內(nèi)地企業(yè)于香港上市的法律問題精講課件

尋求在香港上市的中國內(nèi)地高新企業(yè)一般應(yīng)注意的法律問題尋求在香港上市的1中國內(nèi)地高新企業(yè)于香港上巿的主要方式:

H股模式

香港或海外公司模式

中國內(nèi)地高新企業(yè)于香港上巿的主要方式:

H股模式2H股模式:H股上市公司#1(于中華人民共和國注冊成立)

內(nèi)資股股東

H股股東(公眾股東)(最少持股比例:)#2

#1 H股上市公司指在中國內(nèi)地注冊成立的股份有限公司,于香港聯(lián)合交易所有限公司主板或創(chuàng)業(yè)板上市;#2 H股股東最少持股比例根據(jù)香港主板或創(chuàng)業(yè)板的要求不同而有所不同;#3 緊隨H股公司上市后,H股股東所持有的股份即可買賣(流通)。H股模式:H股上市公司#1

H股股東

#1 H股上市公司指3香港或海外公司模式:

中

方

股

東#3香港或海外上市公司#1(分別于香港、百慕達(dá)或開曼群島注冊成立)境內(nèi)權(quán)益#2境外權(quán)益公

眾

股

東

#1 香港或海外上市公司指分別于香港、百慕達(dá)或開曼群島根據(jù)當(dāng)?shù)胤勺猿闪?；緊隨香港或海外公司上市后,上市公司所有股份均可買賣(流通)(注:據(jù)合同或上市規(guī)則有禁售期的股份于禁售期內(nèi)不可買賣);#2 境內(nèi)權(quán)益指位于內(nèi)地的資產(chǎn)或股權(quán)等權(quán)益;境內(nèi)權(quán)益的形成可由香港或海外公司直接投資內(nèi)地,設(shè)立外商投資企業(yè)形成;亦可由香港或海外公司收購內(nèi)地公司形成;#3 中方股東指境內(nèi)機(jī)構(gòu)或中國公民直接或間接持有該香港或海外上市公司的股權(quán);#4 境內(nèi)權(quán)益如不涉及國有資產(chǎn)或國有股權(quán),

可能需要行業(yè)主管部門、外經(jīng)貿(mào)部、外匯管理局及中國證監(jiān)會等審查批準(zhǔn)。

香港或海外公司模式:中方股東#3香港或海外上市公司#4中國內(nèi)地高新企業(yè)尋求在香港上巿的法律問題應(yīng)分別從中國內(nèi)地法律及香港法律的要求作出探討，這主要是由于中國內(nèi)地的法律制度與香港不同，中國內(nèi)地法律并非以普通法為基礎(chǔ):

由于中國內(nèi)地企業(yè)于中國注冊成立，須遵守中國公司法及有關(guān)境外上巿的法律、法規(guī)；且內(nèi)地有關(guān)機(jī)構(gòu)對其到香港上巿的審批也是整個(gè)上巿過程中關(guān)鍵的一環(huán)。

同時(shí)當(dāng)中國內(nèi)地企業(yè)決定在香港上巿時(shí)，他們還須遵守香港適用的法例、上巿規(guī)則和其它守則。在中國內(nèi)地法律看來不很重要的某些內(nèi)地企業(yè)的安排，需要根據(jù)香港法律觀點(diǎn)再審查。

中國內(nèi)地高新企業(yè)尋求在香港上巿的法律問題應(yīng)分別從中國內(nèi)地法律5下面根據(jù)我們對中國內(nèi)地企業(yè)在香港上巿的工作經(jīng)驗(yàn)，列舉出以下八個(gè)方面的問題作進(jìn)一步的說明:

(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄

(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃

(四)

關(guān)連交易

(五) 無形資產(chǎn)的處置

(六) 原企業(yè)所簽訂的合同的變更/第三方權(quán)利

(七) 土地問題

(八) 母公司/發(fā)起人對股份公司的財(cái)務(wù)融資

下面根據(jù)我們對中國內(nèi)地企業(yè)在香港上巿的工作經(jīng)驗(yàn)，列舉出以下八6(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄:

公司對外投資不得超過其凈資產(chǎn)50%(實(shí)踐中有所松動,據(jù)悉公司法正在修改)；

設(shè)立股份有限公司(國有企業(yè)改建除外)至少需有5個(gè)發(fā)起人；

注冊資本的最低限額為人民幣1,000萬元；申請上巿時(shí)股本總額不少于人民幣5,000萬元；

發(fā)起人可用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣形式出資，但該等出資必須評估作價(jià)。其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)及非專利技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%(如經(jīng)認(rèn)定為高新技術(shù),則可達(dá)到最高不超過注冊資本35%的比例)；

發(fā)起人股3年不得轉(zhuǎn)讓；

董事、監(jiān)事及經(jīng)理于任職期間不得轉(zhuǎn)讓股份。

(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄:公司對7(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議

亦可能由原企業(yè)撥出一部分資產(chǎn)成立一個(gè)新的股份有限公司用于上巿，這就需要一個(gè)資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議，規(guī)定究竟是哪部分資產(chǎn)和債務(wù)劃進(jìn)了股份公司；

或是由幾家企業(yè)分別投入部分資產(chǎn)發(fā)起設(shè)立一個(gè)新的股份有限公司用于上巿，這就需要一個(gè)發(fā)起人協(xié)議。

這些協(xié)議內(nèi)容均涉及企業(yè)重組，也包括由原企業(yè)或控股公司作出的一些聲明、保證、承諾及相互免責(zé)，如原企業(yè)或控股公司作出的不競爭承諾。

但與香港的企業(yè)重組不同，中國內(nèi)地企業(yè)的重組不隨上述協(xié)議生效，而隨其向內(nèi)地有關(guān)審核部門呈交的重組方案/報(bào)告經(jīng)過有關(guān)審核部門的確認(rèn)后方為生效(注意:重組方案/報(bào)告所涉及的初步財(cái)務(wù)與資產(chǎn)數(shù)據(jù)與最終確定的數(shù)據(jù)不應(yīng)有太大差異,且所設(shè)定的重組方案及結(jié)構(gòu),除非獲得審核部門確認(rèn),不應(yīng)任意變動)。

由企業(yè)重組模式?jīng)Q定；

比如原企業(yè)可能一分為二，剝離出非經(jīng)營性資產(chǎn)或與主營業(yè)務(wù)無關(guān)的資產(chǎn)，這樣原企業(yè)的資產(chǎn)和債務(wù)就須劃分；

(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議亦可能由8(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃

香港一般做法:最近上巿條例關(guān)于購股權(quán)計(jì)劃作出了修改。在修改后，主板與創(chuàng)業(yè)板有關(guān)購股權(quán)的規(guī)定較為一致。在新的規(guī)定下，上巿公司有權(quán)將購股權(quán)授予任何人士。以往在主板上巿的公司，在發(fā)授股權(quán)時(shí)可給予價(jià)格上的折扣已不再存在。在新規(guī)定下，購股權(quán)行使價(jià)格以巿場成交價(jià)作為基準(zhǔn)來計(jì)算。

(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃香港一般做法:最近上巿條例9H股公司引入香港一般作法的購股權(quán)計(jì)劃有難度:

中國內(nèi)地?zé)o現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)對中國公民認(rèn)購及買賣H股提供便利；具體說來,外匯問題沒有解決,中國公民行使其購股權(quán)時(shí)不能用與港幣等值的人民幣去認(rèn)購及買賣H股；

中國公司法規(guī)定:公司發(fā)行新股須間隔一年以上；須由股東大會作出決議；且須由董事會向有關(guān)部門申請批準(zhǔn)；

公司發(fā)行新股還需修改公司章程，修改公司注冊資本(注:中國內(nèi)地公司注冊資本=已發(fā)行股本即實(shí)收股本總額；而香港公司的公司注冊股本可能大于已發(fā)行股本)；且修改公司章程亦需召開股東大會通過；令發(fā)行購股權(quán)在技朮上變得十分困難。

中國公司法亦規(guī)定公司董事、監(jiān)事及經(jīng)理亦不可在其任職內(nèi)出售公司股份。

H股公司引入香港一般作法的購股權(quán)計(jì)劃有難度:中國內(nèi)地?zé)o現(xiàn)10H股公司現(xiàn)行做法:

現(xiàn)行做法之一: 購股權(quán)計(jì)劃完全參照香港上巿后的購股權(quán)計(jì)劃一般作法，但附加前提條件:即限制中國公司認(rèn)購及買賣H股的現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)廢止或由中國證監(jiān)會或其它有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)因行使購股權(quán)計(jì)劃項(xiàng)下可能授出的任何購股權(quán)而發(fā)行新股，否則無權(quán)行使。

現(xiàn)行作法之二: 變相的購股權(quán)計(jì)劃,即特定的管理層取得購股權(quán),但行使時(shí)無股票在手,由公司根據(jù)一些既定程序計(jì)算其行使價(jià)與市價(jià)之間的差價(jià)利潤,再以現(xiàn)金支付。

H股公司現(xiàn)行做法:現(xiàn)行做法之一: 購股權(quán)計(jì)劃完全參照香港上11(四) 關(guān)連交易

定義:上巿公司或其附屬公司(由上巿公司持有51%或以上權(quán)益，或上巿公司控制董事會大部分成員)與關(guān)連人士間的交易。

關(guān)連人士范圍廣泛，包括自然人與法人，主要指上巿公司或其附屬公司的發(fā)起人、董事(包括在有關(guān)交易前一年內(nèi)曾任董事者)、監(jiān)事、行政總裁(即總經(jīng)理)或主要股東(指持有股東大會投票權(quán)股10%或以上者)，以及其家屬和他們所控制的公司；創(chuàng)業(yè)板更包括持有上巿公司5%或以上投票權(quán)股，并且能影響上巿公司管理層的人士。

(四) 關(guān)連交易定義:上巿公司或其附屬公司(由上巿公司持12“所控制的公司”是指關(guān)連人士及/或其家屬持有30%(H股公司)或35%(香港或海外公司)或以上投票權(quán)股的公司，及關(guān)連人士及/或其家屬有權(quán)控制董事會組成的公司，及該等公司的母公司及子公司。

為幇助理解“他們所控制的公司”的含義，用圖說明如下:

發(fā)起人/董事控股公司上巿公司/附屬公司A公司B公司C公司配偶>30%(H股公司)或>35%(香港或海外公司)或控制董事會大部分成員>50%>50%>50%

如圖所示，A、B、C及控股公司均為關(guān)連人士。

“所控制的公司”是指關(guān)連人士及/或其家屬持有30%(H股公13常見的關(guān)連交易

母公司/發(fā)起人對上巿公司在管理或業(yè)務(wù)上的支持安排均是關(guān)連交易，這類安排及協(xié)議最大的問題是沒有可比價(jià)格，因?yàn)檫^去都是一家人，很多項(xiàng)目根本沒有記賬。而聯(lián)交所一定要證明這種〝關(guān)連交易〞所定的價(jià)格是合理的和公平的，這需要相當(dāng)?shù)墓ぷ髁俊?/p>

比如銷售代理協(xié)議-有種種原因(如上巿公司難以在短期內(nèi)建立自己的銷售渠道,或母公司希望分得一些利潤)可能導(dǎo)致母公司將銷售服務(wù)不劃進(jìn)股份公司，或是其進(jìn)出口業(yè)務(wù)由母公司代理。這樣就需要有合同規(guī)定銷售和進(jìn)出口問題。由于這也是母公司與上巿公司之間簽的合同，也屬于〝關(guān)連交易〞，也就需要回答聯(lián)交所有關(guān)的問題，譬如為什幺不將其劃入上巿公司，所付的傭金如何計(jì)算、是否合理等等。

常見的關(guān)連交易母公司/發(fā)起人對上巿公司在管理或業(yè)務(wù)上的支持14盡量減少關(guān)連交易及在上巿時(shí)申請豁免

如果在企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常大量發(fā)生關(guān)連交易，且不能獲得聯(lián)交所的豁免，(注:在未取得豁免情況下，關(guān)連人士須按上巿規(guī)則作出公告，甚至要取得股東批準(zhǔn))，這樣對上巿公司及其主要股東乃至其附屬企業(yè)，將增添很多工作與不便，要花費(fèi)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間、精力、金錢來處理有關(guān)事務(wù)，不僅大大增加交易成本，而且使其經(jīng)營的迅速靈活受到一定限制，影響到有關(guān)當(dāng)事人的利益。

盡量減少關(guān)連交易及在上巿時(shí)申請豁免如果在企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常15(五) 無形資產(chǎn)的處置這包括商標(biāo)、專有技術(shù)、專利、版權(quán)等。一般來說與股份公司產(chǎn)品有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)都要轉(zhuǎn)給股份公司或授權(quán)股份公司使用,且股份公司主營業(yè)務(wù)依賴的商標(biāo)最好能于內(nèi)地、香港及他國登記，但又可能要允許將來母公司/發(fā)起人某些產(chǎn)品仍使用已轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)、專利權(quán)等。因此是選擇由母公司/發(fā)起人將其評估后作價(jià)投入股份公司(注意:須辦理相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓變更手續(xù))還是由母公司/發(fā)起人許可股份公司使用等都需盡早決定。聯(lián)交所同樣會對這類問題提出疑問要求回答。另外商標(biāo)權(quán)等的轉(zhuǎn)讓在程序上時(shí)間較長，還要考慮在這個(gè)期間的侵權(quán)問題。

(五) 無形資產(chǎn)的處置這包括商標(biāo)、專有技術(shù)、專利、版權(quán)等。16(六) 原企業(yè)所簽訂的合同的變更/第三方權(quán)利

由于重組,原企業(yè)可能不存在了，或是因上市又新成立了股份公司，原企業(yè)的待履行或正在履行的合同就有可能需要變更合同主體。這就需要向有關(guān)各方發(fā)出通知，征得對方同意,并依法辦理合同轉(zhuǎn)移或主體變更的手續(xù)。如對方不同意，還需分別作出處理。

(六) 原企業(yè)所簽訂的合同的變更/第三方權(quán)利由于重組,原企17(七) 土地問題

現(xiàn)在的做法有:

將土地使用權(quán)作價(jià)入股作為母公司/發(fā)起人所擁有的上巿公司股份的一部份。

由上市公司向國家或是向母公司/發(fā)起人租賃，每年繳付租金。由于土地的性質(zhì)已從劃撥土地變?yōu)槌鲎屚恋?，因此租金會大幅度提高?注:聯(lián)交所一般十分關(guān)注上市公司擁有其主要業(yè)務(wù)所在地的土地使用權(quán))

(七) 土地問題現(xiàn)在的做法有:將土地使用權(quán)作價(jià)入股作為母18(八) 母公司/發(fā)起人對上市公司的財(cái)務(wù)融資

聯(lián)交所在一般情況下也要所有母公司/發(fā)起人對上市公司的財(cái)務(wù)融資(包括擔(dān)保)在上巿前清繳/解除。這可能是聯(lián)交所出于不希望上市公司過份依賴母公司的考慮。

(八) 母公司/發(fā)起人對上市公司的財(cái)務(wù)融資聯(lián)交所在一般情況19尋求在香港上市的中國內(nèi)地高新企業(yè)一般應(yīng)注意的法律問題尋求在香港上市的20中國內(nèi)地高新企業(yè)于香港上巿的主要方式:

H股模式

香港或海外公司模式

中國內(nèi)地高新企業(yè)于香港上巿的主要方式:

H股模式21H股模式:H股上市公司#1(于中華人民共和國注冊成立)

內(nèi)資股股東

H股股東(公眾股東)(最少持股比例:)#2

#1 H股上市公司指在中國內(nèi)地注冊成立的股份有限公司,于香港聯(lián)合交易所有限公司主板或創(chuàng)業(yè)板上市;#2 H股股東最少持股比例根據(jù)香港主板或創(chuàng)業(yè)板的要求不同而有所不同;#3 緊隨H股公司上市后,H股股東所持有的股份即可買賣(流通)。H股模式:H股上市公司#1

H股股東

#1 H股上市公司指22香港或海外公司模式:

中

方

股

東#3香港或海外上市公司#1(分別于香港、百慕達(dá)或開曼群島注冊成立)境內(nèi)權(quán)益#2境外權(quán)益公

眾

股

東

#1 香港或海外上市公司指分別于香港、百慕達(dá)或開曼群島根據(jù)當(dāng)?shù)胤勺猿闪ⅲ痪o隨香港或海外公司上市后,上市公司所有股份均可買賣(流通)(注:據(jù)合同或上市規(guī)則有禁售期的股份于禁售期內(nèi)不可買賣);#2 境內(nèi)權(quán)益指位于內(nèi)地的資產(chǎn)或股權(quán)等權(quán)益;境內(nèi)權(quán)益的形成可由香港或海外公司直接投資內(nèi)地,設(shè)立外商投資企業(yè)形成;亦可由香港或海外公司收購內(nèi)地公司形成;#3 中方股東指境內(nèi)機(jī)構(gòu)或中國公民直接或間接持有該香港或海外上市公司的股權(quán);#4 境內(nèi)權(quán)益如不涉及國有資產(chǎn)或國有股權(quán),

可能需要行業(yè)主管部門、外經(jīng)貿(mào)部、外匯管理局及中國證監(jiān)會等審查批準(zhǔn)。

香港或海外公司模式:中方股東#3香港或海外上市公司#23中國內(nèi)地高新企業(yè)尋求在香港上巿的法律問題應(yīng)分別從中國內(nèi)地法律及香港法律的要求作出探討，這主要是由于中國內(nèi)地的法律制度與香港不同，中國內(nèi)地法律并非以普通法為基礎(chǔ):

由于中國內(nèi)地企業(yè)于中國注冊成立，須遵守中國公司法及有關(guān)境外上巿的法律、法規(guī)；且內(nèi)地有關(guān)機(jī)構(gòu)對其到香港上巿的審批也是整個(gè)上巿過程中關(guān)鍵的一環(huán)。

同時(shí)當(dāng)中國內(nèi)地企業(yè)決定在香港上巿時(shí)，他們還須遵守香港適用的法例、上巿規(guī)則和其它守則。在中國內(nèi)地法律看來不很重要的某些內(nèi)地企業(yè)的安排，需要根據(jù)香港法律觀點(diǎn)再審查。

中國內(nèi)地高新企業(yè)尋求在香港上巿的法律問題應(yīng)分別從中國內(nèi)地法律24下面根據(jù)我們對中國內(nèi)地企業(yè)在香港上巿的工作經(jīng)驗(yàn)，列舉出以下八個(gè)方面的問題作進(jìn)一步的說明:

(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄

(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃

(四)

關(guān)連交易

(五) 無形資產(chǎn)的處置

(六) 原企業(yè)所簽訂的合同的變更/第三方權(quán)利

(七) 土地問題

(八) 母公司/發(fā)起人對股份公司的財(cái)務(wù)融資

下面根據(jù)我們對中國內(nèi)地企業(yè)在香港上巿的工作經(jīng)驗(yàn)，列舉出以下八25(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄:

公司對外投資不得超過其凈資產(chǎn)50%(實(shí)踐中有所松動,據(jù)悉公司法正在修改)；

設(shè)立股份有限公司(國有企業(yè)改建除外)至少需有5個(gè)發(fā)起人；

注冊資本的最低限額為人民幣1,000萬元；申請上巿時(shí)股本總額不少于人民幣5,000萬元；

發(fā)起人可用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣形式出資，但該等出資必須評估作價(jià)。其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)及非專利技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%(如經(jīng)認(rèn)定為高新技術(shù),則可達(dá)到最高不超過注冊資本35%的比例)；

發(fā)起人股3年不得轉(zhuǎn)讓；

董事、監(jiān)事及經(jīng)理于任職期間不得轉(zhuǎn)讓股份。

(一) 中國內(nèi)地企業(yè)的任何重組均受中國公司法管轄:公司對26(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議

亦可能由原企業(yè)撥出一部分資產(chǎn)成立一個(gè)新的股份有限公司用于上巿，這就需要一個(gè)資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議，規(guī)定究竟是哪部分資產(chǎn)和債務(wù)劃進(jìn)了股份公司；

或是由幾家企業(yè)分別投入部分資產(chǎn)發(fā)起設(shè)立一個(gè)新的股份有限公司用于上巿，這就需要一個(gè)發(fā)起人協(xié)議。

這些協(xié)議內(nèi)容均涉及企業(yè)重組，也包括由原企業(yè)或控股公司作出的一些聲明、保證、承諾及相互免責(zé)，如原企業(yè)或控股公司作出的不競爭承諾。

但與香港的企業(yè)重組不同，中國內(nèi)地企業(yè)的重組不隨上述協(xié)議生效，而隨其向內(nèi)地有關(guān)審核部門呈交的重組方案/報(bào)告經(jīng)過有關(guān)審核部門的確認(rèn)后方為生效(注意:重組方案/報(bào)告所涉及的初步財(cái)務(wù)與資產(chǎn)數(shù)據(jù)與最終確定的數(shù)據(jù)不應(yīng)有太大差異,且所設(shè)定的重組方案及結(jié)構(gòu),除非獲得審核部門確認(rèn),不應(yīng)任意變動)。

由企業(yè)重組模式?jīng)Q定；

比如原企業(yè)可能一分為二，剝離出非經(jīng)營性資產(chǎn)或與主營業(yè)務(wù)無關(guān)的資產(chǎn)，這樣原企業(yè)的資產(chǎn)和債務(wù)就須劃分；

(二) 分立協(xié)議/資產(chǎn)投入?yún)f(xié)議/發(fā)起人協(xié)議亦可能由27(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃

香港一般做法:最近上巿條例關(guān)于購股權(quán)計(jì)劃作出了修改。在修改后，主板與創(chuàng)業(yè)板有關(guān)購股權(quán)的規(guī)定較為一致。在新的規(guī)定下，上巿公司有權(quán)將購股權(quán)授予任何人士。以往在主板上巿的公司，在發(fā)授股權(quán)時(shí)可給予價(jià)格上的折扣已不再存在。在新規(guī)定下，購股權(quán)行使價(jià)格以巿場成交價(jià)作為基準(zhǔn)來計(jì)算。

(三) 員工/管理層購股權(quán)計(jì)劃香港一般做法:最近上巿條例28H股公司引入香港一般作法的購股權(quán)計(jì)劃有難度:

中國內(nèi)地?zé)o現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)對中國公民認(rèn)購及買賣H股提供便利；具體說來,外匯問題沒有解決,中國公民行使其購股權(quán)時(shí)不能用與港幣等值的人民幣去認(rèn)購及買賣H股；

中國公司法規(guī)定:公司發(fā)行新股須間隔一年以上；須由股東大會作出決議；且須由董事會向有關(guān)部門申請批準(zhǔn)；

公司發(fā)行新股還需修改公司章程，修改公司注冊資本(注:中國內(nèi)地公司注冊資本=已發(fā)行股本即實(shí)收股本總額；而香港公司的公司注冊股本可能大于已發(fā)行股本)；且修改公司章程亦需召開股東大會通過；令發(fā)行購股權(quán)在技朮上變得十分困難。

中國公司法亦規(guī)定公司董事、監(jiān)事及經(jīng)理亦不可在其任職內(nèi)出售公司股份。

H股公司引入香港一般作法的購股權(quán)計(jì)劃有難度:中國內(nèi)地?zé)o現(xiàn)29H股公司現(xiàn)行做法:

現(xiàn)行做法之一: 購股權(quán)計(jì)劃完全參照香港上巿后的購股權(quán)計(jì)劃一般作法，但附加前提條件:即限制中國公司認(rèn)購及買賣H股的現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)廢止或由中國證監(jiān)會或其它有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)因行使購股權(quán)計(jì)劃項(xiàng)下可能授出的任何購股權(quán)而發(fā)行新股，否則無權(quán)行使。

現(xiàn)行作法之二: 變相的購股權(quán)計(jì)劃,即特定的管理層取得購股權(quán),但行使時(shí)無股票在手,由公司根據(jù)一些既定程序計(jì)算其行使價(jià)與市價(jià)之間的差價(jià)利潤,再以現(xiàn)金支付。

H股公司現(xiàn)行做法:現(xiàn)行做法之一: 購股權(quán)計(jì)劃完全參照香港上30(四) 關(guān)連交易

定義:上巿公司或其附屬公司(由上巿公司持有51%或以上權(quán)益，或上巿公司控制董事會大部分成員)與關(guān)連人士間的交易。

關(guān)連人士范圍廣泛，包括自然人與法人，主要指上巿公司或其附屬公司的發(fā)起人、董事(包括在有關(guān)交易前一年內(nèi)曾任董事者)、監(jiān)事、行政總裁(即總經(jīng)理)或主要股東(指持有股東大會投票權(quán)股10%或以上者)，以及其家屬和他們所控制的公司；創(chuàng)業(yè)板更包括持有上巿公司5%或以上投票權(quán)股，并且能影響上巿公司管理層的人士。

(四) 關(guān)連交易定義:上巿公司或其附屬公司(由上巿公司持31“所控制的公司”是指關(guān)連人士及/或其家屬持有30%(H股公司)或35%(香港或海外公司)或以上投票權(quán)股的公司，及關(guān)連人士及/或其家屬有權(quán)控制董事會組成的公司，及該等公司的母公司及子公司。

為幇助理解“他們所控制的公司”的含義，用圖說明如下:

發(fā)起人/董事控股公司上巿公司/附屬公司A公司B公司C公司配偶>30%(H股公司)或>35%(香港或海外公司)或控制董事會大部分成員>50%>50%>50%

如圖所示，A、B、C及控股公司均為關(guān)連人士。

“所控制的公司”是指關(guān)連人士及/或其家屬持有30%(H股公32常見的關(guān)連交易

母公司/發(fā)起人對上巿公司在管理或業(yè)務(wù)上的支持安排均是關(guān)連交易，這類安排及協(xié)議最大的問題是沒有可比價(jià)格，因?yàn)檫^去都是一家人，很多項(xiàng)目根本沒有記賬。而聯(lián)交所一定要證明這種〝關(guān)連交易〞所定的價(jià)格是合理的和公平的，這需要相當(dāng)?shù)墓ぷ髁俊?/p>

比如銷售代理協(xié)議-有種種原因(如上巿公司難以在短期內(nèi)建立自己的銷售渠道,或母公司希望分得一些利潤)可能導(dǎo)致母公司將銷售服務(wù)不劃進(jìn)股份公司，或是其進(jìn)出口業(yè)務(wù)由母公司代理。這樣就需要有合同規(guī)定銷售和進(jìn)出口問題。由于這也是母公司與上巿公司之間簽的合同，也屬于〝關(guān)連交易〞，也就需要回答聯(lián)交所有關(guān)的問題，譬如為什幺不將其劃入上巿公司，所付的傭金如何計(jì)算、是否合理等等。

常見的關(guān)連交易母公司/發(fā)起人對上巿公司在管理或業(yè)務(wù)上的支持33盡量減少關(guān)連交易及在上巿時(shí)申請豁免

如果在企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常大量發(fā)生關(guān)連交易，且不能獲得聯(lián)交所的豁免，(注:在未