民事訴訟法筆記

PAGEPAGE139民事訴訟法民事訴訟與民事訴訟法民事訴訟民事糾紛與民事訴訟解決民事糾紛的制度主要有以下三種：調(diào)解調(diào)解是由第三者出面對糾紛的雙方當(dāng)事人進行調(diào)停說和，用一定的法律規(guī)范和道德規(guī)范勸導(dǎo)沖突雙方，促使他們在互涼互讓的基礎(chǔ)上達(dá)成解決糾紛的協(xié)議。調(diào)解協(xié)議不具有法律上的強制力，但具有合同意義上的效力。仲裁仲裁是由當(dāng)事人雙方選定的仲裁機構(gòu)對糾紛進行審理并作出裁決。仲裁不同于調(diào)解，仲裁地當(dāng)事人有法律上的約束力。但是仲裁與調(diào)解一樣，也是雙方當(dāng)事人的自愿為前提條件的：只有糾紛的雙方達(dá)成仲裁協(xié)議一致將糾紛交付解決，仲裁才能夠開始。民事訴訟民事訴訟是指法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動以及由這些活動產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。民事訴訟動態(tài)的表現(xiàn)為法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人進行的各種訴訟活動，靜態(tài)地則表現(xiàn)為在訴訟活動中產(chǎn)生的訴訟關(guān)系。民事訴訟的特征民事訴訟具有公權(quán)性民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權(quán)解決民事爭議。民事訴訟具有強制性強制性是公權(quán)力的重要屬性。民事訴訟的強制性既表現(xiàn)在案件的受理上，又反映在裁判的執(zhí)行上。調(diào)解、仲裁均建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上：只要有一方不愿意選擇上述方式解決爭議，調(diào)解、仲裁就無從進行。民事訴訟則不同，只要原告的起訴符合民事訴訟法規(guī)定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發(fā)生。訴訟外調(diào)解協(xié)議的履行依賴于當(dāng)事人的自覺，不具有強制力。法院裁判則不同，當(dāng)事人不自動履行生效裁判所確定的義務(wù)，法院可以依法強制執(zhí)行。民事訴訟具有程序性民事訴訟是依照法定程序進行的訴訟活動，無論是法院還是當(dāng)事人和其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為，違反訴訟程序會引起一定的法律后果。訴訟外解決民事糾紛的方式較弱，人民調(diào)解沒有嚴(yán)格的程序規(guī)則，仲裁雖然也需要按照預(yù)先設(shè)定的程序進行，但其程序相當(dāng)靈活，當(dāng)事人對程序的選擇權(quán)也相當(dāng)大。民事訴訟法民事訴訟法的概念民事訴訟法是國家制定的規(guī)范法院和訴訟參與人的各種訴訟活動以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民事訴訟法調(diào)整的對象：一是法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟活動，二是在訴訟活動中產(chǎn)生的各種關(guān)系。民事訴訟法的性質(zhì)可以從以下三個方面加以理解：民事訴訟法是基本法。２、民事訴訟法是部門法。３、民事訴訟法是程序法。民事訴訟法的效力民事訴訟法的效力：是指民事訴訟對什么人、什么事、在什么時間和空間發(fā)生效力。這一問題直接到民事訴訟法的適用，所以民事訴訟法的效力也稱為民事訴訟法的適用范圍。對人的效力民事訴訟法第四條規(guī)定：凡在中國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法。這表明無論是中國公民、法人或其他組織，還是外國人、無國籍人、外國的企業(yè)和組織，只要在我國進行民事訴訟，就必須適用我國的民事訴訟法。我國的民事訴訟法還適用于那些雖然享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但依照國際條約和我國法律的有關(guān)規(guī)定，其民事訴訟應(yīng)受我國法院管轄的外國組織和外國人。對事人效力主要有以下五類：因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等實體法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件。因經(jīng)濟法、勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?。適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格和宣告公民死亡、失蹤等非訟案件。按照督促程序解決的債務(wù)案件。按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件。對空間上的效力凡在中國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟均適用本法。時間上的效力現(xiàn)行民事訴訟法生效后，法院無論是審理前受理的案件，還是審理生效后受理的案件，均適用新法。但新法生效前對已受理案件適用舊法進行的程序活動依然有效。第二章民事訴訟法的基本原則與基本制度第一節(jié)基本原則民事訴訟法基本原則民事訴訟法的基本原則，是在民事訴訟的整個過程中或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。它體現(xiàn)民事訴訟的精神實質(zhì)，為法院的審判活動和訴訟參與人的訴訟活動指明了方向，概括地提出了要求，因此對民事訴訟具有普遍指導(dǎo)意義。我國民事訴訟法的基本原則以我國憲法為依據(jù)，從我國社會主義初級階段的實際情況出發(fā)，按照社會主義民主與法制的要求，結(jié)合民事訴訟法的特點而確定的。民事訴訟法的基本原則，是民事訴訟活動本質(zhì)和規(guī)律以及立法者所奉行的訴訟政策的集中體現(xiàn)。法學(xué)界將民事訴訟法的基本原則分為兩大類：第一類是根據(jù)憲法原則，參照法院組織法有關(guān)規(guī)定制定的基本原則。這類基本原則的特點不僅適用于民事訴訟，而且也適用于刑事訴訟和行政訴訟。正因為如此，這些原則就成為憲法、法院組織法、刑事訴訟法、行政訴訟法的共有原則，簡稱共有原則。共有原則在民事訴訟法典中之所以要作出規(guī)定，是因為其內(nèi)容對于民事訴訟來說，在適用上有其特殊要求。第二類是根據(jù)民事訴訟的特殊要求制定的基本原則。它反映了民事訴訟的特殊規(guī)律性，因此是民事訴訟法的特有原則，簡稱特有原則。下面對民事訴訟法的特有原則進行闡述：當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則民事訴訟法第8條規(guī)定：民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。當(dāng)事人平等原則包含以下幾個方面的內(nèi)容：雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等。當(dāng)事人的訴訟地位平等，在民事訴訟中表現(xiàn)為兩種情況：一是雙方當(dāng)事人享有相同的訴訟權(quán)利；如雙方當(dāng)事人都有委托代理、申請回避、提供證據(jù)、請求調(diào)解、進行辯論、提起上訴、申請執(zhí)行等權(quán)利。二是雙方當(dāng)事人享有對等的訴訟權(quán)利。如原告有提起訴訟的權(quán)利、被告有提出反駁和反訴的權(quán)利。雙方當(dāng)事人有平等地行使訴訟權(quán)利的手段，同時法院平等地保障雙方當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。行使訴訟權(quán)利的手段，是實現(xiàn)訴訟權(quán)利的具體形式；沒有同等地行使訴訟權(quán)利的手段，平等的訴訟權(quán)利也是空談，得不到實現(xiàn)。行使訴訟權(quán)利的具體形式，有口頭的或書面的。保障當(dāng)事人的平等地行使訴訟權(quán)利是法院的職責(zé)。法院在民事訴訟中處于主導(dǎo)地位，起組織、領(lǐng)導(dǎo)和決定性的作用，保障當(dāng)事人平等地實現(xiàn)訴訟權(quán)利，是法院職務(wù)上的責(zé)任。對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。同等原則和對等原則民事訴訟法第5條第一款規(guī)定：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴，同中國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。這一規(guī)定表明，我國法律對在法院進行民事訴訟的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織，賦予他們同我國公民、法人和其他組織同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，這就是同等原則。民事訴訟法第5條第二款規(guī)定：外國法院對我國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中國法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則。法院調(diào)解自愿和合法原則民事訴訟法第9條規(guī)定：法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。辯論原則民事訴訟法第12條規(guī)定：民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)對爭議的問題進行辯論。辯論原則是指在法院主持下，當(dāng)事人有權(quán)就案件事實和爭議問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行反駁和答辯，以維護自己的合法權(quán)益。辯論是當(dāng)事人的權(quán)利，又是法院審理民事案件、經(jīng)濟糾紛案件的準(zhǔn)則。當(dāng)事人雙方就有爭議的問題，相互進行辯駁，通過辯論揭示案件的真實情況。只有通過辯論核實的事實才能作為判決的根據(jù)。對于辯論原則必須把握以下內(nèi)容：辯論權(quán)之行使貫穿于訴訟整個過程。辯論的內(nèi)容，既有程序方面的問題，也有實體方面的問題。辯論的形式及方式是多種多樣的。民事訴訟中的辯論原則與刑事訴訟中的辯護原則具有一定的區(qū)別。辯護原則是建立在公訴權(quán)與辯護權(quán)分立的基礎(chǔ)之上：檢察機關(guān)代表國家行使追訴權(quán)，被告人處于被控訴和受審判的地位，只能就自己是否犯罪和罪行輕重進行辯護。辯論原則是建立在原告和被告訴訟地位平等而雙彼此對立的基礎(chǔ)之上，雙方可以相互反駁、爭辯，被告還有對原告進行反訴。處分原則民事訴訟法第13條規(guī)定的處分原則，是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。處分即自由支配。對于權(quán)利可行使也可放棄。在民事訴訟中，當(dāng)事人處分的權(quán)利對象分為兩大類：一基于實體法律關(guān)系而產(chǎn)生的民事實體權(quán)利；二是基于民事訴訟法律關(guān)系所產(chǎn)生的訴訟權(quán)利。對實體權(quán)利的處分主要表現(xiàn)在三個方面：第一、訴訟主體在起訴時可以自由確定請求司法保護的范圍和選擇保護的法。第二、訴訟開始后，原告可以變更訴訟請求，即將訴訟請求全部或部分撤回，代之以加一訴訟請求；也可以擴大或縮小原來的訴訟請求的范圍。第三、在訴訟中，原告可全部放棄訴訟請求；被告可部分或全部承認(rèn)原告的訴訟請求；當(dāng)事人雙方可以達(dá)成或拒絕達(dá)成調(diào)解協(xié)議；在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時可就實體問題自行和解。訴訟權(quán)利是當(dāng)事人處分的另一重要對象。訴訟權(quán)利雖然屬于程序意義上的權(quán)利，但往往與實體權(quán)利有關(guān)，當(dāng)事人對實體權(quán)利處分一般是通過對訴訟權(quán)利的處分而實現(xiàn)的。對訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)在以下幾個方面：訴訟發(fā)生后，當(dāng)事人可依自己的意愿決定是否行使起訴權(quán)。在訴訟過程中，原告可以申請撤回起訴，從而要求法院終止已經(jīng)進行的訴訟，也就是放棄法院審判、保護的訴訟權(quán)利。被告也有權(quán)決定是否提出反訴來主張自己的實體權(quán)利，借以對抗原告的訴訟請求。當(dāng)事人雙方都有請求法院進行調(diào)解，請求以調(diào)解方式解決糾紛；當(dāng)事人還能夠依其意愿決定是否行使提供證據(jù)的權(quán)利。當(dāng)事人雙方都有權(quán)進行辯論，承認(rèn)或否認(rèn)對方的訴訟請求。在劫難逃審判決后，當(dāng)事人可以對未生效的判決提起上訴或不提起上訴；對于已生效的判決或調(diào)解書認(rèn)為確有錯誤時，當(dāng)事人提出申請，請求再審，由法院決定是否再審。對生效判決或其他具有執(zhí)行力的法律文書享有權(quán)利的當(dāng)事人，有權(quán)決定是否申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人可以撤回申請，這種撤回申請的處分行為不影響其實體權(quán)利的繼續(xù)存在。我國民事訴訟中當(dāng)事人的處分權(quán)利不是絕對的，我國法律在賦予當(dāng)事人處分權(quán)的同時，也要求當(dāng)事人不得違反法律規(guī)定，不得損害國家的、社會的、集體的和公民個人的利益；否則，法院將代表國家實行干預(yù)，即通過司法審判確認(rèn)當(dāng)事人某種不當(dāng)?shù)奶幏中袨闊o效。我國民事訴訟中的國家干預(yù)原則具體體現(xiàn)為法院的監(jiān)督，這是處分原則的題中之義和另一個方面的重要內(nèi)容。七、監(jiān)督原則民事訴訟法第14條規(guī)定：人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督。根據(jù)檢察監(jiān)督原則的要求，人民檢察院實行監(jiān)督的內(nèi)容主要有兩方面：監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為。對法院作出生效判決、裁定是否正確合法進行監(jiān)督。根據(jù)審判監(jiān)督程序的規(guī)定，人民檢察院對人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果認(rèn)為有錯誤，應(yīng)當(dāng)提出抗訴，并派員出席再審法庭。八、支持起訴原則民事訴訟法第15條規(guī)定：機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或個人向法院起訴。支持起訴必須具備三個要求：支持起訴的主體是機關(guān)、團體、企業(yè)事業(yè)單位。支持起訴的主體主要對受害者負(fù)有保護責(zé)任的機關(guān)、團體和企業(yè)事業(yè)單位；公民個人不能成為支持起訴的主體。支持起訴的前提，是法人、自然人有損害國家、集體或個人民事權(quán)益的違法行為。支持起訴的場合必須是受損害的單位或個人不能、不敢或不便訴諸法院。第二節(jié)基本制度民事訴訟法的基本制度，是在民事訴訟活動過程中的某個階段或幾個階段對法院的民事審判起重要作用的行業(yè)準(zhǔn)則。我國民事訴訟法的基本制度有：合議制、回避制、公開審判制、兩審終審制。合議制度合議制是指由若干名審判人員組成合議庭對民事案件進行審理的制度。二、回避制度回避制度，是指為了保證案件的公正審判，而要求與案件有一定利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員，不得參與本案的審理活動或訴訟活動的審理制度?；乇苓m用的對象：審判人員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗人員。適用回避的情形根據(jù)民事訴訟法第45條第一款的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)予回避：第一，審判人員或其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；第二，審判人員或其他人員與本案有利害關(guān)系；第三，與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理。其他關(guān)系，是指除與案件有利害關(guān)系及與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系之外的特殊親密或仇嫌關(guān)系的存在，足以影響案件的公正審理。（三）回避的程序?qū)徟腥藛T的回避，由法院院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。法院對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢?日內(nèi)，以口頭或書面形式作出決定；申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。（當(dāng)庭申請復(fù)議一次）?；乇艿奶岢?，可以是當(dāng)事人提出申請，也可以是審判人員或其他人員主動自行提出。回避應(yīng)當(dāng)在案件開始審理時提出，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。（四）回避的法律后果在當(dāng)事人提出回避申請到法院作出是否同意申請的決定期間，除案件需要采取緊急措施的外，被申請回避的人員應(yīng)暫停執(zhí)行與有關(guān)本案的職務(wù)。法院決定同意申請人回避申請的，被申請回避人退出本案的審理或訴訟；法院決定駁回回避申請而當(dāng)事人申請復(fù)議的，復(fù)議期間，被申請回避的人員不停止參與本案的審判或訴訟。三、公開審判制度公開審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會公開。下列案件不公開審判：一是涉及國家秘密的案件；二是涉及個人隱私的案件；三是離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。無論是公開審理還是不公開審理，宣判時一律公開。四、兩審終審制度兩審終審制度是指一個民事案件經(jīng)過兩級法院審判后即告終結(jié)。依兩審終審制度，一般的民事案件，當(dāng)事人不服一審法院的判決、允許上訴的裁定，可上訴至二審法院；二審法院對案件所作的判決、裁定為生效判決、裁定，當(dāng)事人不得再上訴。最高法院所做的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。第三章主管與管轄第一節(jié)民事訴訟主管一、民事訴訟主管概述主管是指國家機關(guān)的職權(quán)范圍。我國的法院是國家的審判機關(guān)，是統(tǒng)一行使國家審判權(quán)的機關(guān)。法院是通過依法對各類案件的審判，來行使其法定權(quán)力和履行其法定職責(zé)的。法院在民事訴訟中的主管，是指法院受理民事案件的權(quán)限范圍。確定民事訴訟的主管，也就是劃定法院在民事訴訟中受案范圍。二、民事訴訟中主管的標(biāo)準(zhǔn)民事訴訟法第3條規(guī)定：法院受理公民、法人或其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法規(guī)定。這一規(guī)定是以發(fā)生爭議的實體法律關(guān)系是否屬于民事關(guān)系來劃定民事訴訟主管范圍的。民事訴訟法是保證民法這實施的程序法，所以法律將因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議作為法院民事訴訟主管的對象。三、法院民事訴訟主管范圍幾可以適用我國民事訴訟法審理的案件，都屬于法院訴訟主管的范圍。第二節(jié)管轄概述一、管轄的概念民事訴訟中的管轄，是指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。它是在法院內(nèi)部具體確定特定的民事案件由哪個法院行使民事審判權(quán)的一項制度。二、管轄恒定管轄恒定是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時為標(biāo)準(zhǔn)：起訴時對案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實在訴訟中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。三、專門法院的管轄軍事法院、海事法院、鐵路運輸法院等專門法院。（一）軍事法院當(dāng)事人雙方均是軍隊內(nèi)部單位的民事糾紛案件，由軍事法院管轄。但僅有一方當(dāng)事人是軍隊內(nèi)部單位的民事案件，應(yīng)由有管轄權(quán)的地方法院管轄受理。（二）海事法院我國海事法院受理當(dāng)事人因海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛（包括海上運輸合同、海船租用合同、海上保賠合同、海船海員勞務(wù)合同等）及法律規(guī)定的其他海事糾紛提起的訴訟。（三）鐵路運輸法院我國鐵路法院的管轄范圍主要包括：（1）鐵路運輸合同糾紛；（2）代辦托運、包裝整理、倉儲保管、接取送達(dá)等鐵路運輸延伸服務(wù)合同糾紛；（3）鐵路系統(tǒng)內(nèi)部的經(jīng)濟糾紛案件；（4）對鐵路造成損害的侵權(quán)糾紛案件。第三節(jié)級別管轄一、級別管轄的概念級別管轄，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。確定級別管轄的依據(jù)：我國際法民事訴訟法是根據(jù)案件的性質(zhì)、繁簡程度和案件影響的大小來確定級別管轄的。二、各級法院管轄第一審民事案件（一）基層法院管轄第一審民事案件（二）中級法院管轄的第一審民事案件依據(jù)民事訴訟法第19條規(guī)定：中級法院管轄的第一審民事案件有三類：1，重大涉外案件。重大涉外案件，是指爭議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。2，在本轄區(qū)有重大影響的案件；3，最高法院確定由中級法院管轄的案件。（1）海事、海商案件；（2）專利糾紛案件；（3）重大涉港澳臺民事案件；（4）訴訟標(biāo)的金額大或者訴訟單位屬省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件。（三）高級法院管轄的第一審民事案件（四）最高法院管轄的第一審民事案件一類是在全國有重大影響的案件；另一類是最高法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。第四節(jié)地域管轄一、地域管轄的概念與依據(jù)地域管轄，是指按照各級法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系來劃分訴訟管轄。地域管轄的作用就在于確定同級法院在各自轄區(qū)內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。確定地域管轄的依據(jù)：一是訴訟當(dāng)事人的所在地與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系；其二是訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物或法律事實與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系。根據(jù)以上標(biāo)準(zhǔn)，在當(dāng)事人的所在地，訴訟標(biāo)的等處于某一法院轄區(qū)時，訴訟就由該地區(qū)的法院管轄。地域管轄實際上是著眼于法院與當(dāng)事人或訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物或法律隸屬關(guān)系來確定的：從法院方面來說，審理案件是它的職權(quán)，它應(yīng)當(dāng)有權(quán)審理發(fā)生在它轄區(qū)內(nèi)的案件，在當(dāng)事人所在地、訴訟標(biāo)的物所在地等位于某一法院轄區(qū)時，該法院應(yīng)當(dāng)有權(quán)審理；從當(dāng)事人方面來說，則由于住所、訴訟標(biāo)的物等處于某一法院轄區(qū)內(nèi)而與該法院產(chǎn)生一種隸屬關(guān)系，一旦發(fā)生訴訟，就應(yīng)當(dāng)服從該法院的管轄。二、一般地域管轄一般地域管轄，是指以當(dāng)事人的所在地與法院隸屬關(guān)系來確定的訴訟管轄。一般地域管轄實行的是“原告就被告”的原則，即以被告所在地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則、原告所在地管轄為例外來確定一般地域管轄的。（一）原則規(guī)定——被告所在地法院管轄1.被告為公民，由被告住所地法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地法院管轄。公民的住所地是指該公民的戶籍所在地。經(jīng)常居住地是指公民離開住所至起訴時已連續(xù)居住滿一年的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。（1）雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地法院管轄；被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)地法院管轄。（2）雙方當(dāng)事人均被注銷城市戶口的，由被告居住地法院管轄。（3）離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或被告所在團級以上單位駐地的管轄。（4）夫妻雙方離開住所超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地法院管轄。2.被告為法人或其他組織，由被告住所地法院管轄。這里的住所地是指法人或其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地或主要營業(yè)地。被告如為沒有辦事機構(gòu)的公民合伙、合伙聯(lián)營體，則由注冊地法院管轄；沒有注冊地，幾個被告住所地的法院都有管轄權(quán)。（二）例外規(guī)定——原告所在地法院管轄原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地法院管轄。民事訴訟法規(guī)定的原告住所地法院管轄的情形：（1）對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（2）對下落不明或宣告失蹤的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（3）對正在勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；（4）對正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟。上述規(guī)定中的身份關(guān)系，是指與人的身份相關(guān)的各種關(guān)系，如婚姻關(guān)系、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等?！睹裨V意見》規(guī)定的情形是：（1）被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由原告所在地法院管轄；（2）追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告的依據(jù)不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地法院管轄；（3）非軍人對軍人提起的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地法院管轄；（4）夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地法院管轄，被告無經(jīng)常居住地的，由原告起訴時居住地的法院管轄。（三）離婚訴訟管轄的特別規(guī)定1，在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理的，當(dāng)事人向法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或在一主在國內(nèi)的最后居住地法院管轄。2、在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向法院提出離婚訴訟的，一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地法院管轄。3、中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地法院都有管轄權(quán)；如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向法院起訴，受訴法院都有管轄權(quán)。4、中國公民雙方在國外但未定居，一方向法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或被告原住所地法院管轄。三、特殊地域管轄特殊地域管轄：是指以被告住所地、訴訟標(biāo)的所在地、法律事實所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。（一）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地法院管轄合同履行地，是指合同規(guī)定的履行義務(wù)的地點，主要是指合同標(biāo)的物的交付地。合同履行地應(yīng)在合同中明確約定。對合同履行地約定不明確的合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第62條第3項確定履行：履行地點為明確，給付貨幣的，在接受貨幣一主所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。1、如果合同沒有實際履行，雙方當(dāng)事人住所地又不在合同約定的履行地的，不因履行地確定管轄，訴訟由被告住所地法院管轄。2、購銷合同的履行地按下列情況確定：第一，當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地；當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地為合同履行地。合同約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。第二、當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點，但實際履行中以書面方式或雙方一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，經(jīng)變更后的約定確定合同履行地；第三，當(dāng)事人在合同中對履行地點、交貨地點未做約定中約定不明確的，或者雖有約定但未實際交付貨物，且雙方當(dāng)事人住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定管轄。3、加工承攬合同。以加工地為合同履行地，但合同中對履行地另有約定的除外。4、財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同。經(jīng)租賃物使用地為合同履行地，但當(dāng)事人在合同中對履行地另有約定的除外。5、補償貿(mào)易合同。以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。6、借款合同。以貨款方所在地為合同履行地，但當(dāng)事人另有約定的除外。7、證券回購合同。凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù)，以交易場所所在地為合同履行地；在交易場所外進行的證券回購業(yè)務(wù)，以最初付款一方所在地為合同履行地。8、名稱與內(nèi)容不一致的合同。當(dāng)事人簽訂的合同雖具有明確、規(guī)范的名稱，但合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容與名稱不一致的，應(yīng)當(dāng)以該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容確定合同的性質(zhì)，從而確定合同的履行地。合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)不一致，而根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)難以區(qū)分合同性質(zhì)的，以及合同的名稱與該合同約定的部分權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的，則以合同的名稱確定合同的履行地。最高法院對聯(lián)營合同的地域管轄做了如下規(guī)定：第一，法人型聯(lián)營合同，由其主要辦事機構(gòu)所在地法院管轄；合伙型聯(lián)營合同，由其注冊地法院管轄；協(xié)作型聯(lián)營合同，由被告所在地法院管轄。第二、主要辦事機構(gòu)所在地或注冊地法院確有困難的，可由被告所在地法院管轄。（二）因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或保險標(biāo)的物所在地法院管轄保險標(biāo)的物如為交通運輸工具或運輸中的貨物，則由被告住所地或運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地法院管轄。（三）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄票據(jù)支付地，是指票據(jù)上載明的付款地區(qū)如未載明付款地，票據(jù)付款人（包括代理付款人）的營業(yè)場地、住所地或經(jīng)常居住地，本票出票人的營業(yè)場所，支票付款人或代理付款人的營業(yè)場所所在地為票據(jù)付款地。代理付款人是指根據(jù)付款人的委托代為支付票據(jù)金額的銀行、信用社等金融機構(gòu)。（四）因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或被告住所地法院管轄根據(jù)最高法院的規(guī)定，水上運輸或水陸運輸合同糾紛發(fā)生在我國海事法院轄區(qū)的，由海事法院管轄，鐵路運輸合同，由鐵路運輸法院管轄。其他運輸合同糾紛，由始發(fā)地、目的地或被告住所地法院管轄。（五）侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。（六）因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管轄。（七）因船舶碰撞或者其他海損事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、受碰撞船舶最先到達(dá)地，加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管轄不論哪一國的船舶發(fā)生了碰撞或其他海損事故，只要發(fā)生在我國領(lǐng)海海域內(nèi)，我國法院就可以對請求損害賠償?shù)脑V訟行使管轄權(quán)。（八）因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄（九）因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地法院管轄四、專屬管轄專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特定類型的案件專門由特定的法院管轄。專屬管轄是排他性管轄，它排除了訴訟當(dāng)事人以協(xié)議方式選擇國內(nèi)其他法院的管轄。專屬管轄與一般地域管轄和特殊地域管轄的關(guān)系是，凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄，不得適用一般地域管轄或特殊地域管轄。我國民事訴訟法規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有以下三類：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟不動產(chǎn)專屬不動產(chǎn)所在地法院管轄。（二）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟港口作業(yè)引起的訴訟專屬港口所在地法院管轄。在港口作業(yè)中，一方面因為裝卸、駁運等行為發(fā)生糾紛，另一方面會違章作業(yè)等行為損壞港口設(shè)施或造成其他人身或財產(chǎn)的損害而引起侵權(quán)糾紛。（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟繼承遺產(chǎn)的訴訟專屬于被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。五、共同管轄、選擇管轄與合并管轄共同管轄與選擇管轄其實是一個問題的兩個方面。共同管轄是從法院角度而言的，指法律規(guī)定兩個以上的法院對某類訴訟都有管轄權(quán)；選擇管轄則是從當(dāng)事人角度而言的，指當(dāng)兩個法院對訴訟都有管轄權(quán)時，當(dāng)事人可以選擇其中一個法院管轄。盡管共同管轄在存在是當(dāng)事人選擇管轄的前提，但法律規(guī)定共同管轄和選擇管轄的實質(zhì)乃在于把管轄選擇權(quán)賦予當(dāng)事人。因此，對于共同管轄的訴訟，原告有友從自己有利的角度在數(shù)個有管轄權(quán)的法院中進行選擇，訴訟究竟由哪個法院管轄?wèi)?yīng)當(dāng)依原告的選擇而定；被選中的法院應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇，不得將訴訟移送到另一有管轄權(quán)的法院。對共同管轄的訴訟，原告只能做單一的選擇，即只能選擇其中某一個法院。原告在向某一法院提起訴訟后，選擇權(quán)便因行使而消滅，管轄也因其選擇而確定。民事訴訟法第35條規(guī)定，原先向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的，應(yīng)當(dāng)由最先立案的法院管轄。這一規(guī)定將法院立案時間的先后作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。為保證該標(biāo)準(zhǔn)的實施，防止法院在受理訴訟時互相推諉或爭奪管轄權(quán)，《民訴意見》第33條規(guī)定，兩個以上法院都有管轄的訴訟，先立案的法院不得將案件移送給另一有管轄權(quán)的法院；法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，應(yīng)裁定將案件移送給先立案的法院。合并管轄，又稱牽連管轄，是指對某一訴訟有管轄權(quán)的法院，因另一訴訟與該訴訟存在牽連關(guān)系，而對兩訴訟一并管轄和審理。適用合并管轄的情形有：原告增加訴訟請求、被告提出反訴、第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求。合并管轄的實質(zhì)是對某訴訟有管轄權(quán)的法院基于牽連關(guān)系將另一原本無管轄權(quán)的訴訟并歸自己管轄。六、協(xié)議管轄協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或之后，以書面方式約定將特定案件的管轄法院。1、協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人對合同以外的其他民事、經(jīng)濟糾紛不得協(xié)議管轄。2、協(xié)議管轄是要式行為，必須采用書面形式。在合同中約定協(xié)議管轄條款應(yīng)視為具有獨立性的條款：即使合同被確認(rèn)為無效，協(xié)議管轄條款的效力亦不受影響。3、協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛的第一審案件，對第二審當(dāng)事人不得經(jīng)協(xié)議方式選擇管轄法院。4、當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行選擇。法律規(guī)定的可供當(dāng)事人選擇的法院是原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院，這五個地點與合同具有較緊密的聯(lián)系。5、當(dāng)事人必須做確定的單一的選擇。當(dāng)事人必須在協(xié)議中對管轄法院作出明確約定，不明確則協(xié)議管轄無效。當(dāng)事人在選擇時只能選擇上述五個法院中的一個，不得選擇兩個或兩個以上，選擇多數(shù)法院是無效的。6、當(dāng)事人選擇法院時，不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。七、對仲裁協(xié)議的效力提出異議的管轄問題當(dāng)事人以協(xié)議選擇國內(nèi)仲裁機構(gòu)仲裁后，一方對仲裁協(xié)議的效力有異議請求法院作出裁定的，由該仲裁委員會所在地的中級法院管轄。當(dāng)事人對仲裁委員會沒有約定或者約定不明的，由被告所在地的中級法院管轄。第五節(jié)裁定管轄裁定管轄是指法院以裁定的方式確定訴訟的管轄。管轄的確定主要依據(jù)法定管轄、裁定管轄是法定管轄的必要補充。民事訴訟法規(guī)定的裁定管轄有三種：移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。一、移送管轄移送管轄，是指法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄權(quán)，依法將案件移送到有管轄權(quán)的法院審理。移送管轄是為法院受理案件出現(xiàn)錯誤時提供的一種糾錯辦法，它只是案件的移送，而不涉及管轄權(quán)的移送。移送管轄必須具備以下三個條件：（1）法院已受理了案件；（2）移送的法院對案件沒有管轄權(quán)；（3）受移送的法院對案件有管轄權(quán)。法院對符合上述三個條件的案件應(yīng)當(dāng)移送，但在下列三種情況下不得移送：1、受移送的法院即使認(rèn)為本院對移送來的案件并無管轄權(quán)，也不得自行將案件移送到其他法院，而只能報請上級法院指定管轄。2、有管轄權(quán)的法院受理案件后，根據(jù)管轄恒定的原則，其管轄權(quán)不受行政區(qū)域的變更、當(dāng)事人住所地或居所地變更的影響，因此不得以上述理由移送案件。3、兩以上法院對案件都有管轄權(quán)時，應(yīng)當(dāng)由先立案的法院行使管轄權(quán)，先立案的法院不得將案件移送至另一有管轄權(quán)的法院。此外，在兩個以上法院對案件都有管轄時，法院如在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，不得重復(fù)立案；如在后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，應(yīng)將案件移送到先立案的法院。當(dāng)事人基于同一法律關(guān)系或者同一法律事實而發(fā)生糾紛，以不同訴訟請求向有管轄權(quán)的不同法院起訴的，后立案的法院在得知有關(guān)法院先立案的情況后，應(yīng)當(dāng)將案件移送先立案的法院合并審理。二、指定管轄指定管轄，指上級法院以裁定方式指定其下級法院對某一案件行使管轄權(quán)。指定管轄適用于以下三種情形：1、受移送的法院認(rèn)為自己對移送來的案件無管轄權(quán)。2、有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)。3、通過協(xié)商未能解決管轄爭議。發(fā)生管轄權(quán)爭議后，應(yīng)盡可能通過協(xié)商解決；協(xié)商不成的，應(yīng)報其共同上級法院指定管轄。上級法院指定管轄后，應(yīng)通知報送的法院和被指定行使管轄權(quán)的法院，后者應(yīng)及時告知當(dāng)事人。三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的法院，使無管轄權(quán)的法院因此而取得管轄權(quán)。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移在上下級法院之間進行，通常在直接的上下級法院間進行，是對級別管轄的變通和個別調(diào)整。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的情形有兩種：（一）向上轉(zhuǎn)移；（二）向下轉(zhuǎn)移。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄雖然都屬裁定管轄，但具有本質(zhì)上的區(qū)別。具體而言，它們之間表現(xiàn)在三個方面：第一是性質(zhì)不同。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是案件的管轄權(quán)發(fā)生了移位，而移送管轄移送的僅僅是案件而不是管轄權(quán)。第二是作用不同。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是對級別管轄的變通和微調(diào)，是為了使級別管轄有一定的柔性，以更好地適應(yīng)復(fù)雜的案件情況。移送管轄是為了糾正移送法院受理案件的錯誤，尤其是在地域管轄上的錯誤，使民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定得到正確執(zhí)行。第三程序不同。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移包括因上級法院單方?jīng)Q定面轉(zhuǎn)移和因下級法院報請與上級同意雙方行為而轉(zhuǎn)移兩種情形。移送管轄則僅表現(xiàn)為單方行為，移送作出移送裁定，無須經(jīng)過受移送法院的同意。第六節(jié)管轄權(quán)異議一、管轄權(quán)異議的概念管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人向受訴法院提出的該院對案件無管轄權(quán)的主張。我國民事訴訟法第38條對管轄權(quán)異議作出了規(guī)定，即人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯期間提出。法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送到有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回。二、管轄權(quán)異議的條件當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議必須符合下列條件：（一）提出管轄權(quán)異議的主體必須是本案的當(dāng)事人（二）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)（三）提出管轄權(quán)異議的時間須在提交答辯期間，即在被告收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出。三、法院對管轄權(quán)異議的處理受訴法院收到當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真進行審查。經(jīng)審查后，如果認(rèn)為異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院審理或裁定駁回起訴；如果認(rèn)為異議不能成立的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回異議。裁定應(yīng)當(dāng)送達(dá)雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人不服的，可以在10日內(nèi)向上一級法院提出上訴。當(dāng)事人未提出上訴或上訴被駁回的，受訴法院應(yīng)通知雙方當(dāng)事人參加訴訟。當(dāng)事人對管轄權(quán)問題提出申訴的，不影響受訴法院對案件的審理。第四章訴第一節(jié)訴的概念與特征民事訴訟中的訴，是指當(dāng)事人就特定民事爭議向法院提出的保護自己民事實體權(quán)益的請求。訴有以下特征：第一，由當(dāng)事人提出。訴的起因是當(dāng)事人之間發(fā)生了民事權(quán)益的糾紛，是糾紛中的一方認(rèn)為自己合法權(quán)益受到對方的侵害，因此，糾紛的當(dāng)事人是訴的主體。第二、向法院提出。第三、訴是一種請求。訴是當(dāng)事人向法院提出的請求。這種請求具有兩方面的含義：其一是請求法院啟動審判程序，對雙方當(dāng)事人之間的糾紛進行審理；其二是請求法院滿足自己的訴訟請求，判決自己勝訴以保護民事權(quán)益。前者為程序意義上的訴，后者為實體意義上的訴。第二節(jié)訴的要素訴的要素，是指構(gòu)成訴的不可缺少的因素。訴有以下三個要素：一、當(dāng)事人當(dāng)事人是訴的主體，任何一個訴均有提起訴訟的一方與被訴的一方。當(dāng)事人是否適格，是法院審理案件時首先要的問題。二、訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。訴訟標(biāo)的是訴的客體，是法院裁判的對象。當(dāng)事人是因民事權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭議才到法院進行訴訟的，所以，當(dāng)事人爭執(zhí)的特定的民事權(quán)利義務(wù)便成為法院裁判的對象。三、訴的理由訴的理由，是原告起訴的事實和法律依據(jù)。事實依據(jù)一般包括兩類：一是引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實；二是權(quán)利受到侵害或法律關(guān)系發(fā)生爭議的事實。第三節(jié)訴的分類按照當(dāng)事人的訴訟請求的目的和內(nèi)容的不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴。一、確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的客體為法律關(guān)系，不包括事實和事實關(guān)系。確認(rèn)之訴的特點：在于原告僅要求法院通過審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付之訴。二、給付之訴給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴訟。在給付之訴中，原告要求被告履行的給付義務(wù)既包括給付一定數(shù)額的貨幣或財產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為，如請求被告支付租金、返還借用物、停止侵害名譽權(quán)的行為。依據(jù)原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即向原告履行給付義務(wù)。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務(wù)。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。給付之訴的特點：在于法院的判決具有執(zhí)行力，被告不履行給付義務(wù)時，原告可以將判決作為執(zhí)行文書申請強制執(zhí)行。在給付之訴中，法院若判決原告敗訴，該判決則成為原、被告之間不存在給付義務(wù)的確認(rèn)判決。三、變更之訴變更之訴，又稱形成之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存在的某種民事法律關(guān)系的訴。只有原告需要借助法院的判決來改變既存在的法律關(guān)系時，才有必要提起變更之訴。在變更之訴中，原告一般是要求法院變更其與被告之間的法律關(guān)系，如離婚訴訟、解除收養(yǎng)關(guān)系的訴訟等。在法律明確規(guī)定的情況下，原告也可以要求法院判決變更他人之間的民事法律關(guān)系。第四節(jié)反訴一、反訴的概念與特征反訴，是指在訴訟程序進行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反訴請求。特征：1、當(dāng)事人的同一性與特定性。2、訴訟請求的獨立性。反訴是本訴被告利用已經(jīng)開始的訴訟程序向原告提出的反請求，這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關(guān)系，但它本身具有獨立性，不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后，即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對反訴的訴訟請求進行審理并作出裁判。3、訴訟目的的對抗性。被告提出反訴，目的在于抵消或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法全部實現(xiàn)或無法實現(xiàn)。反訴不同于反駁。反駁是被告針對原告提出的訴訟請求和理由，從實體上和程序上，從事實上和法律上予以辯駁。反駁是被告依法享有的訴訟權(quán)利，也是被告在訴訟中采用的防御手段。反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無法實現(xiàn)，但它并非向原告提出獨立的訴訟請求。反駁是被告的單純防御行為，而反訴則是被告通過發(fā)動進攻來進行防御。區(qū)分反訴還是反駁，關(guān)鍵在于被告是否向原告提出了獨立的訴訟請求。二、提起反訴的條件（一）須由本訴的被告向本訴的原告提出（二）須在本訴中提出（三）須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)反訴是在本訴進行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權(quán)是法院對特定訴訟行使審判權(quán)的前提，故受訴法院須對反訴具有管轄權(quán)。審理本訴的法院對反訴的管轄權(quán)，可以基于牽連管轄而獲得，受理本訴的法院則無權(quán)管轄，本訴的被告只能向有專屬管轄權(quán)的法院另行起訴。（四）須與本訴適用同一訴訟程序反訴須與本訴適用同一訴訟程序，方能利用本訴的訴訟程序合并審理。如果本訴應(yīng)適用簡易程序而反訴應(yīng)適用普通程序，則難以將兩訴合并審理，反訴也就沒有意義了。（五）須反訴與本訴之間存在牽連關(guān)系存在牽連關(guān)系，是指兩者存在法律上或事實上的聯(lián)系。反訴與本訴存在牽連關(guān)系，才有合并審理的必要，才能夠達(dá)到通過反訴抵消或吞并本訴訴訟請求的目的。三、反訴的審理被告提出反訴后，法院應(yīng)審查是否符合起訴的一般條件和反訴的特別條件，對符合條件的反訴，應(yīng)予受理。被告如在開庭審理的過程中才提出反訴，除非原告放棄法定的答辯期利益，法院應(yīng)休庭讓原告答辯并另行指定開庭的日期。法院原則上應(yīng)一并審理本訴與反訴，將兩訴合并調(diào)查與辯論，并且一并對兩訴作出裁判。在例外情況下，法院也可以將反訴與本訴分開調(diào)查與辯論，并且在其中一訴已達(dá)到可作出判決的程度時，先行作出部分判決。第五節(jié)訴的合并與分離一、訴的合并訴的合并，是指法院將兩個或兩個以上彼此之間有牽連的訴合并到一個訴訟程序中審理和裁判。訴的合并，有狹義和廣義之分：狹義的訴的合并，是指訴的客體的合并。廣義的訴的合并，除包括訴的客體合并外，還包括訴的主體的合并。訴的主體的合并，常常是由共同訴訟引起的。訴的合并的條件是彼此獨立的幾個訴在主體或客體上具有關(guān)聯(lián)性。訴的合并的意義在于提高訴訟效率，防止在相互關(guān)聯(lián)的問題上作出相互矛盾的裁判。訴的合并包括：1、訴的主體的合并，是指將數(shù)個當(dāng)事人合并到同一訴訟程序中審理和裁判。在一個原告對數(shù)個被告或數(shù)個原告對一個或數(shù)個被告提起訴訟時，均會產(chǎn)生訴的主體的合并。引起訴的主體合并的原因有：（1）必要的共同訴訟或普通共同訴訟；（2）原告或被告于訴訟進行中死亡，數(shù)個承繼人承受訴訟。2、訴的客體的合并，是指將同一原先對同一被告提起兩個以上的訴或反訴與本訴合并到同一訴訟程序中審理。二、訴的分離訴的分離，是指法院將原先合并審理的幾個訴，分開來進行審理。訴先合并后分離時，當(dāng)事人和法院在分離前已實施的訴訟行為，在訴分離后的審理中依然有效。第五章當(dāng)事人第一節(jié)當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人概念民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義進行訴訟，要求法院行使民事裁判權(quán)的人。民事訴訟中的當(dāng)事人，有狹義和廣義之分。狹義上的當(dāng)事人，僅指原告和被告。廣義上的當(dāng)事人，除原告和被告外，還包括共同訴訟人、第三人。當(dāng)事人的稱謂，因訴訟程序和階段的不同而有所不同。在第一審普通程序和簡易程序中，起訴和被訴的主體被稱為原告和被告。在第二審程序中，原一審中的當(dāng)事人被稱為上訴人和被上訴人。在審判監(jiān)督程序中，如果適用第一審程序再審，原審的原告和被告仍稱為原告和被告；如果適用第二審程序的再審，原審的上訴人和被上訴人仍稱為上訴人和被上訴人。在特別程序中，通常被稱為申請人。但在選民資格程序中，則被稱為起訴人。在督促程序和企業(yè)法人破產(chǎn)程序中，被稱為申請人和被申請人。在公示催告程序中，被稱為申請人和利害關(guān)系人。在執(zhí)行程序中，被稱為申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人。當(dāng)事人的不同稱謂，一方面表明了他因所處訴訟程序和階段不同，另一方面也表明了他因訴訟程序所處訴訟程序和階段不同而具有不同的訴訟地位及訴訟權(quán)利義務(wù)。二、訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力（一）訴訟權(quán)利能力訴訟權(quán)利能力，也稱為當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或當(dāng)事人能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。當(dāng)事人必須具備當(dāng)事人能力，這是訴訟要件之一。如果起訴的當(dāng)事人沒有當(dāng)事人能力，法院將駁回起訴。（二）訴訟行為能力訴訟行為能力，又稱訴訟能力，是指當(dāng)事人可以親自實施訴訟行為，并通過自己的行為，行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的訴訟法上的資格。有訴訟權(quán)利能力但沒有訴訟行為能力的人，雖然也可以成為民事訴訟中的當(dāng)事人，但卻不能親自實施訴訟行為，而只能通過其法定代理人或其法定代理人委托的訴訟代理人實施訴訟行為。有訴訟權(quán)利能力但沒有訴訟行為能力的人，實際上只有公民，因為公民的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力在存續(xù)時間上，可能會不一致；而法人及其他組織的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力則同時產(chǎn)生，同時消滅。三、當(dāng)事人適格（一）當(dāng)事人適格的含義當(dāng)事人適格，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力不同。訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力。當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，對于當(dāng)事人適格與否，只能將當(dāng)事人與具體的訴訟聯(lián)系起來，看當(dāng)事人與特定的訴訟標(biāo)的有無直接聯(lián)系。當(dāng)事人適格與作為純粹形式上的當(dāng)事人也不同。純粹形式上的當(dāng)事人僅以原告主觀上主張為準(zhǔn)，作為原告就是向法院起訴請求權(quán)利保護的主體，作為被告即為被訴的主體；而當(dāng)事人適格則是指對本案的訴訟標(biāo)的，誰應(yīng)當(dāng)有權(quán)要求法院作出判決和誰應(yīng)當(dāng)作為被請求的相對人。（二）判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人是否適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標(biāo)的進行訴訟，一般就是適格的當(dāng)事人。但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格的當(dāng)事人。這些例外的情況，主要可以分為以下兩種：根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關(guān)系工民事權(quán)利享有管理權(quán)的人或組織，如破產(chǎn)程序中的管理人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等。當(dāng)受其管理的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利發(fā)生爭議以后，這些人或組織可以以自己的名義起訴或應(yīng)訴。在確認(rèn)之訴中，對訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人或組織。在確認(rèn)之訴中，對適格當(dāng)事人的判斷，不是看該當(dāng)事人是不是該被爭議法律關(guān)系的主體，而是看該當(dāng)事人對該爭議的法律關(guān)系的解決是否具有法律上的利害關(guān)系。四、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利當(dāng)事人應(yīng)享有的訴訟權(quán)利主要包括：（1）起訴的權(quán)利、反駁的權(quán)利和提起反訴的權(quán)利；（2）委托訴訟代理人的權(quán)利；（3）申請回避的權(quán)利；（4）收集和提供證據(jù)的權(quán)利；（5）進行陳述、質(zhì)證和辯論的權(quán)利；（6）選擇調(diào)解的權(quán)利；（7）自行和解的權(quán)利；（8）申請財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的權(quán)利；（9）申請順延訴訟期間的權(quán)利；（10）提起上訴的權(quán)利；（11）申請再審的權(quán)利；（12）申請執(zhí)行的權(quán)利；（13）查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料的權(quán)利。（二）當(dāng)事人的訴訟義務(wù)（1）依法行使訴訟權(quán)利的義務(wù)；（2）遵守訴訟秩序的義務(wù)；（3）履行生效法律文書的義務(wù)。五、當(dāng)事人的變更當(dāng)事人的變更，指在訴訟過程中，根據(jù)法律的規(guī)定或基于當(dāng)事人的意思，原訴訟的當(dāng)事人被變更或變動為新的當(dāng)事人的一種訴訟現(xiàn)象。當(dāng)事人的變更包括法定的當(dāng)事人變更和任意的當(dāng)事人變更。（一）法定的當(dāng)事人變更法定的當(dāng)事人變更，是指在訴訟過程中出現(xiàn)了某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當(dāng)事人變更。法定的當(dāng)事人變更主要有以下三種情況：1、在訴訟過程中，當(dāng)事人死亡，發(fā)生訴訟繼承時。在訴訟中，如果一方當(dāng)事人死亡，他的民事權(quán)利義務(wù)和訴訟權(quán)利將轉(zhuǎn)移給他的繼承人，因此發(fā)生當(dāng)事人的變更。但如果該民事權(quán)利義務(wù)具有人身性，專屬于死亡一方當(dāng)事人，則不發(fā)生當(dāng)事人變更。2、因法人或其他組織合并或分立所發(fā)生的當(dāng)事人變更。在訴訟中，如果法人或其他組織發(fā)生合并或分立，其民事權(quán)利義務(wù)和訴訟權(quán)利只能由合并或分立后的法人或其他組織承擔(dān)，由此發(fā)生當(dāng)事人變更。3、法人解散、依法被撤銷或宣告破產(chǎn)時。在訴訟過程中，如果法人被解散、依法撤銷或宣告破產(chǎn)，將由其清算組織接管法人財產(chǎn)，了結(jié)債權(quán)、債務(wù)，參與訴訟，由此發(fā)生當(dāng)事人的變更。發(fā)生法定的當(dāng)事人變更的情況以后，新的當(dāng)事人將繼續(xù)原當(dāng)事人的訴訟程序，而不是使訴訟程序重新開始。原當(dāng)事人所實施的一切訴訟行為，對新的當(dāng)事人仍然有效。在民事訴訟理論中，這種也被稱為當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)或當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)的繼承。（二）任意的當(dāng)事人變更任意的當(dāng)事人變更不是因為出現(xiàn)了某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當(dāng)事人變更，而是指在訴訟過程中，因原訴訟當(dāng)事人不適格發(fā)生的當(dāng)事人變更。原告不符合當(dāng)事人條件的，法院通知更換原告，原告不愿退出訴訟的，裁定駁回起訴；符合條件的原告不愿意參加訴訟的，終結(jié)案件的審理；被告不符合當(dāng)事人條件的，裁定駁回起訴；更換被告后，符合條件的被告應(yīng)當(dāng)參加訴訟，如經(jīng)法院兩次傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以依法拘傳或缺席判決。第二節(jié)原告與被告一、原告與被告的概念原告，是指為維護自己或自己所管理的他人的民事權(quán)益，而以自己的名義向法院起訴，從而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。被告，是指被原告訴稱侵犯原告民事權(quán)益或與原告發(fā)生民事爭議，而由法院通知應(yīng)訴的人。原告和被告是民事訴訟中最基本的當(dāng)事人。雙方當(dāng)事人對立，是民事訴訟得以存在和繼續(xù)的前提。因此，民事訴訟不能允許自己訴自己，或沒有對立的當(dāng)事人。如果訴訟中，因為繼續(xù)或法人合并而使原告和被告同屬一人或者國為一方當(dāng)事人死亡而無繼承人，只有原告或被告一方，訴訟便會終結(jié)。二、原告與被告的類別在我國，公民、法人或者其他組織都可以作為當(dāng)事人，成為民事訴訟中的原告或被告。（一）公民公民作為民事主體，在與他人發(fā)生爭議，可以自己的名義起訴或應(yīng)訴，成為原告或被告。公民作為訴訟的當(dāng)事人的情形還包括：1、以業(yè)主身份作為當(dāng)事人。即公民成為個體工商戶的，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人；有字號的，還應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。2、以雇主身份作為當(dāng)事人。即個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇用的人員在進行雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。3、以直接責(zé)任人的身份作為當(dāng)事人。即法人或其他組織應(yīng)登記而未登記即法人或其他組織名義進行民事活動的，或者冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人、其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。（二）法人法人也是民事主體，在與他人發(fā)生爭議后，也可以自己的名義起訴或應(yīng)訴，成為當(dāng)事人。法人作為當(dāng)事人，應(yīng)由其法定代表人進行訴訟。法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會的法人，以董事長為法定代表人。沒有董事的法人，經(jīng)董事會授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續(xù)進行訴訟，并向應(yīng)訴法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進行的訴訟行為對法人仍然有效。法人作為訴訟當(dāng)事人的情形，還包括：

1、法人工作人員因職務(wù)行為或授權(quán)行為發(fā)生訴訟時，該法人為當(dāng)事人。2、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生糾紛的，以合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人。（三）其他組織其他組織可以作為民事訴訟中的當(dāng)事人，是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。其他組織作為民事訴訟當(dāng)事人時，應(yīng)由其主要負(fù)責(zé)人進行訴訟。其他組織雖然可以自己名義從事民事活動，但它本身不是民事主體，并不有獨立承擔(dān)民事責(zé)任，而只能由其成員承擔(dān)民事責(zé)任。民事訴訟法之所以認(rèn)為它們是民事訴訟主體，具有當(dāng)事人地位，主要是基于方便訴訟的目的。其他組織包括：（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織組織；（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。（4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體。（5）企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)。（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)。（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)。（8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。（9）法人的清算組織。（四）外國人、無國籍人對于外國人、無國籍人，無論其為自然人還是法人，在我國都可以作為民事主體開展活動，因此也可以成為我國民事訴訟中的當(dāng)事人。外國人、無國籍人成立的其他組織，只要具備相應(yīng)的條件，即使不能作為民事主體，也可以作為當(dāng)事人參加訴訟。第三節(jié)共同訴訟一、共同訴訟的概念和特征共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上的訴訟。共同訴訟屬于訴的合并。其意義在于簡化訴訟程序，避免法院在同一事件處理上作出矛盾的判決。在民事訴訟理論中，原告一方為兩人以上的共同訴訟，稱為積極的共同訴訟；被告一方為兩人以上的共同訴訟，稱為消極的共同訴訟。原告和被告雙方均為兩人以上的共同訴訟，是普通共同訴訟。在我國民事訴訟中，共同訴訟有必要共同訴訟和普通共同訴訟兩種類型。爭議的標(biāo)的是同一的共同訴訟，是必要共同訴訟。爭議的標(biāo)的是同種類的共同訴訟，是普通共同訴訟。特征：1、當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。這是共同訴訟的本質(zhì)特征，也是區(qū)分共同訴訟與單獨訴訟的標(biāo)準(zhǔn)。2、一方或雙方為兩人以上的當(dāng)事人在同一訴訟程序中進行訴訟。只有不一方或雙方為兩人以上的當(dāng)事人在同一訴訟程序中進行訴訟時，才能成為共同訴訟。二、必要共同訴訟（一）概念與特征必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對訴訟標(biāo)的的合一確定的共同訴訟，必要共同訴訟的目的在于防止矛盾裁判。特征：1、當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。這是共同訴訟的基本要求。2、訴訟標(biāo)的具有同一性。必要共同訴訟所以必要，就是因為共同訴訟人之間的訴訟標(biāo)的具有同一性。而訴訟標(biāo)的的同一性又是由實體法律關(guān)系決定的。如果共同訴訟人在實體法律關(guān)系中存在共同的利害關(guān)系，即享有共同的權(quán)利或承擔(dān)共同的義務(wù)，在訴訟中訴訟標(biāo)的就是共同的。正因為必要共同訴訟中當(dāng)事人的訴訟標(biāo)的具有同一性，因此就要求共同訴訟人一同起訴或應(yīng)訴。如果共同訴訟人未一同起訴或應(yīng)訴，法院應(yīng)當(dāng)追加。3、法院必須合并審理、合一判決。是指對于共同訴訟，法院必須適用同一訴訟程序進行審理，并對共同訴訟人的權(quán)利義務(wù)作出內(nèi)容相同的裁判。這是由必要共同訴訟中訴訟標(biāo)的同一性決定的。（二）必要共同訴訟的類型按照訴訟標(biāo)的的權(quán)利義務(wù)本身是共同的，還是形成訴訟標(biāo)的的權(quán)利義務(wù)的原因是共同的，可將必要共同訴訟分為兩種基本類型：1、權(quán)利義務(wù)共同型必要共同訴訟。在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對于訴訟標(biāo)的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對訴訟標(biāo)的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，因為共同訴訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因為同一事實中同一法律關(guān)系上的原因引起的。在訴訟實務(wù)中，常見的情況有兩類：（1）各共同訴訟人之間存在著權(quán)利義務(wù)共同關(guān)系，如合伙人對合伙財產(chǎn)的共同所有。（2）各共同訴訟人之間存在著連帶債權(quán)中連帶債務(wù)，如承擔(dān)連帶保證責(zé)任的保證人與被保證人的主債務(wù)人之間存在著連帶清償關(guān)系。2、原因共同型必要共同訴訟這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權(quán)利或義務(wù)，因為后來發(fā)生了同一事實或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。根據(jù)最高法院〈民訴意見〉的有關(guān)規(guī)定，能夠引起必要共同訴訟的具體情形有：

1、個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2、營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。3、個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記字號。全體合伙人可以推選代表人。被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。4、企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生糾紛，以分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。5、借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6、在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人為愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。7、被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。8、共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。9、在因連帶保證合同糾紛提起的訴訟中，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任外，法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。根據(jù)〈擔(dān)保法解釋〉能夠引起必要共同訴訟的具體情形還包括：1、企業(yè)法人的分支機構(gòu)為他人提供保證的，法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行、保險公司的分支機構(gòu)提供保證的除外。2、一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。3、債權(quán)人向法院請求行使擔(dān)保物權(quán)時，債務(wù)人和保證人應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟。4、同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保，當(dāng)事人發(fā)生糾紛提起訴訟的，債務(wù)人與保證人、抵押人或出質(zhì)人可以作為共同被告參加訴訟。5、原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權(quán)為由向法院起訴的，應(yīng)將新的用人單位和勞動者列為共同被告。（三）必要共同訴訟人的追加由于在共同訴訟中，訴訟標(biāo)的具有同一性，法院只能合一審理和判決，當(dāng)事人只能一同起訴或應(yīng)訴，否則當(dāng)事人將不適格；所以在起訴或應(yīng)訴時，如果有部分當(dāng)事人沒有參加訴訟，就需要追加當(dāng)事人。當(dāng)事人的追加，可以由法院依職權(quán)進行，也可以由法院根據(jù)參加訴訟的當(dāng)事人的申請進行。根據(jù)〈民訴意見〉，如果在起訴時法院發(fā)現(xiàn)必須共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)通知其參加；當(dāng)事人也可以向法院申請參加。但應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實體權(quán)利的，可不予追加。既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響法院對案件的審理和依法作出判決。被追加的被告，如不愿意參加訴訟的，法院一般可以對其缺席判決；但對符合拘傳條件的被告，則可以通過拘傳強制其到庭參加訴訟。（四）必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系我國民事訴訟法是以承認(rèn)原則來處理必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系的，即共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為，經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。承認(rèn)原則的例外：共同訴訟人中對判決不服提起上訴的，如果上訴后為不可分之訴，不管其他共同訴訟人是否承認(rèn)該上訴行為，上訴的效力都及于共同訴訟人全體。三、普通共同訴訟（一）概念和特征普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人了同意合并審理的共同訴訟。普通共同訴訟的目的在于實現(xiàn)訴訟的經(jīng)濟性。特征：1、普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。構(gòu)成訴訟標(biāo)的的同種類的情形主要有以下三種：（1）基于同類事實或法律上的同類原因形成的同種類訴訟標(biāo)的。（2）基于同一事實或法律上的原因形成同種類的訴訟標(biāo)的。（3）基于數(shù)人對同一權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)形成同種類訴訟標(biāo)的。2、普通共同訴訟中各共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間一定存在有兩個以上的訴訟請求。3、普通共同訴訟是一種可分之訴。4、法院對普通共同訴訟的各個請求不是合一確定，而是分別確定。（二）普通共同訴訟的構(gòu)成要件1、有兩個以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。普通共同訴訟屬于訴訟客體的合并，并因為訴訟客體的合并，導(dǎo)致訴訟主體的合并。因此要成為普通共同訴訟，必須有兩個以上的當(dāng)事人，就兩個以上同一種類的訴訟標(biāo)的向同一法院起訴或應(yīng)訴。2、由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。3、符合合并審理的目的。4、法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由法院決定，但應(yīng)征求當(dāng)事人的同意。如果當(dāng)事人不同意，法院不能硬性合并為共同訴訟。（三）普通共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系由于普通共同訴訟是可分之訴，因此普通共同訴訟人各自擁有獨立的訴訟實施權(quán)。其中任何一個共同訴訟人的訴訟行為，對其他共同訴訟人均不發(fā)生效力。但各個普通共同訴訟人的行為之間，仍然有一定的聯(lián)系，其中一人在訴訟中的作為或不作為，在法院認(rèn)定其他共同訴訟人的請求或答辯時，具有證明作用。（四）證券市場虛假陳述案件訴訟的共同適用對于證券市場虛假陳述民事賠償案件，法院應(yīng)當(dāng)采取單獨或共同訴訟的形式予以受理，不宜以集團訴訟的形式受理。在證券民事賠償案件中，原告可以選擇以單獨訴訟中共同訴訟方式年、提起訴訟。多個原告因同一虛假陳述事實對相同被告提起的訴訟，既有單獨訴訟又有共同訴訟的，法院可以通知提起單獨訴訟的原告參加訴訟。多個原告因同一虛假陳述事實對相同被告同時提起兩個以上共同訴訟的，法院可以將其合并為一個共同訴訟。第四節(jié)訴訟代表人一、訴訟代表人制度概述（一）概念：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。（二）訴訟代表人制度的性質(zhì)我國的訴訟代表人制度，是以共同訴訟制度為基礎(chǔ)，并吸收了訴訟代理制度的機能。以共同訴訟制度為基礎(chǔ)，是指訴訟代表人所進行的訴訟應(yīng)當(dāng)符合共同訴訟基本條件，如果所代表的當(dāng)事人不能作為共同訴訟人，也就不能在訴訟中推選代表人實施訴訟行為。訴訟代表人制度吸收了訴訟代理制度的機能，使眾多訴訟主體的訴訟行為通過訴訟代表人集中實施，擴大了訴訟的容量，避免了因眾多當(dāng)事人直接參與訴訟所帶來的諸多問題。訴訟代表人制度與共同訴訟制度的區(qū)別：（1）在代表人訴訟中，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人只要推選出訴訟代表人，就可不必親自參加訴訟；而共同訴訟人必須親自參加訴訟。（2）訴訟代表人實施的訴訟行為，除法律規(guī)定必須經(jīng)過被代表人同意才對其有效的以外，原則上對全體當(dāng)事人都有效。但共同訴訟人一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經(jīng)過其他當(dāng)事人的承認(rèn)，才對其他當(dāng)事人有效。在普通共同訴訟中，則對其他共同訴訟人無效。訴訟代表人具有雙重身份：一方面他是訴訟當(dāng)事人，另一方面他又是代表人。這是訴訟代表人的一個特點，也是其與訴訟代理人的一個區(qū)別所在。訴訟代表人與訴訟代理人的區(qū)別：（1）由于訴訟代表人是本案的當(dāng)事人，因此他與本案的訴訟結(jié)果有利害關(guān)系；代理人不是本案的當(dāng)事人，與本案的訴訟結(jié)果沒有利害關(guān)系。（2）訴訟代表人實施訴訟行為，不僅是為被代表人的當(dāng)事人的利益，也是為自己的利益。訴訟代理人實施訴訟行為僅是為被代理的當(dāng)事人的利益。（3）訴訟代表人在人數(shù)不確定的情況下，是由部分當(dāng)事人推選出的，即由部分當(dāng)事人授權(quán)，但其實施的訴訟行為對全體利害關(guān)系人有效；訴訟代理人實施訴訟代理行為必須有全體被代理人的授權(quán)。（三）訴訟代表人的種類我國民事訴訟中訴訟代表人的種類包括：人數(shù)確定的訴訟代表人和人數(shù)不確定的訴訟代表人。（四）訴訟代表人制度的作用訴訟代表人制度既為人數(shù)眾多的共同訴訟人進行訴訟提供了可能，又簡化了訴訟程序。二、訴訟代表人（一）訴訟代表人的條件與人數(shù)訴訟代表人的基本條件是：（1）是本案的當(dāng)事人；（2）具有訴訟行為能力；（3）具有與進行該訴訟相應(yīng)的能力；（4）能夠善意地履行訴訟代表人的職責(zé)。訴訟代表人的人數(shù)為2~5人，每位代表人可以委托1~2人作為訴訟代理人。（二）訴訟代表人的法律地位在多數(shù)人訴訟中，訴訟代表人的權(quán)限相當(dāng)于未被授予處分實體權(quán)利的訴訟代理人。訴訟代表人的訴訟行為，對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生法律效力。但在處分涉及被代表人的實體權(quán)利時，如變更、放棄訴訟請求或承認(rèn)對方的當(dāng)事人的訴訟請求，進行和解等，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。（三）訴訟代表人的更換在訴訟中，訴訟代表人不能履行職責(zé)或濫用代表權(quán)時，可以更換。在需要更換訴訟代表人時，應(yīng)由被代表人向法院提出更換申請。法院認(rèn)為申請有理由的，應(yīng)裁定中止訴訟，然后召集全體被代表人，以推選、協(xié)商等方式重新確定訴訟代表人。新的訴訟代表人產(chǎn)生后，訴訟恢復(fù)。原訴訟代表人實施的訴訟行為，對更換后的訴訟代表人有拘束力。三、訴訟代表人的種類（一）人數(shù)確定的代表人訴訟人數(shù)確定的代表人訴訟，是指由起訴時已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。它應(yīng)符合以下四個條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多。為10人以上。2、起訴是當(dāng)事人人數(shù)已經(jīng)確定。3、多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一訴訟標(biāo)的或具有同一種類的訴訟標(biāo)的。4、當(dāng)事人推選出代表人。在人數(shù)確定代表人訴訟中，既可以由全體當(dāng)事人推選出共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人。推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要共同訴訟中可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指在起訴時如果共同訴訟人的人數(shù)不確定，則由法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。它應(yīng)符合以下條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，并在起訴時仍未確定。2、多數(shù)當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的屬同一種類，也就是說，只有普通共同訴訟，才能適用人數(shù)不確定的代表人訴訟。在必要共同訴訟中，如果人數(shù)不確定，就不能適用代表人訴訟。3、當(dāng)事人推選出代表人。在這類代表人訴訟中，訴訟代表人只能向法院登記了權(quán)利的那部分當(dāng)事人推選出來。根據(jù)〈民訴意見〉，其產(chǎn)生方式依次為：（1）推選。由向法院登記了權(quán)利的地部分當(dāng)事人推選出代表人。（2）協(xié)商。在推選不出訴訟代表人時，可以由法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商。（3）指定。協(xié)商不成的，也可以由法院在起訴的當(dāng)事人中指定訴訟代表人。四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序（一）公告公告的期限，由法院根據(jù)具體案情確定，但最少不少于30日。（二）登記登記的目的在于確定當(dāng)事人的人數(shù)，以便為訴訟做準(zhǔn)備。在公告期內(nèi)，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向發(fā)布公告的案件管轄法院登記，并證明其與對方當(dāng)事人的法律關(guān)系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，但當(dāng)事人可以另行起訴。由于登記本身并不引起訴訟的發(fā)生和訴訟的系屬，只是表明自己具有案件當(dāng)事人的身份。因此權(quán)利人未在公告期內(nèi)登記的，僅表明不作為本次訴訟的當(dāng)事人，對他的實體權(quán)利并不會產(chǎn)生不利的影響。（三）裁判的效力在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，裁判的效力表現(xiàn)為兩個方面：（1）對于已經(jīng)登記的全體權(quán)利人的拘束力。（2）對未參加登記的權(quán)利人有預(yù)決效力，即未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)提起訴訟，法院認(rèn)為其訴訟請求成立的，裁定適用法院已作出的判決、裁定，而無須另行裁判。五、不宜適用代表人訴訟的情形對于證券市場因虛假陳述的民事賠償案件，法院應(yīng)當(dāng)采取單獨或共同訴訟的形式受理，而不宜以集團訴訟的形式受理。第五節(jié)第三人一、第三人的概念和特征（一）概念：民事訴訟中的第三人，是指對原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán)，或雖然沒有獨立的請求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進行的訴訟中去的人。根據(jù)第三人參加訴訟的根據(jù)不同，可以將第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人，指對原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán)。無獨立請求權(quán)的第三人，是指僅與他人案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。民事訴訟法設(shè)立第三人制度的目的在于維護利害關(guān)系人的合法權(quán)益，防止養(yǎng)老院相互矛盾的裁判，實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟。（二）特征：1、參加到他人正在進行的訴訟中。2、第三人在訴訟中具有獨立的訴訟地位。3、第三人是與案件有利害關(guān)系的人。這種利害關(guān)系主要包括兩種情形：一是原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的，使該第三人的利益受到侵害。二是法院對本訴的處理結(jié)果可能會以第三人產(chǎn)生有利或不利的