國際私法學課件 第二章

第二章

國際私法的調(diào)整對象與法律淵源AdjustedObjectsandSourcesofPrivateInternationalLaw第二章

國際私法的調(diào)整對象與法律淵源第一節(jié)國際私法的調(diào)整對象第二節(jié)國際私法的范圍第三節(jié)國際私法的淵源

第一節(jié)國際私法的調(diào)整對象一、涉外民商事法律關(guān)系的內(nèi)涵與外延二、涉外民商事法律沖突產(chǎn)生的原因三、涉外民商事關(guān)系的法律沖突的實質(zhì)四、涉外民商事關(guān)系的法律沖突的類型五、涉外民商事關(guān)系法律沖突的解決辦法

一、涉外民商事法律關(guān)系的定義

國際私法與其他部門法的根本區(qū)別就在于其調(diào)整對象為涉外民商事法律關(guān)系（CivilandCommercialLegalRelationsInvolvingForeignElements）,或者稱國際民商事法律關(guān)系（InternationalCivilandCommercialLegalRelations）,或者稱國際私法關(guān)系（RelationsofPrivateInternationalLaw）。

定義：基于國際社會的人流與物流而產(chǎn)生的一種社會關(guān)系，即在民商事關(guān)系的主體、客體和權(quán)利義務(wù)據(jù)以發(fā)生的法律事實中至少有一個因素與外國有聯(lián)系或含有跨國性。二、涉外民商事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因和條件

第一,在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民商事關(guān)系；第二,所涉各國民商法上的規(guī)定并不完全相同；第三,各主權(quán)國家的司法權(quán)獨立；第四,各主權(quán)國家為了發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系，需要賦予外國人在內(nèi)國的平等的民商事權(quán)利地位，并且在一定范圍內(nèi)承認所涉外國法的域外效力(ExtraterritorialEffect)。

三、涉外民商事關(guān)系的法律沖突的實質(zhì)實質(zhì)：

外國法律的域外效力與內(nèi)國法律的域內(nèi)效力，或內(nèi)國法律的域外效力與外國法律的域內(nèi)效力之間的沖突。

正是外國法的域外效力與內(nèi)國法的域內(nèi)效力或內(nèi)國法的域外效力與外國法的域內(nèi)效力之間的沖突這一實質(zhì)催生了沖突法或國際私法，并將其不斷地推向更加成熟和發(fā)達的階段。四、涉外民商事法律沖突的類型區(qū)際沖突時際沖突人際沖突國際私法中所討論的法律沖突主要是指法律的國際性沖突，即不同國家的法律之間的沖突。此外,還需解決如下法律沖突:1.法律的區(qū)際沖突(InterregionalConflictofLaws)，

又稱區(qū)際私法(PrivateInterregionalLaw)；2.法律的人際沖突(InterpersonalconflictofLaws)，又稱人際私法(PrivateInterpersonalLaw)；3.法律的時際沖突(IntertemporalconflictofLaws)，又稱時際私法(PrivateIntertemporalLaw)。

雖然區(qū)際私法、人際私法、時際私法，都屬于國際私法中所涉及的問題，但是必須看到，它們所要解決的已不是和國際私法處于同一平面的問題，而是在沖突規(guī)范指定應(yīng)適用某一國法律之后才提出的，有學者稱為“二級沖突”。五、解決涉外民商事關(guān)系法律沖突的途徑

1.間接調(diào)整方法

2.直接調(diào)整方法

此外，早先只是把“直接適用的法”作為公共秩序制度的一部分，而且主要僅涉及法院國自己的這種實體規(guī)范。但現(xiàn)在隨著本應(yīng)適用的“外國公法”不得借沖突規(guī)范而加以排除的觀念與立法的逐漸推廣，把各國國內(nèi)法中的“直接適用的法”納入對涉外民商事關(guān)系進行法律調(diào)整的國際私法范疇的觀點常有所見。第二節(jié)國際私法的范圍一、國際私法范圍的界定兩種含義：一是指對象范圍，即國際私法所調(diào)整的社會關(guān)系的范圍；二是指國際私法應(yīng)包括哪些法律規(guī)范，即國際私法應(yīng)包括的規(guī)范的范圍和種類。二、國際私法的規(guī)范類型

各國國內(nèi)沖突法規(guī)范

沖突規(guī)范國際統(tǒng)一沖突法規(guī)范

各國專用涉外實體法(含“直接適用的法”)規(guī)范

實體性規(guī)范國際私法規(guī)范國際統(tǒng)一實體法規(guī)范

各國涉外民事訴訟規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范國際統(tǒng)一民事訴訟規(guī)范

程序性規(guī)范各國國際商事仲裁規(guī)范國際商事仲裁規(guī)范國際統(tǒng)一商事仲裁規(guī)范

國際私法的淵源的一個顯著特點是其雙重性，既具有國內(nèi)法淵源，包括國內(nèi)立法與司法判例，又具有國際法淵源，包括國際條約與國際慣例。有時候還包括一般法理、國際私法之原則及學說。國內(nèi)法淵源國內(nèi)立法國際私法的淵源司法判例國際條約國際慣例國際法淵源第三節(jié)國際私法的淵源一、國內(nèi)立法

1．國內(nèi)立法是國際私法的主要淵源

2．各國國際私法

立法的主要模式二、國際與國內(nèi)判例

1．判例在國際私法中的地位與作用判例是指法院對具體案件的判決具有法律約束力，可以成為以后審理同類案件的依據(jù)。在普通法系國家，權(quán)威的法院判例是國際私法的主要淵源。在大陸法系國家，國際私法的主要淵源是成文法，判例只構(gòu)成國際私法的輔助淵源。2．我國國際私法對判例的立場和態(tài)度三、國際條約與國際慣例

(一)國際條約

1.國際條約是國際私法的主要淵源作為國際私法淵源的國際條約，是指那些含有國際私法規(guī)范的條約，其中既包括統(tǒng)一沖突法條約和統(tǒng)一實體法條約，又包括國際民事訴訟程序條約和國際商事仲裁條約；既包括專門規(guī)定國際私法規(guī)范的條約，又包括部分內(nèi)容涉及國際私法規(guī)范的條約；既包括雙邊條約，又包括多邊條約。

2.我國締結(jié)或加入的有關(guān)國際私法的條約（二）國際慣例

1.國際慣例的定義國際慣例是在國際交往中逐漸形成的不成文的法律規(guī)范，它只有經(jīng)過國際認可才有約束力。在國際私法上這種慣例具有兩種表現(xiàn)形式：一種是不需要當事人選擇而必須遵守的慣例，即強制性慣例；另一種則是只有經(jīng)過當事人的選擇，才對其有約束力的慣例，即任意性慣例。國際私法中的國際慣例大多數(shù)是這種任意性慣例。

2.國際慣例在國際私法中的作用國際慣例在我國的補缺功能。四、一般法理、國際私法之原則及學說

根據(jù)一些