本科《國際私法》復習題

PAGEPAGE6國際私法復習資料判斷題1.《商標國際注冊馬德里協(xié)定》是一個開庭性的國際條約，任何豬了可以加入。（錯）

2．法律沖突是指在涉外民事關系中，由于其涉外因素，導致有關國家的不同法律在效力上的抵觸。(

對)

3.國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用投資國的法律。（錯）

4.特別方式遺囑有三種表現(xiàn)形式：自筆遺囑、公證遺囑、秘密證書。（錯）

5、海牙《死者遺產(chǎn)繼承的法律繼承制度。(

錯)

6.我國承認領事婚姻制度，不承認領事離婚制度。（錯）

7.信用證是銀行根據(jù)出口人的請求開給進口人的一種保證承攬支付貨款的書面憑證。錯

8.國際私法的核心任務就是要解決涉外民事關系中的法律適用問題。（對）

9.最密切聯(lián)系原則是確定當事人行為能力準據(jù)法的基本規(guī)則。（錯）

10．屬人法可以分為本國法和住所地法。（

錯）

11.最惠國待遇是指給惠國承擔條約義務，將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約對方的自然人或法人(對)

12.我國對適用外國法錯誤允許上訴。（對）

13.里斯創(chuàng)立了本地法說。（錯）14.涉外失蹤宣告或死亡宣告，需要解決兩個問題：一是管轄權(quán)問題，一是法律適用問題。（對）

15．仲裁協(xié)議的唯一表現(xiàn)形式是合同中的仲裁條款。(

錯)

16．最密切聯(lián)系原則主張涉外案件應當適用和當事人有最密切聯(lián)系的那個地方法律。對

17．準據(jù)法即指直接適用于涉外民事關系的實體法。（錯

）

`

18．國內(nèi)判例是國際私法的源淵之一。(

對)

19．國際私法的調(diào)整對象是具有涉外因素的民事關系。(

對)

名詞解釋1.國際商事仲裁指國際商事活動中，當事人依據(jù)爭議發(fā)生前或發(fā)生后的仲裁協(xié)議，自愿將他們之間的爭議交由常設仲裁機構(gòu)或臨時仲裁機構(gòu)進行審理、和裁決的一種爭議解決方式。

2. 屬人法是指與民事關系主體有關的國家的法律。它經(jīng)常被用來解決人的身份能力即權(quán)利能力和行為能力法律沖突。3.國民待遇：指一國給予外國人在投資、貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、出入境管理等方面享有不低于本國人的待遇。

4.合同準據(jù)法是指根據(jù)沖突規(guī)范的援引，用以確定涉外合同當事人權(quán)利義務關系的實體法。5.法律的域內(nèi)效力又稱為法律的屬地效力，是指一個國家法律的空間效力，即一國法律對居住在本國境內(nèi)的人(包括本國人、外國人、無國籍人)、位于本國境內(nèi)的物和發(fā)生在本國境內(nèi)的事都具有拘束力。6.準據(jù)法

：是指按照沖突規(guī)定的指定援用來確定涉外民事關系當事人具體權(quán)利和義務的特定的實體法。

7.領事婚姻：是指本國公民在外國結(jié)婚時，經(jīng)駐在國明示或默示許可，可以在本國在駐在國的外交機關或領事機關辦理手續(xù)，或舉行結(jié)婚儀式。

8.物之所在地法，即物權(quán)關系客體物所在地的法律，它普遍適用于涉外物權(quán)關系。9.行為地法（LexLociactus）。行為地法是指法律行為發(fā)生地的法律。主要用來解決行為方式的法律沖突。40.公共秩序：本國法院在審理涉外民事案件時，根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應適用外國法為準據(jù)法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。

11.司法協(xié)助是指根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書、傳詢證人、收集證據(jù)、承認和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構(gòu)的裁決。多項選擇1.《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護原則有（ABCD）。A國民待遇原則B自動保護原則C獨立保護原則D最低限度保護原則2.

我國承認和執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)有（ABCD）。A我國締結(jié)和參加的國際條約B我國與有關國家締結(jié)的雙邊協(xié)定C互惠原則D我國國內(nèi)立法3．關于國際私法性質(zhì)之爭形成了：（BCD）A．屬地主義學派B．二元論者C．國內(nèi)法學派D．國際法學派4．最惠國待遇的例外包括：（ABCD）A．一國給予鄰國人的特別優(yōu)惠B．歐洲聯(lián)盟內(nèi)部關稅優(yōu)惠C．北美自由貿(mào)易區(qū)關稅優(yōu)惠D．邊境地區(qū)運輸方面的優(yōu)惠5．最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見》規(guī)定：不動產(chǎn)的（ABCD）等民事法律關系均適用不動產(chǎn)所在地法。A．所有權(quán)B．買賣C．抵押D．使用6．海倫擁有甲、乙、丙三國國籍，她還在乙國擁有法定住所。如果我國法院需要確定海倫的本國法，可以作為其本國法的包括：（AD）A．乙國法B．丁國法C．法院地法D．與其有密切聯(lián)系的國家的法律7.

《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護原則有（ABCD）。A國民待遇原則B自動保護原則C獨立保護原則D最低限度保護原則8．我國有關司法解釋規(guī)定的查明外國法的途徑包括：（ACD）A．當事人提供B．人民法院依職權(quán)查明C．中國法律專家提供D．外國法律專家提供9.仲裁機構(gòu)受理涉外仲裁案件時需要審察的事項主要有（ABCD）。A

.是否有仲裁協(xié)議以及仲裁協(xié)議是否有效B

.申請仲裁的爭議事項是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍

C

.申請仲裁的事項是否屬于可仲裁事項D

.訴訟時效是否已經(jīng)超過簡答題1、簡述當事人選擇合同準據(jù)法的方式。答：當事人確定合同準據(jù)法的原則包括①意思自治原則②客觀標志原則③最密切聯(lián)系原則與特征性履行原則④合同自體法

2、簡述域外送達的方式

答：域外送達是指在國際民事訴訟中，請求國依據(jù)其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種：①外交途徑送達②領事途徑送達③中央機關送達④法院送達⑤郵寄送達⑥個人送達⑦公告送達

3、我國區(qū)際法律沖突的法律特征。答：區(qū)際法律沖突是指一國之內(nèi)不同法域，不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。①區(qū)際法律沖突廣泛存在于聯(lián)邦制國家。②一國存在不同法域，當沖突規(guī)范指引應該適用該國法律時就會產(chǎn)生適用哪一法域的法律作為準據(jù)法的問題。

4．

簡述涉外民事關系法律沖突產(chǎn)生的原因。

答：

涉外民事關系法律沖突產(chǎn)生的原因主要有：①在同一個涉外民事法律關系中，有關國家的法律對同一問題規(guī)定的不同。②一個國家法律的域內(nèi)效力與另一個國家法律的域外效力同時出現(xiàn)在一個涉外民事關系時，便會產(chǎn)生法律域內(nèi)效力和域外效力的沖突。③受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力。5．簡述我國有關司法解釋中對涉外無人繼承財產(chǎn)的規(guī)定。答：在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理。兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。8、簡述涉外婚姻的實質(zhì)要件及我國涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定

答：（1）涉外婚姻的實質(zhì)要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質(zhì)要件是指法律規(guī)定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結(jié)婚的必備條件主要包括以下內(nèi)容：男女雙方自愿、兩性結(jié)合、符合法定婚齡；禁止條件主要包括：近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結(jié)婚。（2）我國關于涉外結(jié)婚和離婚法律適用主要規(guī)定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中，即中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法；離婚適用受理案件的法院所在地法。9、簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。答：沖突規(guī)范：是指明某一涉外民事法律關系應該適用何國實體法的規(guī)則，這是一種特殊類型的法律規(guī)范。特點：（1）從沖突規(guī)范的內(nèi)容來看，它僅僅指出某一涉外民事法律關系怎樣適用實體法，其本身不能直接確定該法律關系當事人的權(quán)利義務。（2）從沖突規(guī)范的作用看，作為一種間接規(guī)范，沖突規(guī)范必須與它指引的某一特定的實體規(guī)范結(jié)合起來，才能發(fā)揮法律調(diào)整當事人權(quán)利義務的作用。（3）從沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)看，它由“范圍”和“系屬”兩大部分構(gòu)成。10、簡述最惠國待遇的特點。答：最惠國待遇是指一個締約國根據(jù)條約的規(guī)定給予對方締約國的自然人或法人的待遇不低于該締約國已經(jīng)給予或?qū)⒁o予任何第三國的自然人或法人的待遇。①最惠國待遇應以國家之間締結(jié)的條約為依據(jù)。②最惠國待遇原本是一個國家給予另一個國家的待遇，但這種待遇，卻常常要通過受惠國的自然人、法人、商船、貨物等所享受的待遇來加以體現(xiàn)。③最惠國待遇是使不同國籍的外國人之間民事法律地位平等的制度。11、簡述動產(chǎn)三分說。答：薩維尼在批判“動產(chǎn)隨人”原則之時，提出了與之相對的“動產(chǎn)三分說”即把動產(chǎn)分為三類。（1）不能確定其所在地（2）能夠確定其所在地（3）所有者在住所地以外地方不定期的托人保管的商品或旅行者在國外暫時寄存的隨身行李等介于前兩者之間者。第一類應適用所有者住所地法，第二類應適用物之所在地法，第三類應視具體情況或適用所有者住所地法，或適用物之所在地法。

12．簡述國家及其財產(chǎn)和豁免權(quán)的內(nèi)容。答：司法管轄豁免。即未經(jīng)一國同意，他國法院不得受理以該外國國家為被告或以該外國財產(chǎn)為訴訟標的的案件。訴訟程序的豁免。在一國放棄司法管轄豁免時，未經(jīng)該國同意，外國法院不得對該國財產(chǎn)采取訴訟保全措施，不得強制出庭作證，提供證據(jù)，以及其他訴訟程序的強制措施。強制執(zhí)行的豁免。一國作為原告在他國起訴或同意作為被告在他國應訴，在這種情況下，示經(jīng)該國明確同意，他國法院不得根據(jù)判決對該國財產(chǎn)實行強制執(zhí)行。

論述1、論《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》答：1988年《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于國際私法會議第十六屆大會通過，這是國際私法會議統(tǒng)一涉外繼承法律適用的又一重要成果，該公約共五章31條。①公約適用范圍，采用排除適用范圍的方法即a遺囑方式b遺囑能力c與夫妻財產(chǎn)有關的問題d與繼承無直接關系而產(chǎn)生或轉(zhuǎn)移的權(quán)利和財產(chǎn)等不適用。②準據(jù)法，公約采用了同一制即將死者遺產(chǎn)看作一個不可分割的整體，不區(qū)分遺產(chǎn)中的動產(chǎn)與不動產(chǎn)。③繼承協(xié)議公約明確規(guī)定了繼承協(xié)議的定義。④一般規(guī)則公約排除了反致但規(guī)定允許轉(zhuǎn)致。

2．簡述承認與執(zhí)行外國法院判決的程序答：大陸法系國家承認與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或?qū)嵸|(zhì)審查，認為外國法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認的裁定，交付執(zhí)行。英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執(zhí)行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。3．簡述我國涉外法定繼承的法律制度答：《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定?！吨腥A人民共和國繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進行了完善。該法第149條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。上述法律規(guī)定表明我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。4、試論我國關于涉外侵權(quán)損害賠償法律適用原則的規(guī)定。答：侵權(quán)行為之債適用侵權(quán)行為地法，這是我國處理涉外侵權(quán)行為之債法律適用問題的一般原則。侵權(quán)行為地的認定，包括侵權(quán)行為實施地和損害結(jié)果發(fā)生地，如果兩者不一致，由人民法院選擇適用。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。案例分析1．1997年，中國籍公民俞某與日本籍公民山口在中國結(jié)婚，婚后在中國生有一子。1999年，山口獨自回日本居住。2001年，俞某以夫妻長期兩地分居，感情淡漠為由，在中國法院提請離婚訴訟。山口同意離婚。在子女監(jiān)護權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問題上，雙方產(chǎn)生爭議。山口要求將兒子帶回日本，由她撫養(yǎng)，俞某要求將兒子留在中國，由他撫養(yǎng)。問：本案應適用何國法律？為什么?答：《中華人民共和國民法通則》第148條規(guī)定："扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律"。俞某與山口的兒子在中國出生，具有中國國籍，其父是中國公民，具有中國國籍，他出生后，一直在中國生活，這表明中國與其有最密切聯(lián)系，本案應適用中國法律。另外，日本《法例》20條規(guī)定："父母子女間的法律關系，依父之本國法"。父親俞某是中國公民，根據(jù)日本的法律，本案也應適用中國法律。2．中國公民錢某，1992年到日本留學。1995年回國前夕，在上班途中，被運貨卡車撞倒，經(jīng)搶救無效死亡。錢某的妻子利某以全權(quán)代理人的身份在錢某弟弟的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償500萬日元?；剡^后，為遺產(chǎn)分配一事，利某與錢某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。錢某的家人以利某及其女為被告，訴至當?shù)厝嗣穹ㄔ?。問：本案應如何適用法律？說明理由。答：本案應以日本法律為準據(jù)法。錢某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第149條"遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律"的規(guī)定，日本法律應為本案的準據(jù)法。錢某有兩處住所。一處是位于中國的法定住所，一處是位于日本的臨時住所。因李某在日本已居住兩年，日本的臨時住所視為住所。根據(jù)中國有關法律規(guī)定，李某死亡時的住所是在日本的住所。3．一英國人到洪都拉斯一家賭場賭博，輸錢后向賭場借款10萬美元，并將這10萬美元又輸?shù)?，且未償還。開設賭場的洪都拉斯人到英國法院提起訴訟，要求法院判令借款人償還借款。英國法律規(guī)定經(jīng)營賭場是犯罪行為，但是洪都拉法律允許開設賭場。問：本案中的合同關系是否成立？英國法院應如何適用法律？

答：本案中的借款合同是成立的。因為借款合同是在洪都拉斯簽訂并在洪都拉斯履行的，判斷合同的效力應適用合同締結(jié)地法、合同履行地法，即洪都拉斯法，根據(jù)洪都拉斯的法律，該借款合同具有效力。然而，洪都拉斯政府允許開設賭場的法律與英國禁止開設賭場的法律相抵觸，英國法院可以適用公共秩序保留，排除洪都拉斯法律在美國的效力，駁回洪都拉斯人的起訴。4.中國公民沈某（男）與中國公民梁某（女）1939年在中國結(jié)婚，婚后生育二女。沈某1949年去臺灣，1988年加入加拿大國籍。雙方分離后，常有通訊聯(lián)系。梁某1975年赴加與沈某共同生活。1984年以后，沈某每年回國一次，并購買、翻建了三套住宅。1989年，梁某與沈某在美國發(fā)生矛盾，沈某獨自來中國并與一婦女同居。梁某知道這一情況后，要求沈某與同居婦女斷絕關系。曹不聽，反到加國法院起訴離婚并獲準。1991年3月，沈某又來道中國，于8月17日與原同居婦女到紹興市民政局涉外婚姻登記處辦理了婚姻登記。1991年12月14日，梁某向紹興市中級人民法院提起訴訟，要求與沈某離婚，分割夫妻關系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)，要求判令沈某支付生活費和撫養(yǎng)費。問：1．紹興市中級人民法院對此案是否具有管轄權(quán)？說明理由。2．本案應如何適用法律？

答：1．紹興市中級人民法院可以受理這一離婚案件。沈某在加拿大法院離婚并獲準，沈某與梁某的婚姻關系在加拿大解除。加拿大法院的判決在中國并不自動發(fā)生法律效力，只有當事人在中國向中國法院提出承認與執(zhí)行的請求，中國法院經(jīng)審查，認為該判決的承認與執(zhí)行不與中國的公共秩序相抵觸，中國法院作出裁定，承認外國法院的判決在中