有效，差不多履行的債務不因合同的變更而失去合法性。⑶合同的變更不阻礙當事人要求賠償的權益。原則上，提出變更的一方當事人對對方當事人因合同變更所受缺失應負賠償責任。⑷當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。二、合同的轉讓L合同的轉讓，是指在合同依法成立后，改變合同主體的法律行為。即合同當事人一方依法將其合同債權和債務全部或部分轉讓給第三方的行為。.合同的轉讓分為：⑴合同權益的轉讓；⑵合同義務的轉讓；⑶合同權益和義務的全部轉讓；.權益轉讓⑴債權人轉讓權益的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權益的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。⑵債權人轉讓權益的，受讓人取得與債權有關的從權益，但該從權益專屬于債權人自身的除外。⑶債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，能夠向受讓人主張。⑷債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，同時債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人能夠向受讓人主張抵銷。⑸債權人能夠將合同的權益全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：①按照合同性質不得轉讓；②按照當事人約定不得轉讓；③按照法律規(guī)定不得轉讓。.義務轉讓⑴債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。⑵債務人轉移義務的，新債務人能夠主張原債務人對債權人的抗辯。⑶債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。.權益義務的概括轉讓合同當事人一方將合同權益義務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些權益義務。權益義務的概括轉讓包括兩種情形：合同承擔、企業(yè)合并。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權益，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權益和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。第五節(jié)合同權益義務的終止合同權益義務的終止即合同的終止，合同的消滅。合同因下列緣故而終止：履行完畢（清償）、解除、抵銷、提存、免除、混同。一、合同的解除L合同的解除，是指合同有效成立后，在一定條件下通過當事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者溯及地消滅合同關系的行為。.合同解除的分類：⑴單方解除與協(xié)議解除。單方解除是指依法享有解除權的一方當事人依單方意思表示解除合同關系，協(xié)議解除是指當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。⑵法定解除與約定解除。合同解除的條件由法律直截了當加以規(guī)定者，稱為法定解除。約定解除，是當事人以合同形式約定為一方或雙方設定解除權的解除。.合同的法定解除條件合同法第94條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人能夠解除合同：⑴因不可抗力致使不能實現合同目的。⑵在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自已的行為表明不履行要緊債務。⑶當事人一方拖延履行要緊債務，經催告后在合理期限內仍未履行。⑷當事人一方拖延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。⑸法律規(guī)定的其他情形。法律針對某些具體合同規(guī)定了專門法定解除條件的，從其規(guī)定。.合同協(xié)議解除的條件合同協(xié)議解除的條件，是雙方當事人協(xié)商一致解除原合同關系。事實上質是在原合同當事人之間重新成立了一個合同，其要緊內容為廢棄雙方原合同關系，使雙方基于原合同發(fā)生的債權債務歸于消滅。協(xié)議解除采取合同(即解除協(xié)議 )方式，因此應具備合同的有效要件，即：當事人具有相應的行為能力；意思表示真實；內容不違反強行法規(guī)范和社會公共利益；采取適當的形式。.合同解除的程序⑴單方解除的程序單方解除，即享有合同解除權的一方當事人通過行使解除權而解除合同。解除權屬形成權，不需對方當事人同意．只需解除權人的單方意思表示，即可發(fā)生解除合同的法律成效。但解除權的行使并非毫無限制，合同法對其行使期限和行使方式均有明確規(guī)定。關于解除權的行使期限，法律規(guī)定或當事人約定解除權行使期限的期限屆滿當事人不行使，該權益消滅；法律沒有規(guī)定或當事人未約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權益消滅。關于解除權的行使程序，合同法第96條規(guī)定：(1)一方行使解除權解除合同的，應當通知對方。合同解除的通知到達對方時解除。對方有異議的，能夠要求人民法院或仲裁機構確認解除合同的效力、(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應遵循其規(guī)定。⑵協(xié)議解除的程序協(xié)議解除實質為原合同當事人之間重新成立一個以解除原合同為目的的合同，因此，應遵循由要約到承諾的一樣締約程序及其他有關要求，以實現當事人雙方意思表示一致。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，按照其規(guī)定。.合同解除的成效⑴合同終止，合同一經解除，合同的權益義務消滅。因合同終止，因此：①尚未履行的，終止履行，另一方不得要求履行；②合同約定有違約金、定金的，非違約方有權要求對方支付違約金（或適用定金罰則）；③合同解除不阻礙合同中結算和清理條款，解決爭議條款的效力。⑵損害賠償。①合同因違約解除的，違約方應當承擔損害賠償責任。②因不可抗力致使合同目的不能實現而解除合同的，未履行義務的一方符合下列三個條件的，不承擔損害賠償責任：（a）不可抗力不是發(fā)生在其拖延履行以后；（b）差不多及時通知對方；（c）在合理期限內提供發(fā)生不可抗力的證明。二、抵銷.抵銷的概念抵銷，是指雙方當事人互負債務時，各以其債權充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅的制度。為抵銷的債權，即債務人的債權，稱為自動債權；被抵銷的債權，即債權人的債權，叫做受動債權。.抵銷依其產生的按照不同，可分為法定抵銷與合意抵銷兩種。⑴法定抵銷由法律規(guī)定其構成要件，當要件具備時，依當事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷的效力。依當事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷效力的權益，稱為抵銷權，屬于形成權。⑵合意抵銷是指按照當事人雙方的合意所為的抵銷。它尊重當事人的意思自由，可不受法律規(guī)定的抵銷構成要件的限制。當事人為抵銷而訂立的合同叫做抵銷合同，其成立應適用合同法關于合同訂立的規(guī)定。.法定抵銷必須具備以下成立要件（99）:⑴雙方當事人互負債務、互享債權。⑵雙方互負的債務標的物的種類、品質相同。⑶自動債權已屆清償期。破產債權人對其享有的債權，不管是否已屆清償期，均可抵銷。⑷依債的性質能夠抵銷（贍養(yǎng)費）。.）抵銷的方法抵銷應由抵銷權人以意思表示向受動債權人為之，自受動債權人了解或通知到達受動債權人時發(fā)生效力。受動債權人為無行為能力人或限制行為能力人時，自通知到達其法定代理人時發(fā)生效力。抵銷的意思表示，不得附有條件或期限。.抵銷的效力：抵銷使雙方債權按照抵銷數額消滅。抵消滅。三、提存.提存的概念提存則是指由于債權人的緣故而無法向其交付債的標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅債務的制度。.提存的事由⑴債權人拖延受領。債權人無正當理由拒絕受領的，債務人能夠提存。構成該提存緣故，必須是債務人現實地提出了給付。⑵債權人下落不明。債權人下落不明包括債權人不清、地址不詳、債權人失蹤又無代管人等情形。⑶債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護人。⑷法律規(guī)定的其他情形。擔保法第49條第3款規(guī)定，抵押人轉讓抵押物所得的價款，應當向抵押權人提早清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。.提存的標的提存的標的，為債務人依約定應當交付的標的物。提存的標的物，以適于提存者為限。標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法能夠拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。.提存的效力提存的效力，包括提存在債務人與債權人之間、提存人與提存部門之間以及債權人與提存部門之間發(fā)生的效力三個方面：1．自提存之日起，債務人的債務歸于消滅。2．提存部門有保管提存標的物的權益和義務。3．債權人能夠隨時領取提存物，債權人領取提存物的權益，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。四、免除.免除，是指債權人拋棄債權，從而全部或部分消滅債的關系的單方行為。免除僅依債權人表示免除債務的意思而發(fā)生效力，其緣故如何，在所不咨詢。因此，免除為無因行為。免除為債權人處分債權的行為，因而需要債權人對該債權有處分權。無行為能力人或限制行為能力人不得為免除行為。.免除應由債權人向債務人以意思表示為之。向第三人為免除的意思表示的，不發(fā)生免除的法律效力。免除為單獨行為，自向債務人或其代理人表示后，即產生債務消滅的成效。因而，一旦債權人作出免除的意思表示，即不得撤回。.免除的效力免除發(fā)生債務絕對消滅的效力。免除不得損害第三人的合法權益。例如，已就債權設定質權的債權人不得免除債務人的債務，而以之對抗質權人。五、混同.混同是指債權和債務同歸一人，致使債的關系消滅的事實。.混同的成立債權債務的混同，由債權或債務的承擔而產生，債權債務的概括承擔是發(fā)生混同的要緊緣故。例如企業(yè)合并，合并前的兩個企業(yè)之間有債權債務時，企業(yè)合并后，債權債務因同歸一個企業(yè)而消滅。（三）混同的效力合同關系及其他債之關系，因混同而絕對地消滅。債權系他人權益的標的時，從愛護第三人的合法權益動身，債權不消滅。例如債權為他人質權的標的，為了愛護質權人的利益，不使債權因混同而消滅。第六節(jié)違約責任一、違約責任的概述.違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。.違約責任具有以下特點：⑴違約責任是一種民事責任⑵違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任⑶違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任⑷違約責任具有補償性和一定的任意性.違約責任的構成要件有二：（1）有違約行為；（2）無免責事由。二、違約責任的形狀.實際違約實際違約，即實際發(fā)生的違約行為。實際違約的具體形狀包括：⑴不履行。包括履行不能和拒絕履行。履行不能是指債務人在客觀上差不多沒有履行能力。如在提供勞務的合同中，債務人喪失了勞動能力；在以特定物為標的的合同中，該特定物滅失。拒絕履行是指合同履行期到來后，一方當事人能夠履行而有意不履行合同規(guī)定的全部義務。⑵拖延履行。拖延履行是指合同債務差不多到期，債務人能夠履行而未履行。⑶不適當履行。不適當履行是指債務人盡管履行了債務，但其履行不符合合同的約定，包括瑕疵給付 （即履行有瑕疵，侵害對方履行利益，如給付數量不完全、給付質量不符合約定、給付時刻和地點不當等 ）和加害給付（即因不適當履行造成對方履行利益之外的其他缺失，如出售不合格產品導致買受人的損害）。.預期違約預期違約也稱先期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方無正當理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來后將不可能履行合同。預期違約包括兩種形狀：即明示預期違約 （明示毀約 ）和默示預期違約（默示毀約 ）。⑴明示毀約，是指一方當事人無正當理由，明確地向對方表示將在履行期屆至時不履行合同。⑵默示毀約，是指在履行期到來之前，一方以自己的行為表明其將在履行期屆至后不履行合同。三、違約的免責事由免責事由也稱免責條件，是指當事人對其違約行為免于承擔違約責任的事由。合同法上的免責事由可分為兩大類，即法定免責事由和約定免責事由。㈠法定免責事由不可抗力.不可抗力，是指不能預見、不能幸免并不能克服的客觀情形，屬法定的免責事由。⑴自然災難，如臺風、洪水、冰雹；⑵政府行為，如征收、征用；⑶社會專門事件，如罷工、騷亂。.不可抗力的免責效力。因不可抗力不能履行合同的，按照不可抗力的阻礙，違約方可部分或全部免除責任。但有以下例外：⑴金鈔票債務的拖延責任不得因不可抗力而免除。⑵拖延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責效力。㈡約定的免責事由免責條款.免責條款是指當事人在合同中約定免除今后可能發(fā)生的違約責任的條款，其所規(guī)定的免責事由即約定免責事由。四、違約責任的形式違約責任的形式，即承擔違約責任的具體方式。違約責任有三種差不多形式，即連續(xù)履行、采取補救措施和賠償缺失。除此之外，違約責任還有違約金和定金責任。㈠連續(xù)履行.連續(xù)履行也稱強制實際履行，是指違約方按照對方當事人的要求連續(xù)履行合同規(guī)定的義務的違約責任形式。.連續(xù)履行的適用。連續(xù)履行的適用，因債務性質的不同而不同：金鈔票債務：金鈔票債務只存在拖延履行，不存在履行不能。因此，應無條件適用連續(xù)履行的責任形式。非金鈔票債務：有條件適用連續(xù)履行。對非金鈔票債務，原則上能夠要求連續(xù)履行，但下列情形除外：⑴法律上或者事實上不能履行 （履行不能 ）；⑵債務的標的不適用強制履行或者強制履行費用過高；⑶債權人在合理期限內未要求履行 （如季節(jié)性物品之供應 ）。㈡采取補救措施.采取補救措施作為一種獨立的違約責任形式，是指矯正合同不適當履行 （質量不合格 ）、使履行缺陷得以排除的具體措施。2．關于采取補救措施的具體方式：修理、更換、重作、退貨、減少價款或者酬勞、補足商品數量、退還貨款和服務費用、賠償缺失。（三）賠償缺失賠償缺失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金鈔票的方式補償受害方因違約行為所減少的財產或者所喪失的利益的責任形式。賠償缺失應遵循以下原則：.完全賠償原則。違約方關于守約方因違約所遭受的全部缺失承擔的賠償責任。具體包括：直截了當缺失與間接缺失；主動缺失與消極缺失 （可得利益缺失 ）。合同法第113條規(guī)定，缺失“包括合同履行后能夠獲得的利益”，可見其賠償范疇包括現有財產缺失和可得利益缺失。.合理預見規(guī)則。違約損害賠償的范疇以違約方在訂立合同時預見到或者應當預見到的缺失為限。.減輕缺失規(guī)則。一方違約后，另一方應當及時采取合理措施防止缺失的擴大，否則，不得就擴大的缺失要求賠償。㈣違約金.違約金是指當事人一方違反合同時應當向對方支付的一定數量的金鈔票或財物。按照現行合同法的規(guī)定，違約金具有以下法律特點：（1）是在合同中預先約定的（合同條款之一）；（2）是一方違約時向對方支付的一定數額的金鈔票（定額損害賠償金 ）；（3）是對承擔賠償責任的一種約定 （不同于一樣合同義務）。.違約金的增加或減少。違約金是對損害賠償額的預先約定，既可能高于實際缺失，也可能低于實際缺失，畸高和畸低均會導致不公平結果。其特點是：⑴以約定違約金“低于造成的缺失”或“過分高于造成的缺失”為條件；⑵經當事人要求；⑶由法院或仲裁機構裁量；⑷“予以增加”或“予以適當減少”。當事人以約定的違約金過高為由要求減少的，應當以違約金超過造成的缺失 30％為標準適當減少；當事人以約定的違約金低于造成的缺失為由要求減少的，應當以違約造成的缺失確定違約金數額。㈤定金責任.所謂定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，按照雙方約定，由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金鈔票或其他替代物。對此擔保法做了專門規(guī)定。合同法第115條也規(guī)定：當事人能夠按照擔保法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。據此，在當事人約定了定金擔保的情形下，如一方違約，定金罰則即成為一種違約責任形式。.定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。.當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能在違約金責任和定金責任中選擇一種主張，不能同時主張。㈥責任競合在責任競合情形下，權益人只能擇一要求義務人承擔任。第二節(jié)締約過失責任一、締約過失責任的概念和構成要件所謂締約過失責任，是指在訂立合同過程中，一方因違抗其依據誠實信用原則所應盡的義務而致另一方信任利益的缺失，依法應承擔的民事責任。合同法第42條對此做了規(guī)定。締約過失責任的構成應具備如下要件：1．此種責任發(fā)生于合同訂立時期。這是它與違約責任的全然區(qū)不。只有在合同尚未成立，或者雖已成立，但因為不符合法定的有效要件而被確認為無效或被撤銷時，才可能發(fā)生締約過失責任。因此，合同是否成立，是判定是否產生締約過失責任的關鍵。2．一方當事人違反了依誠實信用原則所擔負先合同的義務。由于合同尚未成立，因此當事人并不承擔合同義務。然而，在訂約時期，當事人依誠實信用原則負有忠實、保密等義務，此為法定義務，若因過失而違反，則可能產生締約過失責任。3．另一方的信任利益因此而受到缺失。所謂信任利益缺失，是指一方實施某種行為后，另一方對此產生了信任（如相信其會與己方訂立合同），并為此而支付了一定的費用，后因對方違反誠實信用原則導致合同未成立或無效，該費用不能得到補償，因而受到缺失。此項缺失，既包括財產的直截了當減少 （主動缺失），也包括應增加而未增加的利益 （如履約收益 ）。第七節(jié)買賣合同一、買賣合同的概念和特點.買賣合同是一方轉移標的物的所有權于另一方，另一方支付價款的合同。轉移所有權的一方為出賣人或賣方，支付價款而取得所有權的一方為買受人或者買方。.買賣合同的特點：買賣合同是有償合同、雙務合同、諾成合同、一樣是不要式合同。二、出賣人的要緊義務L交付標的物。標的物的交付可分為現實交付和觀念交付。觀念交付包括指示交付、占有改定和簡易交付。.轉移標的物的所有權。.瑕疵擔保義務。出賣人對其所轉讓的財產負權益瑕疵和物的瑕疵的擔保義務。⑴權益瑕疵擔保義務。權益瑕疵擔保義務是指出賣人就其所移轉的標的物，擔保不受他人追奪以及不存在未告知權益負擔的義務。(2)物的瑕疵擔保義務。是指出賣人就其所交付的標的物具備約定或法定品質所負的擔保義務。三、買受人的要緊義務.支付價款。.受領標的物。.對標的物檢查通知的義務。四、標的物所有權的轉移買賣合同的標的物，除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外，自交付時起發(fā)生所有權轉移。當事人能夠在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。五、標的物的風險負擔.標的物風險責任負擔，是指買賣合同履行過程中發(fā)生的標的物意外毀損滅失的風險由哪一方當事人負擔。.一樣規(guī)定：我國合同法規(guī)定，風險負擔按交付原則確定。具體來講，即標的物毀損滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。關于不動產或船舶、航空器等以登記為權益變動公示的，風險由所有人負擔。.專門規(guī)定：關于各種不同交付方式，合同法確定的風險負擔原則是:⑴買受人親自提取標的物的，出賣人將標的物置于約定或法定地點時起，買受人違約沒有收取的，風險由買受人承擔。⑵出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定外，自合同成立時起，在途風險由買受人承擔。⑶關于需要運輸的標的物，沒有約定交付地點或約定不明確的,自出賣人將標的物交付給第一承運人起，風險由買受人承擔。⑷買受人受領拖延的，自拖延成立時起負擔標的物風險。⑸出賣人未按照約定交付有關標的物的單證和資料的，不阻礙標的物毀損、滅失風險的轉移。⑹因標的物質量不符合要求致使不能實現合同目的，買受人拒絕同意標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。.息歸屬標的物交付前產生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產生的孳息，歸買受人所有。.分期付款買賣的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的 1/5，出賣人能夠要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，能夠向買受人要求支付該標的物的使用費。.樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指標的物品質依一定樣品而定的買賣。當事人約定依樣品買賣的