投融資上市相關法律指引

律師辦理中小企業(yè)投融資法律業(yè)務操作指引（2013年3月15日經(jīng)山東省律師協(xié)會七屆常務理事會第八次會議審議通過）目錄總則第一章中小企業(yè)投融資概述第二章投融資準備階段第三章盡職調(diào)查階段第四章投融資協(xié)議簽署階段第五章投融資協(xié)議執(zhí)行階段第六章投融資本退出階段

總則第1條宗旨為指導律師辦理中小企業(yè)投融資業(yè)務，鼓勵律師積極介入創(chuàng)新型中小企業(yè)投融資過程中所涉及的相關法律業(yè)務領域，充分發(fā)揮律師在解決我國中小企業(yè)融資難過程中的作用，提高律師服務質(zhì)量，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)、《中華人民共和國物權法》（以下簡稱《物權法》）、《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）等有關法律、法規(guī)和政策，制定本指引。第2條中小企業(yè)2.1本指引所稱“中小企業(yè)”是指工業(yè)和信息化部、國家統(tǒng)計局、發(fā)展改革委、財政部于2011年6月18日制定的《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》中，從企業(yè)從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等指標所確定的中型、小型、微型三種類型的企業(yè)。2.2本指引中所指中小企業(yè)除《中小企業(yè)劃型標準》所適用的行業(yè)包括：農(nóng)、林、牧、漁業(yè)，工業(yè)（包括采礦業(yè)，制造業(yè)，電力、熱力、燃氣及水生產(chǎn)和供應業(yè)），建筑業(yè)，批發(fā)業(yè)，零售業(yè)，交通運輸業(yè)（不含鐵路運輸業(yè)），倉儲業(yè)，郵政業(yè)，住宿業(yè)，餐飲業(yè)，信息傳輸業(yè)（包括電信、互聯(lián)網(wǎng)和相關服務），軟件和信息技術服務業(yè)，房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，物業(yè)管理，租賃和商務服務業(yè)，其他未列明行業(yè)（包括科學研究和技術服務業(yè)，水利、環(huán)境和公共設施管理業(yè)，居民服務、修理和其他服務業(yè)，社會工作，文化、體育和娛樂業(yè)等，但不包括銀行業(yè)）。第3條本指引所稱“中小企業(yè)投融資業(yè)務”，僅指社會企業(yè)或個人以非銀行資金（或稱民間金融資金）向中小企業(yè)依法進行以股權收購、資產(chǎn)收購、借款（包括典當、小額貸款等）、融資租賃等方式進行的投資或融資業(yè)務，但不包括通過銀行貸款方式進行的融資業(yè)務。第一章中小企業(yè)投融資概述中小企業(yè)投融資的全過程可以分為：投融資預備階段、投融資意向階段、盡職調(diào)查階段、投融資協(xié)議簽署階段、投融資協(xié)議執(zhí)行階段、投資資本退出階段。在每一個階段中，專業(yè)律師都可以提供相應的法律服務，為當事人避免及減少法律風險、為投融資項目的順利進行提供保障。第4條投資方的投資方式按照投資行為的不同來劃分，中小企業(yè)投融資方式有：4.1間接投融資模式：4.1.1股權轉(zhuǎn)讓投資，指以融資方部分股東擬轉(zhuǎn)讓的全部或部分股權為投資標的的投資。4.1.2增資擴股投資，指在融資方原股東之外，吸收投資方作為股東入股，并相應增加融資方注冊資本的投資。4．2直接投融資模式4.2.1具有貸款／委托貸款性質(zhì)的投資方式，以及其他依法可行并經(jīng)投、融資雙方認可的投資方式。4.2.2通過小貸公司、典當公司、投資擔保公司等非銀行機構(gòu)的資金運作模式進行借貸模式的投資。4.2.3融資租賃等其它形式的投融資方式。第5條注意事項5.1間接投融資模式如果融資方系有限責任公司，則在進行股權轉(zhuǎn)讓時應注意尊重融資方其他股東的優(yōu)先購買權／優(yōu)先增資權，在履行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權／優(yōu)先增資權之后投資方才可進行投資。辦理國有企業(yè)的間接投融資時，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，應相應進行國有資產(chǎn)評估和履行相關審批備案手續(xù)。5.2直接投融資模式關鍵應注意融資方的償債能力及投資項目的發(fā)展前景等問題。第6條投融資程序6.1投融資預備、可行性分析。6.2投資方與融資方或融資方股東或融資方實際控制人進行洽談，初步了解情況，進而達成投資或借貸意向，簽訂投資意向書(可能包括：排他協(xié)商、材料提供、投資成本、擔保措施、退出機制、保密等條款)。6.3投資方在融資方的協(xié)助下，對融資方進行盡職調(diào)查，包括但不限于：對融資方的管理構(gòu)架、職工情況、資產(chǎn)、債權、債務、法律糾紛案件進行清查、評估。6.4投資方與融資方雙方正式談判，協(xié)商簽訂相關法律文本。6.5雙方根據(jù)公司章程、《公司法》及相關配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權力機構(gòu)[如股東(大)會或董事會]就投融資事宜進行審議和表決。6.6雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求將投融資協(xié)議交有關部門批準或備案。6.7投融資協(xié)議生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應當依法辦理股權變更登記、擔保登記等手續(xù)。6.8投資方退出融資方。第7條涉及國有資產(chǎn)問題涉及對國有獨資公司或者具有以國有資產(chǎn)出資的公司進行投資時，還應注意：7.1根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》等國有資產(chǎn)管理法律、法規(guī)及政策的要求，對融資方資產(chǎn)進行評估；7.2必要時經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門或授權單位核準／備案；7.3投資完成時根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律、法規(guī)及政策的要求，辦理資產(chǎn)產(chǎn)權變更登記手續(xù)。第8條涉及外資企業(yè)問題投資外商投資企業(yè)的，應當注意：8.1合營項目應符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求，制作新的可行性研究報告，并遵守法律、法規(guī)關于外商投資比例的規(guī)定，如導致外資比例低于法定比例，應辦理相關審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)；8.2涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。第二章投融資準備階段投融資準備階段，主要是從投資方初步確定融資方（或融資方初步選定融資方）起至雙方達成投資意向前的準備期間，本階段律師應協(xié)助委托人起草投融資意向書等文本，并提示意向書與正式協(xié)議的聯(lián)系和區(qū)別，根據(jù)委托人的實際需要提示意向書的法律約束力。專業(yè)律師在本階段的法律服務主要為：第9條預備階段的信息收集9.1協(xié)助投/融資方收集準備相對方的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此基礎上進行信息整理和分析，從融資方經(jīng)營的市場風險方面，考察有無重大障礙影響投融資活動的進行。9.2綜合研究公司法、物權法、擔保法、證券法、稅法及外商投資等法律、法規(guī)，對投融資的可行性進行法律論證，尋求立項的法律依據(jù)。9.3就投融資可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如：投融資行為是否違背我國投資政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果，投融資行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告，地方政策對同類投資有無傾向性態(tài)度等。第10條確定意向書的主要條款在投融資雙方達成投融資意向書過程中，投資方律師應在信息收集和調(diào)查的基礎上，向委托人提示投融資的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或?qū)徍送度谫Y意向書。投融資意向書通常包括以下內(nèi)容中的部分或全部：10.1投融資標的。10.2投融資方式及投融資協(xié)議主體。根據(jù)投融資方式的不同確定投融資協(xié)議簽訂的主體。10.3投融資項目是否需要投融資各方股東(大)會、董事會決議通過。10.4確定投融資的規(guī)模及成本。10.5投融資款項的支付。10.6投融資的擔保措施。10.7投融資項目是否需要政府相關主管部門的批準。10.8雙方約定的進行投資必須滿足的前提條件。10.9排他協(xié)商條款。此條款應規(guī)定，未經(jīng)投資方同意，被投資方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售其股權或資產(chǎn)，不得向第三方借款融資，否則視為違約并承擔違約責任。10.10提供資料及信息條款。該條款要求融資方向投資方提供投資方所需的企業(yè)信息和資料，尤其是融資方尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于投資方更全面地了解融資方。第11條意見書的附加條款在投融資過程中，為避免任何一方借投資或融資之名套取對方的商業(yè)秘密，作為專業(yè)律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款。11.1終止條款。該條款明確如投資雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂投融資協(xié)議，則意向書喪失效力。11.2保密條款。出于謹慎的考慮，投融資雙方往往在簽訂意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：11.2.1保密條款適用的對象。除了投融資雙方之外，還包括參與投融資事務的有關工作人員和中介服務人員。11.2.2保密事項。除了會談、資料內(nèi)容保密的要求外，還包括禁止投融資條款，即收到融資方保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買融資方的股權或向融資方提供借款。11.2.3投融資活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估投資項目的可行性和投資對價，不得用于其他目的。11.2.4資料的返還或銷毀。保密條款應約定如投融資項目未能完成，投融資雙方負有相互返還或銷毀對方提供的信息資料的義務。第12條投融資條款清單鑒于投資活動中，投資方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為投資方的專業(yè)律師，應提請委托人注意在投資準備階段中訂立意向書時應列明如下投融資條款清單，以預防和降低投融資的法律風險。投融資條款清單記載未來正式投融資協(xié)議的主要條款。12.1投融資交易條件。明確投融資達成必須滿足的相應條件。12.2不公開條款。該條款要求投融資的任何一方在共同公開宣告投融資事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關投融資事項的信息或資料，但有權機關根據(jù)法律、法規(guī)強制要求公開的除外。12.3鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，投資方可依約定價格購買融資方的部分或全部資產(chǎn)或股權，進而排除融資方拒絕投資的可能。12.4投資資金退出條款。投資方有權選擇在投資后的一段時間內(nèi)，要求被融資公司其他股東或其他方依據(jù)約定條件回購其股權；投資方有權按協(xié)議約定近期收回借款及利息等款項。12.5擔保條款。為保證投融資業(yè)務的交易安全，應合理、合法制訂擔保措施，并辦理必要的擔保登記工作。投融資活動按約結(jié)束后，投資方應配合融資方解除相應的擔保登記。12.6董事會和投票權。投資雙方就董事會的組成以及相關事項的投票權進行約定，以確保投資方對被投資方重大經(jīng)營行為的有效監(jiān)管。12.7費用分攤條款。該條款規(guī)定如果投融資成功，因投融資事項發(fā)生的費用應由投融資雙方分攤或由被投資方承擔。第三章盡職調(diào)查階段投資方律師應就投資方擬投資的融資方進行深入調(diào)查或為融資方投融資業(yè)務的辦理準備融資方案，核實準備階段獲取的相關信息，以備投融資雙方在信息充分的情況下作出相關決策。投資方律師可以根據(jù)實際情況，在符合法律、法規(guī)的情況下對調(diào)查的具體內(nèi)容作適當增加或減少。第13條融資方的基本情況調(diào)查核實的范圍13.1融資方及其子公司的經(jīng)營范圍。13.2融資方及其子公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關的批件。13.3融資方及其子公司的公司章程。13.4融資方及其子公司股東名冊和持股情況。13.5融資方及其子公司歷次董事會和股東會決議。13.6融資方及其子公司的法定代表人身份證明。13.7融資方及其子公司的規(guī)章制度。13.8融資方及其子公司與他人簽訂的投資協(xié)議。13.9融資方主營業(yè)務的發(fā)展前景。13.10融資方的股權及資產(chǎn)是否存在設置擔保、訴訟保全等限制轉(zhuǎn)讓的情況。第14條對融資方相關附屬性文件的調(diào)查14.1政府有關主管部門對融資方及其子公司的批準文件。14.2融資方及其子公司土地證、房屋產(chǎn)權證及租賃文件。14.3融資方及其子公司與職工簽訂的勞動合同。14.4融資方及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同。第15條對融資方財產(chǎn)狀況的調(diào)查15.1公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告。15.2不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況。15.3債權、債務清單及其證明文件。15.4納稅情況，登記證明（國稅、地稅），退稅文件，稅務優(yōu)惠政策，是否有來自稅務部門的處罰和爭議。15.5與金融部門的借貸協(xié)議，公司帳戶，內(nèi)部借貸協(xié)議，銀行預留財務章、簽名的使用及變更。15.6財務記帳是否科學、條理。第16條對融資方管理人員和職工情況的調(diào)查16.1管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇、勞動保險繳納情況。16.2主要技術人員對公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等。16.3特別崗位職工的保險情況。16.4離退休職工的待遇，經(jīng)濟性裁員、辭退職工的安置及補償問題。第17條對融資方經(jīng)營狀況的調(diào)查17.1融資方經(jīng)營項目的立項、批準情況。17.2融資方對外簽訂的所有合同。融資方客戶清單和主要競爭者名單。17.3融資方產(chǎn)品質(zhì)量保證文件、已知產(chǎn)品缺陷和對個別客戶的特別保證情況。17.4融資方廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。17.5融資方的產(chǎn)品責任險保險情況。17.6融資方產(chǎn)品與環(huán)境保護問題，三廢的處理，是否有因環(huán)境事故而受到環(huán)保部門處罰的情況。17.7融資方產(chǎn)品的消費者投訴情況。17.8融資方的特許經(jīng)營情況。第18條對融資方及其子公司知識產(chǎn)權情況的調(diào)查18.1融資方及其子公司擁有/或共享的的專利、商標、著作權和其他知識產(chǎn)權證明文件。18.2融資方及其子公司專利、商標等知識產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓、許可使用情況。18.3融資方及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權的智力成果報告。18.4融資方及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權清單。18.5融資方及其子公司對知識產(chǎn)權保護采取的措施，保密協(xié)議，知識產(chǎn)權侵權方面所采取的措施。第19條對融資方法律糾紛情況的調(diào)查19.1正在進行和可能進行的訴訟和仲裁。19.2訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況。19.3生效法律文書的主要內(nèi)容。19.4生效法律文書的執(zhí)行情況。第20條盡職調(diào)查報告的撰寫在完成資料和信息的搜集、審查后，作為專項法律顧問律師要為委托方提供一份詳細的盡職調(diào)查報告。法律盡職調(diào)查報告一般包括如下內(nèi)容：20.1委托經(jīng)過和授權情況說明；20.2委托方對盡職調(diào)查的要求；20.3出具盡職調(diào)查的法律依據(jù)；20.4出具盡職調(diào)查報告的責任限制或聲明；20.5律師審查過的文件清單，以及要求委托方提供但未提供的文件清單；20.6進行盡職調(diào)查所做的各種假設；20.7對審查過的資料進行總結(jié)分析，對所涉及的法律事項以及所有審查過的信息所隱含的法律問題進行評價和建議。第四章投資協(xié)議簽署階段投融資方律師在盡職調(diào)查階段后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬訂投融資協(xié)議，準備相關法律文件。如果法律、法規(guī)要求投融資項目必須經(jīng)政府主管機關批準的，各方律師可以協(xié)助委托人向政府主管機關提出批準申請。第20條投融資協(xié)議的起草投資協(xié)議是投資過程中最核心的文件，建議參考美國風險投資協(xié)會（NVCA）2007年4月更新的A系列優(yōu)先股權購買協(xié)議，起草投資協(xié)議。20.1投融資協(xié)議的主合同，除投融資方式、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下內(nèi)容：20.1.1說明投融資項目合法性的法律依據(jù)。20.1.2投融資的先決條件條款，一般是指：（1）投融資行為已取得相關的審批手續(xù)，如當投資項目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通信等特殊行業(yè)時，投資項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準；（2）投融資各方當事人已取得投資項目所需的第三方必要的同意，并不與其他交易發(fā)生沖突；（3）投融資各方因投資項目所作的聲明及保證均應實際履行；（4）完成盡職調(diào)查，并對調(diào)查結(jié)果和法律意見滿意；（5）在所有先決條件具備后，才能履行投融資交易。20.1.3投資各方的聲明、保證與承諾條款。包括：（1）融資方向投資方保證沒有隱瞞影響投資事項的重大問題；（2）投資方向融資方保證具有實施投資行為的資格和財務能力；（3）融資方如實履行投資義務的承諾以及其董事責任函。20.1.4確定投資條件，確定投融資總款項。20.1.5設定投融資方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設立雙方共管或第三方監(jiān)管賬戶，并設定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風險，以保障投融資協(xié)議的順利履行。20.1.6確定投融資過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用的承擔。20.1.7限制競爭條款。20.1.8確定違約責任和損害賠償條款。20.1.9設定或有損害賠償條款。即投資方如因融資方在投資完成之前的經(jīng)營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，融資方應承擔相應的賠償責任。20.1.10設定不可抗力條款。20.1.11設定有關合同終止、投資標的交付、投資行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等其他條款。20.2投融資協(xié)議的附件一般包括：20.2.1融資方的財務審計報告。20.2.2融資方的資產(chǎn)評估報告。20.2.3融資方土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議。20.2.4政府批準轉(zhuǎn)讓的文件。20.2.5其他有關權利的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。20.2.6融資方的固定資產(chǎn)與機器設備清單。20.2.7融資方的流動資產(chǎn)清單。20.2.8融資方的債權債務清單。20.2.9融資方對外提供擔保的清單。20.2.10聯(lián)合會議紀要。20.2.11談判記錄。上述附件的內(nèi)容，各方律師可以根據(jù)實際情況在符合法律、法規(guī)的情況下，選擇增減。第21條投融資協(xié)議的生效條款投資方律師應當提請委托人注意，如投融資項目涉及必須由國家有關部門批準的，應建議委托人約定投資協(xié)議自批準之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時間。第五章投資協(xié)議執(zhí)行階段第22條在投融資履約階段，專業(yè)律師工作主要包括：22.1為投資各方擬訂“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。22.2協(xié)助委托人辦理擔保登記手續(xù)和投資款項的過付及款項的接收等工作。22.3按相關法律、法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。第23條申報文件專業(yè)律師協(xié)助投資方或融資方起草或調(diào)取的、需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：23.1投融資之前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議。23.2投融資各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件。23.3融資方董事會、股東(大)會關于同意融資及擔保的決議。23.4審批機關要求報送的其他文件。第24條投融資履約階段的事務24.1擔保手續(xù)。投融資各方應及時按約辦理各種擔保手續(xù)，包括國有土地使用權抵押登記手續(xù)、房屋所有權抵押登記手續(xù)、股權質(zhì)押登記手續(xù)、動產(chǎn)抵押手續(xù)、動產(chǎn)質(zhì)押交接手續(xù)、股權變更或增資登記手續(xù)等。24.2投資款到賬驗收，出具報告書。在投資方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，融資方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o投資方。24.3投資標的交付。投資雙方及目標公司應及時辦理被投資資產(chǎn)的交割手續(xù)和被投資股權的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權屬變更需要辦理的物的交付和權屬變更登記手續(xù)。第六章資本退出階段投資款的退出是中小企業(yè)投融資項目的最后一個環(huán)節(jié)。對于成功的投資，退出將實現(xiàn)中小企業(yè)用款目的及最終實現(xiàn)投資方資本增值的投資收益；對于失敗的投資，退出可以使投資方收回部分投資本金，減少損失的擴大。第25條退出的方式退出的基本方式有四種：回購股權、償還借款、公開上市、破產(chǎn)清算。第26條回購方式退出融資方的原股東、管理層或融資方自身回購投資方的股權。回購在操作程序上與股權轉(zhuǎn)讓基本相同，只是這種回購要依賴于雙方簽署的投融資協(xié)議中有關回購的條款。在回購方式退出時，投資方律師協(xié)助委托人起草股權回購協(xié)議或股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容中注意選擇回購的方式、合法性、辦理相關股權變動手續(xù)等。融資方自身回購會導致減資的出現(xiàn)。第27條清償方式退出根據(jù)投融資協(xié)議等法律文本，融資方按期向投資方償還投資方的投資本金及利息等費用。第28條公開上市方式退出由于主板市場對上市企業(yè)的上市標準要求較高，只適用于接納大中型企業(yè)，對于中小企業(yè)來說，建議選擇在創(chuàng)業(yè)板或中小企業(yè)板市場上市。第29條破產(chǎn)清算方式退出破產(chǎn)或清算是風險投資各方最不愿看到的結(jié)果，然而卻是投資失敗后資金退出的必經(jīng)之路。當一個風險公司狀況不好且難以扭轉(zhuǎn)的時候，對企業(yè)資產(chǎn)進行破產(chǎn)清算是減少損失最好的辦法。重組并購｜律師辦理有限責任公司收購業(yè)務操作指律師應向委托人提示股權轉(zhuǎn)讓與股權轉(zhuǎn)讓合同生效即收購合同生效的區(qū)別。股權轉(zhuǎn)讓合同除法律、法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而股權轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提，但股權轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當然意味著股權自合同生效時起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件。第一章定義與概述｜第1條定義本指引所稱之有限責任公司收購，僅指收購人出于資源整合、財務稅收、提高企業(yè)市場競爭力等方面的考慮，通過購買有限責任公司股東的股權或以其他合法途徑控制該出資進而取得該公司的控制權以及購買該公司的資產(chǎn)并得以自主運營該資產(chǎn)的行為。本指引所稱目標公司指被收購的有限責任公司。｜第2條有限責任公司收購方式按照收購標的的不同來劃分，有限責任公司收購方式有：2.1資產(chǎn)收購，以目標公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標的的收購；2.2股權收購，以目標公司股東的全部或部分股權為收購標的的收購。｜第3條特別事項3.1律師在辦理有限責任公司收購事務過程中，應注意在進行股權轉(zhuǎn)讓時尊重目標公司其他股東的優(yōu)先購買權，在履行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權之后收購方方可進行股權收購。3.2律師應當注意到：股東在征求其他股東就股權轉(zhuǎn)讓事宜是否同意時，應采取書面形式；提示委托人法律推定其他股東同意轉(zhuǎn)讓的期限條件；兩個以上股東均主張優(yōu)先購買權時的解決程序和方法。3.3辦理國有資產(chǎn)的收購和外資公司的收購時，應注意進行國有資產(chǎn)評估和履行相關審批手續(xù)。3.4應特別注意提示收購方避免因收購行為而成為對目標公司的債務承擔連帶責任的出資人。第二章收購程序概述｜第4條一般有限責任公司收購程序4.1收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。4.2收購方在目標公司的協(xié)助下對目標公司的資產(chǎn)、債權、債務進行清理，進行資產(chǎn)評估，對目標公司的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào)查，對職工情況進行造冊統(tǒng)計。4.3由收購雙方及目標公司組成工作小組，草擬并通過收購實施預案。如屬資產(chǎn)收購或債權收購的，律師應當提示委托人，根據(jù)收購項目開展的實際需要工作小組成員中可以有債權人代表。4.4在資產(chǎn)收購或債權收購中，可以由債權人與被收購方達成債務重組協(xié)議，約定收購后的債務償還事宜。4.5收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。4.6雙方根據(jù)公司章程或《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)及相關配套法規(guī)的規(guī)定，履行各自內(nèi)部關于收購事宜的審批程序。4.7雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關部門批準或備案。4.8收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權轉(zhuǎn)移手續(xù)，涉及債權收購的，依法履行對債務人的通知義務，并依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務登記變更手續(xù)。4.8.1將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的股權額記載于目標公司的股東名冊。4.8.2自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請工商變更登記。｜第5條涉及國有獨資公司或具有以國有資產(chǎn)出資的公司收購時，還應注意：5.1根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對目標公司資產(chǎn)進行評估。5.2收購項目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準。5.3收購完成時根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律、法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權變更登記手續(xù)。｜第6條收購外商投資企業(yè)出資的，應當注意：6.1如收購外方股東股權，應保證合營項目符合國務院《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求，作出新的可行性研究報告，并遵守法律、法規(guī)關于外商投資比例的規(guī)定。如因收購外方股東股權導致外資比例低于法定比例，應辦理相關審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)。6.2涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。第三章收購預備｜第7條預備階段的信息收集收購預備階段為收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間。律師在收購預備階段的法律事務有：7.1協(xié)助收購方收集目標公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此基礎上進行信息整理和分析，從公司經(jīng)營的市場風險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進行。7.2綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律、法規(guī)，對收購的可行性進行法律論證，尋求收購項目的法律依據(jù)。7.3就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果，收購行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告，地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度，等等。｜第四章對目標公司的盡職調(diào)查第8條律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調(diào)查，核實預備階段獲取的相關信息，以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。律師可以根據(jù)實際情況，在符合法律、法規(guī)的情況下對于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當增加和減少。｜第9條對目標公司基本情況的調(diào)查核實，主要涉及：9.1目標公司及其子公司、參股公司的經(jīng)營范圍。9.2目標公司及其子公司、參股公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關的批準文件，注意了解目標公司股東出資繳付情況。9.3目標公司及其子公司、參股公司的公司章程，了解章程對收購的相關規(guī)定，有無設置包括超級多數(shù)條款在內(nèi)的限制收購或反收購條款。9.4目標公司及其子公司股東名冊和持股情況，結(jié)合目標公司章程核實其股東認繳的出資份額和實際已繳出資額，以及出資期限和出資到位進度。9.5目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議。9.6目標公司及其子公司的法定代表人身份證明。9.7目標公司及其子公司的規(guī)章制度。9.8目標公司及其子公司與他人簽訂收購合同。9.9收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。9.10目標公司股東的出資方式，非貨幣資產(chǎn)的評估作價情況。9.11目標公司對外投資情況。9.12提示收購方注意目標公司是否存在隱名股東或其他實際控制人，其存在是否影響到對目標公司收購的進行。9.13對目標公司的收購是否涉及《公司法》禁止的一個自然人設立多個一人公司的規(guī)定。｜第10條對目標公司相關附屬性文件的調(diào)查：10.1政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件。10.2目標公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權及租賃文件。10.3目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同。10.4目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可合同。10.5目標公司股東的出資證明文件。｜第11條對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查：11.1公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告。11.2不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況。11.3債權、債務清單及其證明文件。11.4納稅情況證明。11.5如目標公司為一人公司，應注意目標公司財務是否嚴格獨立于股東個人財務，以便準確確定目標公司的資產(chǎn)范圍。｜第12條對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)查：12.1管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇。12.2主要技術人員對公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等。12.3特別崗位職工的保險情況。｜第13條對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：13.1目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況。13.2目標公司對外簽訂的所有合同。13.3目標公司客戶清單和主要競爭者名單。13.4目標公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況。13.5目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。13.6目標公司的產(chǎn)品責任險保險情況。13.7目標公司產(chǎn)品與環(huán)境保護協(xié)調(diào)問題。13.8目標公司產(chǎn)品的消費者投訴及處理情況。13.9目標公司的特許經(jīng)營情況。｜第14條對目標公司及其子公司知識產(chǎn)權情況的調(diào)查：14.1目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知識產(chǎn)權證明文件。14.2目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權的智力成果報告。14.3目標公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權清單。｜第15條對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查：15.1正在進行和可能進行的訴訟和仲裁。15.2訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況。15.3生效法律文書的執(zhí)行情況。第五章收購意向達成｜第16條律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調(diào)查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎?。收購意向書通常包括以下?nèi)容：16.1收購標的。16.2收購方式及收購合同主體。是資產(chǎn)收購、股權轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。16.3收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。16.4收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式：16.4.1以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉(zhuǎn)讓價格；16.4.2以被收購股權對應的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格；16.4.3以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格。16.4.4其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。16.5收購款的支付。16.6收購項目是否需要政府相關主管部門的批準。16.7雙方約定的進行收購所需滿足的條件。｜第17條保障條款律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險。17.1排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權或資產(chǎn)，否則視為違約并要求其承擔違約責任。17.2提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于收購方更全面地了解目標公司。17.3不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權機關根據(jù)法律強制要求公開的除外。17.4鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產(chǎn)或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。17.5費用分攤條款。該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收購雙方分攤。｜第18條附加條款在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：18.1終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。18.2保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：18.2.1保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務的顧問等中介服務人員。18.2.2保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標公司的股權。18.2.3收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。18.2.4資料的返還或銷毀。保密條款應約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供的信息資料的義務。第六章收購執(zhí)行律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬訂收購合同，準備相關法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請。｜第19條收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：19.1收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下內(nèi)容：19.1.1說明收購項目合法性的法律依據(jù)。19.1.2收購的先決條件條款，一般是指：(1)收購行為已取得相關的審批手續(xù)，如當收購項目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通信等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準。(2)收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。(3)至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所作的聲明及保證均應實際履行。(4)在所有先決條件具備后，才進而履行股權轉(zhuǎn)讓和付款義務。19.1.3收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：(1)目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。(2)收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力。(3)目標公司履行收購義務的承諾以及其董事責任函。19.1.4收購標的資產(chǎn)評估。19.1.5確定股權轉(zhuǎn)讓總價款。19.1.6確定轉(zhuǎn)讓條件。19.1.7確定股權轉(zhuǎn)讓的數(shù)量(股比)及交割日。19.1.8確定擬轉(zhuǎn)讓股權的當前價值。19.1.9設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設立雙方共管或第三方監(jiān)管賬戶，并設定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風險，以保障收購合同的順利履行。19.1.10確定股權轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用的承擔。19.1.11限制競爭條款。19.1.12確定違約責任和損害賠償條款。19.1.13設定或有損害賠償條款。即收購方如因目標公司在收購完成之前的經(jīng)營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任。19.1.14設定不可抗力條款。19.1.15設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等其他條款。19.2收購合同的附件。一般包括：19.2.1目標公司的財務審計報告；19.2.2目標公司的資產(chǎn)評估報告；19.2.3目標公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；19.2.4政府批準轉(zhuǎn)讓的文件；19.2.5其他有關權利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；19.2.6目標公司的固定資產(chǎn)與機器設備清單；19.2.7目標公司的流動資產(chǎn)清單；19.2.8目標公司的債權債務清單；19.2.9目標公司對外提供擔保的清單；19.2.10聯(lián)合會議紀要；19.2.11談判記錄。19.2.12上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實際情況在符合法律、法規(guī)的情況下，選擇增減。｜第20條收購合同的生效條款律師應當提請委托人注意，如收購項目涉及必須由國家有關部門批準的，應建議委托人約定收購合同自批準之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時問。第七章收購合同的履行｜第21條在收購履約階段，律師工作主要包括：21.1為收購各方擬訂“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。21.2協(xié)助委托人舉行驗證會議。21.3按相關法律、法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。21.4協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。｜第22條律師協(xié)助收購方或目標公司起草或調(diào)取的，需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：22.1股東變更申請書；22.2收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；22.3收購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；22.4目標公司董事會、股東會關于股權轉(zhuǎn)讓的決議；22.5股權變更后的董事會成員名單；22.6收購各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認可的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議；22.7審批機關要求報送的其他文件。｜第23條收購履約階段的事務23.1收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o收購方。23.2收購標的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權屬變更需要辦理的物的交付和權屬變更登記手續(xù)，以及股權收購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。23.3股東權利義務的移轉(zhuǎn)。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標的交割之后，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失；收購方將成為目標公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權利和股東義務。23.4新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營(合作)協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營(合作)協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。｜第24條特別提示律師應向委托人提示股權轉(zhuǎn)讓與股權轉(zhuǎn)讓合同生效即收購合同生效的區(qū)別。股權轉(zhuǎn)讓合同除法律、法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而股權轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提，但股權轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當然意味著股權自合同生效時起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件。新三板律師業(yè)務指引：新三板上市條件及流程一、新三板的含義三板市場起源于2001年"股權代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)"，最早承接兩網(wǎng)公司和退市公司，稱為"舊三板"。2006年，中關村科技園區(qū)非上市股份公司進入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行股份報價轉(zhuǎn)讓，稱為"新三板"。新三板是國務院批準的全國性股份報價轉(zhuǎn)讓市場，它利用代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)解決非上市公司存量股份的轉(zhuǎn)讓及交易問題，并于2006年1月在深交所正式掛牌啟動。在2013年1月16日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱“新三板”)在京設立，是建設多層次資本市場的標志性事件?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》，重新修訂了原代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的掛牌條件，明確規(guī)定了股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的五大條件。二、新三板和舊三版上市條件對比項目新的“新三板”舊的“新三板”公司經(jīng)營依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算存續(xù)滿兩年（有限公司整體改制可以連續(xù)計算）公司業(yè)務業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力主營新三板上市業(yè)務突出，具有持續(xù)經(jīng)營記錄公司治理公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營新三板上市公司治理結(jié)構(gòu)健全，運作規(guī)范公司股權股權明晰無對券商的要求主辦券商推薦并持續(xù)督導無其他要求股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)1.股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；2.公司注冊地址在試點國家高新園區(qū)；3.地方政府出具掛牌試點資格確認函。三、新三板上市的具體要求(一)“依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算”1、公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。申報掛牌時，要依法存續(xù)，經(jīng)過年檢程序。(1)公司設立的主體、程序合法、合規(guī);(2)公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應符合《公司法》相關規(guī)定。以知識產(chǎn)權作為出資在實務操作中應注意以下幾個問題：a、出資的無形資產(chǎn)所有權問題，是否為職務發(fā)明;b、出資(財產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶)的程序是否合法有效;c、出資的比例是否符合設立時《公司法》的規(guī)定。2006年新《公司法》修訂后，無形資產(chǎn)的比例可以達到注冊資本的70%;d、出資資產(chǎn)的評估報告是否適當，評估價值是否真實合理;e、無形資產(chǎn)與公司業(yè)務是否緊密相連，是否后續(xù)對公司業(yè)績做出貢獻;f、無形資產(chǎn)的產(chǎn)權是否明晰，是否存在潛在法律糾紛。2、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度，即1月1日起至12月31日止。(二)“業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力”1、公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務、產(chǎn)品或服務、用途及其商業(yè)模式等信息。2、公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務，每種業(yè)務應具有相應的關鍵資源要素，該要素組成應具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。公司業(yè)務須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。3、持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經(jīng)營下去。(1)公司業(yè)務在報告期內(nèi)應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。(2)公司應按照《企業(yè)會計準則》(附錄1)的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務報表，公司不存在《中國注冊會計師審計準則第1324號——持續(xù)經(jīng)營》(附錄2)中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關事項，并由具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具標準無保留意見的審計報告。(三)“公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”1、公司依法建立“三會一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號—章程必備條款》(附錄3)等規(guī)定建立公司治理制度。2、公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。3、公司報告期內(nèi)不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。4、公司應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業(yè)財務狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。5、公司和控股股東、實際控制人之間不能有同業(yè)競爭。(四)“股權明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)”1、公司的股權結(jié)構(gòu)清晰，權屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。2、公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批(如有)程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。3、在區(qū)域股權市場及其他交易市場進行權益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應合法合規(guī)。4、公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合本指引的規(guī)定。(五)“主辦券商推薦并持續(xù)督導”新的掛牌規(guī)則將中介機構(gòu)的作用提到一個非常高的位置上，包括：1、一定期限內(nèi)無主辦券商為掛牌公司續(xù)督導，則將會做出終止掛牌的處理。2、公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議》。3、主辦券商應完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。其中盡職調(diào)查包括三個方面：法律，財務和行業(yè)。a.法律盡職調(diào)查包括公司治理和合法合規(guī)兩個方面，其中公司治理應包括的內(nèi)容有：公司治理機制的建立及執(zhí)行、股東出資、獨立性、同業(yè)競爭、對外擔保及關聯(lián)交易等的決策及執(zhí)行等。合法合規(guī)方面應包括的內(nèi)容有：公司設立及續(xù)存、股權變動情況、主要財產(chǎn)合法性、重大債務、納稅情況、重大訴訟、仲裁及違法違規(guī)情況等。b.財務盡職調(diào)查包括財務風險和會計政策兩個方面，其中財務風險應包括的內(nèi)容有：主要財務指標、應收款、存貨、關聯(lián)方及關聯(lián)交易、收入成本費用的配比、非經(jīng)常性損益、審計意見等。會計政策應包括的內(nèi)容有：資產(chǎn)減值、投資、固定資產(chǎn)折舊、無形資產(chǎn)、收入確定、各項費用的合理性等。c.業(yè)務技術盡職調(diào)查應包括的內(nèi)容有：主要業(yè)務、經(jīng)營模式、發(fā)展目標、所屬行業(yè)及其市場競爭情況、主要客戶及供應商。技術優(yōu)勢及研發(fā)能力等。4、券商的對掛牌企業(yè)的要求不同。(1)“新三板”報價券商主要有：申銀萬國、中銀國際證券、國信證券、廣發(fā)證券和國泰君安等。新三板市場的掛牌企業(yè)在證券業(yè)協(xié)會備案后，可以通過定向增資實現(xiàn)企業(yè)的融資需求。(2不同券商的對掛牌企業(yè)的特殊要求：國信證券（2011.9）申請改制立項的企業(yè)改制前最近一期末凈資產(chǎn)值不少于五百萬元主營業(yè)務收入不少于1000萬或者凈利潤不少于100萬元申請掛牌立項的企業(yè)最近一年營業(yè)收入不低于2000萬元凈利潤不少于300萬元，且持續(xù)增長國泰君安（2012.10）申請當年凈資產(chǎn)不少于500萬元最近兩年連續(xù)盈利且最近一年凈利潤不少于500萬元（或最近一年凈利潤不少于100萬元且年增長率不低于20%）廣發(fā)證券（2012.5）公司總資產(chǎn)在4000萬元以上凈資產(chǎn)在2000萬元以上公司近兩年為連續(xù)盈利申請當年預計主營業(yè)務收入4000萬元以上，凈利潤400萬元以上（或申請前一年度主營業(yè)務收入及凈利潤較上一年相比有50%的增長，申請當年預計主營業(yè)務收入及凈利潤的增長水平同比不低于30%）注：券商對掛牌企業(yè)的要求可能會根據(jù)券商自身的業(yè)務等做調(diào)整，所以需再與券商作進一步聯(lián)系。(六)“全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件”1、掛牌公司由全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司審查、證監(jiān)會核準。原規(guī)則的掛牌企業(yè)的審查權由證券業(yè)協(xié)會行使。新規(guī)則規(guī)定企業(yè)掛牌新三板實行兩級核查，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司負責對掛牌申請文件進行審查并出具是否同意掛牌的審查意見。申請掛牌公司取得全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司同意掛牌的審查意見后由中國證監(jiān)會核準文件。2、關注公司可持續(xù)發(fā)展性，強調(diào)公司治理完善。a.將對公司未來2年的規(guī)劃，變?yōu)榱酥虚L期發(fā)展目標;b.在“三會”的調(diào)查中增加了投資者關系管理制度及糾紛解決機制;c.增加了董事會對公司治理機制的討論評估，以適當保護股東利益，保證股東充分行使知情權、參與權、質(zhì)詢權和表決權等權利;d.在公司治理機制執(zhí)行中，增加調(diào)查董事會是否參與了公司戰(zhàn)略目標的制訂、公司是否建立了表決權回避制度以及職工代表監(jiān)事履行職責的情況。四、新三板上市的流程1、首先確認上市，提交新三板上市申請;2、與券商達成合作，主辦券商應與所推薦掛牌公司簽訂持續(xù)督導協(xié)議(具體見附錄《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)持續(xù)督導協(xié)議書》模板)。3、將公司的改制提案提交至券商;4、跟券商協(xié)商價格，主辦券商會根據(jù)對應公司報價;5、券商進行審核，包括對公司資質(zhì)的審核，上市條件的審核;6、券商會提交到中國證券協(xié)會進行審核;7、審核通過，完成上市。五、新三板上市需要提交的文件依據(jù)附錄4文件《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請文件目錄》，企業(yè)申請掛牌需要提交的文件包括：1、要求披露的文件：a.公開轉(zhuǎn)讓說明書(內(nèi)容包括公司基本情況、公司業(yè)務、公司治理、公司財務、有關聲明和附件，具體內(nèi)容見附錄4文件《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓說明書內(nèi)容與格式指引》);b.財務報表及審計報告;c.法律意見書;d.公司章程;e.主辦券商推薦報告;f.定向發(fā)行情況報告書(如有)。2、不要求披露的文件：a.申請掛牌公司相關文件，包括：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、股東名冊及股東身份證明文件等文件;b.主辦券商相關文件，包括：主辦券商與申請掛牌公司簽訂的推薦掛牌并儲蓄督導協(xié)議、盡職調(diào)查報告、內(nèi)核意見等文件。六、律師在新三板業(yè)務中的工作專業(yè)律師的參與，對于企業(yè)的規(guī)范運作至關重要。在企業(yè)掛牌上市過程中，律師可以出具法律意見，參與盡職調(diào)查，甚至參與券商的選擇，法律風險的防控。股票進入證券企業(yè)代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報價轉(zhuǎn)讓之法律事務(掛牌階段)如下：1、審查公司是否具有掛牌資格，并參加主板報價券商的項目小組，負責盡職調(diào)查，按照股份報價轉(zhuǎn)讓說明書要求，起草盡職調(diào)查報告、推薦報告、股份報價轉(zhuǎn)讓說明書、調(diào)查工作底稿，制作備案文件等。其中盡職調(diào)查報告將包括以下幾個方面：(1)全體董事誠信聲明(2)公司基本情況;(3)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術人員及其持股情況;(4)公司業(yè)務和技術情況;(5)公司業(yè)務發(fā)展目標及其風險因素;(6)公司治理情況;(7)公司財務會計信息;(8)關于公司進行股份報價轉(zhuǎn)讓問題的相關地方性法律規(guī)定。2、審議企業(yè)進入代辦系統(tǒng)前后的相關協(xié)議并提供法律咨詢。如：(1)董事會和股東大會就股份報價轉(zhuǎn)讓事項做出決議;(2)與主辦報價券商簽訂推薦掛牌報價轉(zhuǎn)讓協(xié)議;(3)向當?shù)卣暾埞煞輬髢r轉(zhuǎn)讓試點企業(yè)資格的報送文件;(4)與中國證券登記結(jié)算公司深圳分公司簽訂證券登記服務協(xié)議;3、協(xié)助主辦券商為企業(yè)股票進入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)事宜出具法律意見書、核查意見、見證意見等;4、根據(jù)相關法律法規(guī)的規(guī)定對企業(yè)之信息披露進行輔導;5、對企業(yè)之高級管理人員進行《企業(yè)法》、《證券法》有關知識輔導;6、為企業(yè)和其他中介機構(gòu)提供有關法律咨詢及幫助。七、新三板核心法律法規(guī)及文書1.中國證券監(jiān)督管理委員會批準修訂并發(fā)布(1)《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關村(行情，資訊)科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點辦法(暫行)》;(2)《主辦券商推薦中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份進入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務規(guī)則》;(3)《股份進入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報價轉(zhuǎn)讓的中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司信息披露規(guī)則》。2.中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的配套規(guī)則和協(xié)議文本(1)主辦券商盡職調(diào)查工作指引;(2)主辦券商推薦中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份進入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報價轉(zhuǎn)讓掛牌備案文件內(nèi)容與格式指引;(3)股份報價轉(zhuǎn)讓說明書必備內(nèi)容;(4)證券公司從事報價轉(zhuǎn)讓業(yè)務自律承諾書;(5)報價轉(zhuǎn)讓特別風險揭示書;(6)報價轉(zhuǎn)讓委托協(xié)議書;(7)主辦券商推薦中關村科技園區(qū)非上市股份公司股份進入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌報價轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。律師從事首次公開發(fā)行股票并上市法律業(yè)務查驗工作指引（2014新版）第一章總則第一條為了指導本市律師事務所和律師從事首次公開發(fā)行股票并上市（以下簡稱首發(fā)）法律業(yè)務的核查、驗證工作，提高首發(fā)法律業(yè)務的服務質(zhì)量，上海市律師協(xié)會證券業(yè)務研究委員會（以下簡稱市律協(xié)證券委）根據(jù)《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國律師法》、中國證券監(jiān)督管理委員會《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》(證監(jiān)會令第41號)(以下簡稱《管理辦法》)、《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》(證監(jiān)會公告﹝2010﹞33號)(以下簡稱《執(zhí)業(yè)規(guī)則》)，制定本指引。本指引并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供本市律師在從事首發(fā)法律業(yè)務查驗工作時提供參考。第二條本指引所稱首發(fā)法律業(yè)務，是指律師事務所接受擬在境內(nèi)外證券市場首發(fā)的公司(以下簡稱發(fā)行人)委托，指派律師對發(fā)行人首發(fā)事項的合法、合規(guī)、真實、有效進行核查和驗證(以下簡稱查驗)，明確是否存在糾紛或潛在風險，并制作和出具法律意見書的專業(yè)法律服務。本指引所指境內(nèi)，是指中華人民共和國大陸境內(nèi)；所指境外，是指中華人民共和國大陸境內(nèi)以外的其他國家、地區(qū)，包括中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)。除上下文另有所指外，本指引所指法律，是指境內(nèi)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件。第二章主體資格第一節(jié)發(fā)行人的設立和存續(xù)第三條建議律師取得發(fā)行人設立為股份公司時的股改方案、政府批準文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、發(fā)起人協(xié)議、創(chuàng)立大會文件、評估報告、審計報告、驗資報告、工商登記文件等資料，走訪相關政府部門、中介機構(gòu)和發(fā)起人，以查驗發(fā)行人是否為依法設立的股份公司，確認發(fā)行人設立為股份公司的程序、條件、方式等是否符合當時有效的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。具體的查驗內(nèi)容如下：(一)根據(jù)股份公司的設立時間、設立方式及發(fā)行人的性質(zhì)、行業(yè)，是否已獲得相關政府部門的批準；(二)發(fā)行人設立時是否依照法律和公司章程規(guī)定召集、召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會的表決程序、內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，是否包括設立股份公司所必須的相關事項；是否依法選舉公司董事并組成公司董事會；是否依法選舉公司監(jiān)事并組成公司監(jiān)事會；(三)發(fā)起人是否依法繳納發(fā)行人的注冊資本，是否履行了必要的評估、驗資等手續(xù)，用作出資財產(chǎn)的來源是否合法合規(guī)；(四)發(fā)行人是否根據(jù)工商行政管理部門的要求履行名稱預先核準等手續(xù)，是否依法取得股份公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；(五)以有限責任公司整體變更方式設立股份公司的，有限責任公司相關董事會、監(jiān)事會、股東會決議文件的內(nèi)容、折股方案是否合法合規(guī)，以及是否按照折股方案的要求整體變更設立為股份公司；發(fā)行人整體變更前有限責任公司的經(jīng)營年限是否可以連續(xù)計算；(六)股份公司設立過程如存在瑕疵，發(fā)行人是否已采取整改或補救措施，是否仍存在糾紛或潛在法律風險。第四條建議律師取得發(fā)行人設立時所有發(fā)起人的營業(yè)執(zhí)照（或身份證明文件）、財務報告等有關資料，走訪發(fā)起人，以查驗各發(fā)起人的人數(shù)、資格、出資比例等是否合法合規(guī)，具體查驗的內(nèi)容如下：(一)發(fā)起人的人數(shù)、住所、出資比例、資格等是否合法合規(guī)；(二)發(fā)起人協(xié)議是否合法合規(guī)、真實有效，相關協(xié)議是否履行完畢，是否存在糾紛或潛在法律風險；(三)是否存在與首發(fā)監(jiān)管要求相沖突的協(xié)議安排，相關各方是否采取了補救措施或整改措施。第五條建議律師取得發(fā)行人的營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、公司章程、政府部門批準證書，走訪相關政府部門，以查驗發(fā)行人的存續(xù)狀況，具體查驗內(nèi)容包括：(一)發(fā)行人現(xiàn)在持有的營業(yè)執(zhí)照、批準文件，以及其他維持發(fā)行人存續(xù)所必要的證照是否有效，是否存在被撤銷、被吊銷或到期無法延續(xù)的法律風險；(二)發(fā)行人是否存在經(jīng)營中止、停業(yè)整頓的情況或者潛在的法律風險；(三)發(fā)行人是否存在責令關閉、經(jīng)營期限屆滿，以及按照法律和公司章程規(guī)定需要解散和清算的情形。第二節(jié)發(fā)行人的歷史沿革第六條建議律師取得發(fā)行人的歷次驗資報告、評估報告、審計報告、工商登記文件、政府部門出具的確認文件，以及股東出資后發(fā)行人與股東之間的交易記錄等資料，走訪相關政府部門、中介機構(gòu)和股東，以查驗發(fā)行人股東的歷史出資情況，具體查驗以下內(nèi)容：(一)股東是否合法擁有以出資資產(chǎn)進行出資的權利，是否將設有抵押、質(zhì)押等第三方權利的資產(chǎn)用作出資，出資資產(chǎn)是否存在重大權屬瑕疵或潛在糾紛；(二)股東的出資方式是否合法，出資是否及時到位，是否存在出資不實、虛假出資、抽逃資金等情況；(三)貨幣出資的比例是否合法合規(guī)；股東以非貨幣性資產(chǎn)出資的，出資資產(chǎn)的權屬轉(zhuǎn)移手續(xù)是否已辦理完畢，是否按照法律的規(guī)定經(jīng)過資產(chǎn)評估及其他必須的法律程序；(四)出資需要獲得政府相關部門事先批準、認定的，出資人是否已取得相關的批準文件。第七條建議律師查閱發(fā)行人重大股權變動相關的股東會（股東大會）、董事會、監(jiān)事會（以下簡稱三會）決議，以及政府批準文件、評估報告、審計報告、驗資報告、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議、交割資料及支付憑證、工商登記文件，以及發(fā)行人的改制方案、人員安置方案等文件，訪談相關當事人、發(fā)行人的董事、高管人員，走訪相關政府部門和中介機構(gòu)，查驗發(fā)行人歷史股權變動情況（包括但不限于股權轉(zhuǎn)讓、增加或減少注冊資本、合并或分立等）是否合法合規(guī)、真實有效，發(fā)行人的實際控制人是否發(fā)生了重大變動，具體查驗的內(nèi)容包括：(一)股權變動是否已按照法律和公司章程的規(guī)定履行內(nèi)部決策程序；(二)股權變動的內(nèi)容、方式是否符合三會決議文件所批準的方案；(三)股權變動是否需要得到發(fā)改部門、商務部門、外匯管理部門等相關部門的批準，此類批準是否已全部取得；(四)涉及國有企業(yè)或國有事業(yè)單位改制的，改制方案是否經(jīng)過相關國有資產(chǎn)管理單位的審批；涉及職工利益或職工安置的，改制方案或職工安置方案是否經(jīng)職工（代表）大會審議通過，發(fā)行人是否按照改制方案或職工安置方案完成職工安置工作；涉及到管理層收購或持股的，是否符合國有資產(chǎn)管理部門的各項要求；(五)涉及集體企業(yè)改制的，集體產(chǎn)權是否已經(jīng)相關產(chǎn)權管理部門界定，改制方案是否取得相關政府部門的批準；(六)股權變動是否需要履行審計、評估、驗資等手續(xù)，此類手續(xù)是否已經(jīng)辦理；(七)股權變動是否得到相關股東、債權人或其他利益相關方的同意，如需要通知債權人或予以公告的，相關通知或公告程序的履行情況；(八)股權變動的原因、背景、定價依據(jù)、資金來源、對價支付情況，是否存在代持股權、信托持股，以及其他可能造成股權糾紛的情形；(九)股東之間是否存在關聯(lián)關系或一致行動情況，及是否簽署相關的協(xié)議；(十)涉及跨境重組的，在結(jié)合境外律師意見基礎上，確定重組協(xié)議是否合法合規(guī)，是否符合外國或境外地區(qū)的相關法律規(guī)定；(十一)股權變動相關的協(xié)議是否合法合規(guī)，是否已經(jīng)完成工商變更登記手續(xù)，如存在瑕疵的，發(fā)行人、發(fā)行人股東、相關當事方是否已采取必要的整改或補救措施。第八條如果發(fā)行人發(fā)行過內(nèi)部職工股，建議律師取得相關政府部門的批準文件、驗資報告、股份托管資料文件，走訪相關當事人、政府部門和中介機構(gòu)，查驗內(nèi)部職工股的設置是否合法合規(guī)、真實有效，具體查驗內(nèi)容包括：(一)內(nèi)部職工股是否按照批準文件規(guī)定的比例、范圍、對象及方式發(fā)行，是否存在與批準文件不一致的情形，是否存在股份代持、委托持股等情形；(二)內(nèi)部職工股的歷次托管是否合法、合規(guī)、真實、有效；(三)內(nèi)部職工股的歷次變動是否合法、合規(guī)、真實、有效；(四)內(nèi)部職工股已經(jīng)清理的，是否得到了發(fā)行人、內(nèi)部職工股持股機構(gòu)，以及相關政府部門的批準和確認；清理過程是否保護了原內(nèi)部職工股股東的利益，清理是否系內(nèi)部職工股股東的真實意思表示；清理程序是否已經(jīng)履行完畢，是否存在未了結(jié)的事項。第三節(jié)發(fā)行人的股東、實際控制人第九條建議律師通過訪談相關當事人，取得相關主體的身份資料、章程、工商登記文件、財務報告，以及境外股東所在國家或地區(qū)律師或公證人出具的文書、境外公司章程等，查驗發(fā)行人的全體股東是否依法存續(xù)并具有合法的持股資格，具體查驗內(nèi)容包括：(一)境內(nèi)非自然人股東是否有效存續(xù)；境外非自然人股東的是否有效存續(xù)，持有發(fā)行人股份的行為是否符合自身章程和境外法律的要求；(二)境內(nèi)外的自然人股東是否具有完全民事權利能力；(三)股東的人數(shù)、住所、資格、條件和出資比例是否合法合規(guī)；(四)直接和間接持有發(fā)行人股份的股東人數(shù)(追溯至最終權益持有者)是否符合首發(fā)監(jiān)管要求，是否存在未經(jīng)批準變相公開發(fā)行或交易股票的情況；(五)發(fā)行人境外股東的實際權益由境內(nèi)主體持有的，境內(nèi)主體通過境外股東持有發(fā)行人股份的資金來源、境外投資及返程投資的行為是否合法合規(guī)，是否已取得相關政府部門的批準、登記、備案。第十條建議律師通過訪談相關當事人，取得相關主體的身份資料、章程、工商登記文件、財務報告、協(xié)議文件等方式，確認發(fā)行人的實際控制人，查驗實際控制人控制權的穩(wěn)定性，并查驗發(fā)行人的控制結(jié)構(gòu)有無發(fā)生重大變化，具體查驗方式和內(nèi)容建議如下：(一)追溯發(fā)行人的全體股東至其最終權益持有主體；(二)根據(jù)相關協(xié)議、投資關系、任職關系、親屬關系，以及控制權行使的實際情況，確定發(fā)行人的實際控制人或者確定發(fā)行人無實際控制人；(三)在確定發(fā)行人實際控制人的基礎上，進一步查驗實際控制的起始時間點，以及控制權是否穩(wěn)定性，控制時間是否符合首發(fā)監(jiān)管要求；(四)在確定發(fā)行人無實際控制人的基礎上，進一步查驗無實際控制人情形是否影響發(fā)行人的正常經(jīng)營和公司治理的有效運作。第十一條建議律師取得發(fā)行人股東名冊、章程、工商登記檔案、股東會(股東大會)決議等資料，走訪發(fā)行人股東、政府部門和中介機構(gòu)，查驗發(fā)行人股東持有的股份是否權屬清晰，是否存在重大權屬糾紛。具體查驗的內(nèi)容包括：(一)股東所持有的發(fā)行人股份是否存在權屬爭議或瑕疵，是否存在認股期權、信托持股、委托持股、名義股東、表決權委托等情形；(二)股東所持發(fā)行人股份是否存在質(zhì)押、凍結(jié)、或其他權利受限制情形；(三)實際控制人通過中間層持股公司持有發(fā)行人股份或者控制發(fā)行人的，該等中間層持股公司的股權是否存在質(zhì)押、凍結(jié)、或其他權利受限情形，是否存在重大的權屬糾紛；(四)股東持有發(fā)行人股份的起始時間點，以及持股時間。第十二條建議律師取得相關政府部門的批復、登記文件，走訪相關政府部門，以查驗發(fā)行人首發(fā)前各類別股權的設置情況，具體查驗以下內(nèi)容：(一)股東以國有資產(chǎn)出資的，是否依法履行國有資產(chǎn)管理的相關手續(xù)，取得國有股權設置批復文件；(二)發(fā)行人發(fā)行優(yōu)先股的，優(yōu)先股的設置和股東持股比例情況是否合法合規(guī)；(三)股東出資資產(chǎn)存在產(chǎn)權不明確或者瑕疵，需要政府部門進行確認的，是否得到相關政府部門的產(chǎn)權確認或界定；(四)國有股東關于國有股權減持或轉(zhuǎn)持的方案是否合法合規(guī)。第十三條建議律師通過查閱能夠證明發(fā)行人控股股東、實際控制人財務狀況的資料、信用報告、資信證明，對控股股東、實際控制人進行訪談等方式，查驗發(fā)行人的控股股東、實際控制人是否存在無法清償?shù)狡趥鶆盏那樾危蛘叽嬖诳赡鼙坏谌缴暾埰飘a(chǎn)、重整的法律風險。第十四條建議律師通過審查發(fā)行人股東、實際控制人出具的承諾函，對作出承諾的股東、實際控制人進行訪談等方式，查驗發(fā)行人股東、實際控制人作出的承諾是否真實有效、合法合規(guī)，是否符合首發(fā)監(jiān)管的要求。第四節(jié)發(fā)行人的下屬企業(yè)第十五條建議律師取得發(fā)行人下屬企業(yè)設立時的政府批準文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、評估報告、審計報告、驗資報告、工商登記文件等資料，走訪相關政府部門和中介機構(gòu)，以查驗發(fā)行人下屬企業(yè)是否依法設立、有效存續(xù)。查驗的具體內(nèi)容包括：(一)發(fā)行人是否以合法擁有的資產(chǎn)向下屬企業(yè)出資，發(fā)行人對下屬企業(yè)的出資方式是否合法合規(guī)，出資是否及時到位，是否存在出資不實、虛假出資、抽逃資金等情況；(二)發(fā)行人取得下屬企業(yè)股權涉及支付對價的，發(fā)行人是否已經(jīng)支付全部的對價；(三)發(fā)行人下屬企業(yè)的設立、股權變動、股東及股權結(jié)構(gòu)變化需要獲得相關政府部門事先批準的，發(fā)行人是否已取得相關的批準文件；(四)發(fā)行人下屬企業(yè)的設立、股權變動是否需要履行審計、評估、驗資等手續(xù)，此類手續(xù)是否已經(jīng)辦理；(五)發(fā)行人下屬企業(yè)的股權變動是否得到其他股東、債權人或其他利益相關方的同意，如需要通知債權人或予以公告的，相關通知或公告程序是否已經(jīng)履行；(六)發(fā)行人下屬企業(yè)股權變動的原因、背景、定價依據(jù)、資金來源情況，是否存在委托持股、信托持股、名義股東，以及其他可能造成股權糾紛或潛在法律風險的情形；(七)發(fā)行人下屬企業(yè)股權變動涉及境外或者跨境重組的，在結(jié)合境外律師意見基礎上，確定重組協(xié)議是否合法合規(guī)，是否符合境外的相關法律規(guī)定；(八)發(fā)行人所持有的下屬企業(yè)股權是否設有質(zhì)權等第三方權利，是否存在權屬瑕疵或潛在法律糾紛；(九)發(fā)行人下屬企業(yè)持有的營業(yè)執(zhí)照、批準文件，以及其他維持其存續(xù)所必要的證照是否有效，是否存在被撤銷、被吊銷或到期無法延續(xù)的法律風險；(十)發(fā)行人下屬企業(yè)是否存在責令關閉、經(jīng)營期限屆滿，以及按照法律和公司章程規(guī)定需要解散和清算的情形。第三章發(fā)行人的業(yè)務情況第一節(jié)發(fā)行人的主營業(yè)務情況第十六條建議律師通過實地調(diào)查、訪談，取得發(fā)行人及其下屬企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營證照、審計報告、財務資料、主要合同、業(yè)務流程介紹、中介機構(gòu)的專業(yè)意見，走訪發(fā)行人的相關上下游企業(yè)、客戶和中介機構(gòu)等，查驗發(fā)行人及其下屬企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營是否合法合規(guī)，是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策。具體查驗的內(nèi)容包括：(一)發(fā)行人從事的主要經(jīng)營業(yè)務，以及商業(yè)模式、業(yè)務流程、上下游關系，發(fā)行人的主營業(yè)務是否發(fā)生重大變化；(二)發(fā)行人及其下屬企業(yè)的采購、生產(chǎn)、銷售、運輸、土地、環(huán)保、勞動保護、進出口、外匯等環(huán)節(jié)，是否已取得相應的行政許可、證書、批準；已經(jīng)取得的行政許可、證書、批準等，是否存在被吊銷、撤銷的潛在法律風險或者存在到期無法延續(xù)的不利情況，以及是否存在其他可能影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營的潛在法律風險或障礙；(三)如發(fā)行人在境外設有機構(gòu)從屬經(jīng)營活動的，境外機構(gòu)的經(jīng)營活動是否符合所在地法律、監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)定；(四)發(fā)行人歷次營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的變更，是否已取得相關政府部門的前置許可，以及完成工商行政管理部門的登記手續(xù)。第二節(jié)發(fā)行人的重大合同情況第十七條律師應核查發(fā)行人及其下屬企業(yè)的重大經(jīng)營性合同是否合法合規(guī)、真實有效，是否存在法律規(guī)定的無效或可被撤銷的情形，是否存在潛在法律風險或重大糾紛。建議律師取得以下資料，與發(fā)行人的主要供應商、主要客戶、發(fā)行人高管人員、核心技術人員、及持有發(fā)行人5%以上股份的股東進行訪談，向海關、銀行等機構(gòu)函證等方式進行查驗。(一)發(fā)行人主要供應商(至少前10名)和主要客戶（至少前10名）的營業(yè)執(zhí)照、公司章程，及其他相關資料；(二)發(fā)行人與主要供應商(至少前10名)和主要客戶（至少前10名）簽訂的重大業(yè)務合同；(三)與重大業(yè)務合同對應的付款/收款憑證、發(fā)票、海關出口/進口單據(jù)、銀行對賬單、倉儲憑證、發(fā)貨/收貨憑證等。第十八條建議律師取得發(fā)行人及其下屬企業(yè)將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的融資合同、投資合同、擔保合同、資產(chǎn)購買或出售合同、知識產(chǎn)權合同、特許經(jīng)營合同等非經(jīng)營性合同，查驗該等合同的簽訂程序、形式和內(nèi)容是否合法合規(guī)，是否經(jīng)過當事方適當簽署并已生效，是否存在法律規(guī)定的無效或可撤銷的情形，是否按照約定獲得適當履行，是否存在潛在法律風險或糾紛。第十九條建議律師取得發(fā)行人的信用記錄、審計報告、三會決議文件、與債權債務相關的財務明細表，與發(fā)行人財務負責人及中介機構(gòu)進行面談，走訪或函證相關債權人/債務人，以查驗發(fā)行人及其下屬企業(yè)的重大債權債務是否合法合規(guī)、真實有效。具體查驗的內(nèi)容和方式包括：(一)取得發(fā)行人主要債務人和債務額清單、債務人的營業(yè)執(zhí)照和債務人公司章程，查驗債務形成的依據(jù)是否合法合規(guī)，真實有效；(二)取得發(fā)行人主要債權人和債權額清單、債權人的營業(yè)執(zhí)照和債權人公司章程，查驗債權形成的依據(jù)是否合法合規(guī)，真實有效；(三)取得發(fā)行人對外擔所形成的或有負債清單、被擔保人名單、被擔保人的營業(yè)執(zhí)照和公司章程，查驗或有負債是否合法合規(guī)，是否符合發(fā)行人公司章程的規(guī)定。第三節(jié)發(fā)行人的重組情況第二十條建議律師取得發(fā)行人三會決議文件、重組協(xié)議、政府批準文件、審計報告、評估報告、中介機構(gòu)專業(yè)意見、債權人同意債務轉(zhuǎn)移的文件、重組對價對價支付憑證和過戶文件資料等，并通過與重組相關各方和經(jīng)辦人員進行訪談，查驗發(fā)行人及其下屬企業(yè)的資產(chǎn)收購或出售、資產(chǎn)置換、債務重組等重大重組事項。具體查驗的內(nèi)容包括：(一)重大重組事項的目的、方案是否合法合規(guī)，是否取得相關政府部門或發(fā)行人內(nèi)部決策機構(gòu)的批準；(二)重大重組協(xié)議是否合法合規(guī)，