第五章 民事法律行為和代理1

第五章民事法律行為和代理

《民法學》第一編總論重點問題——民事法律行為的概念和有效條件——民事行為的效力類型——代理的概念和特征——無權代理及其法律后果一、民事法律行為民事法律行為

《民法通則》第54條規(guī)定:“民事法律行為是指公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為?！泵袷路尚袨橐砸馑紴橐?，排除了事實行為;同時，民事法律行為是合法行為，不包括無效的民事行為、可撤銷或可變更的民事行為和效力未定的民事行為。民事法律行為的上位概念是民事行為。

教授甲舉辦學術講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設，遂在上面簽名。對乙的行為應如何認定？（05年司考卷3）

A．乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示

B．乙的行為構成重大誤解，在此基礎上成立的買賣合同可撤銷

C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認

D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同例2分析具體到本題，鑒于學生乙并未認識到在簽字本上的簽字有承諾的法律效果，而將其作為一般簽字本對待，因此學生乙的簽字行為不能構成一個法律意義上的意思表示，故合同未成立。

下述行為哪些是民事行為？1、張三到商場購買電腦。2、某建筑公司承接某校建設工程。3、某工廠向銀行貸款。4、劉某遨彭某一同去踢球。5、王鑫請室友為他到食堂買飯。6、甲想把財產都留給小兒子。7、趙某不慎撞傷一老人，送老人到醫(yī)院。民事行為（法律行為的一種）×××事實行為（法律行為的一種）非法律行為事實行為

是指行為人不具有設立、變更或消滅民事法律關系的意圖，但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。

有的當事人實施行為的目的，并非是要設立、變更、終止民事權利義務關系，但因當事人實施了該行為，也就發(fā)生了一定的民事法律后果。有的當事人在實施民事行為時是以發(fā)生一定民事法律后果為目的，具有發(fā)生民事法律效果的意思。前者稱為事實行為（非表意行為），后者稱為民事行為（表意行為）。前例：趙某不慎撞傷一老人，送老人到醫(yī)院。沒有意思表示民事行為與事實行為的主要區(qū)別

——民事行為以意思表示為其必備要素;而事實行為完全不以意思表示為其必備要素，當事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。

——民事行為依行為人的意思表示的內容而發(fā)生效力;而事實行為依法律規(guī)定而直接產生法律后果。

——民事行為的本質在于意思表示，而不在于事實構成;而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。

——民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件;而事實行為的構成不要求行為人具有相應的民事行為能力。

民事法律事實法律事件法律行為民事行為事實行為自然人的死亡自然災害的發(fā)生意外事故的發(fā)生時間的流逝-------------有效民事行為（民事法律行為）無效民事行為可變更或可撤銷的民事行為效力未定的民事行為能夠引起法律后果的行為能夠引起法律后果的與當事人意志無關的客觀現象侵權行為不當得利行為無因管理行為-------民事法律行為的特征

民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為

該行為能否發(fā)生當事人預期的民事法律后果，取決于該行為是否符合法律規(guī)定，即是否具有合法性。是否以意思表示為要素，是民事行為與事實行為的根本區(qū)別，也是民事法律行為的重要特征。

民事法律行為是以意思表示為構成要素的行為

民事法律行為是合法行為區(qū)別于民事行為區(qū)別于其它法律行為區(qū)別于事實行為

數年前，于小姐與肖先生在讀書時相戀。3年后，卻是甜蜜不再、勞燕紛飛。分手4年后，于小姐將肖先生告上法庭，要求肖先生歸還當年在戀愛期間的借款20萬元。于小姐向法庭提供了肖先生署名的欠條。欠條內容為：借于小姐人民幣20萬元，署名肖先生，落款日期為2003年12月22日。對此，肖先生矢口否認，他稱當初是在打牌過程中，開玩笑的情況下所寫，并沒有借款的事實。例3

本案爭議的焦點是肖先生是否有向于小姐借款的事實，法院查明，該欠條所載的20萬元錢款與于小姐2004年以前的經濟情況不相匹配，且于小姐未能提供該款另有來源的事實。而肖先生該段時間在校讀書，并未從事經商和大宗消費，結合兩人的幾位同窗好友當庭陳述的情況（確有打牌開玩笑寫借條的事實），法院確認雙方間不存在借款20萬元的事實。因為雙方間缺乏存在借款的實質要件，法院駁回了女方的訴請。1、單方行為與雙方行為、多方行為2、財產行為與身份行為3、有償行為與無償行為4、諾成性行為與實踐性行為5、要式行為與不要式行為6、主行為與從行為7、獨立行為和輔助行為(二)民事行為的分類（四）民事行為的有效條件民事行為的有效要件

民事行為的有效要件即民事法律行為的有效要件，是指已經成立的民事行為能夠按照意思表示的內容而發(fā)生法律效果所應當具備的法定條件。民事法律行為的有效要件包括實質要件和形式要件。

《民法通則》第五十五條民事法律行為應當具備下列條件：

(一)行為人具有相應的民事行為能力；

(二)意思表示真實；

(三)不違反法律或者社會公共利益。第五十六條民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。

民事法律行為的有效要件實質要件形式要件行為人具有相應的民事行為能力行為人的意思表示真實內容合法自然人法人其他組織不違反法律的強制性規(guī)范和社會公共利益主觀意愿和外在的意思表示一致法律規(guī)定采用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。要式行為不要式行為例2、例3中欠缺行為人意思表示真實這一實質性要件例4中欠缺主體資格要件特別成立條件:是指成立某一具體的民事行為，除須具備一般條件外，還須具備的其他特殊事實要素。

如實踐性行為以標的物交付為特別成立要件;當事人約定合同必須采用書面形式方為成立的，則采用書面形式為特別成立要件。

無效民事行為是指欠缺民事法律行為的有效要件，不發(fā)生行為人預期的法律效力的民事行為。

——自始無效。無效的民事行為從行為開始時起就沒有法律約束力。

——當然無效。如果民事行為無效，不論當事人是否提出主張，是否知道無效的情況，也不論是否經過人民法院或仲裁機構的確認，該民事行為都是無效的。

——確定無效。無效的民事行為從開始時就沒有效力，以后任何事實都不能使之有效。

——絕對無效。無效的民事行為絕對不發(fā)生效力，即意思表示的內容絕對不被法律所承認。

（五）無效民事行為

——無民事行為能力人實施依法不能實施的民事行為——限制民事行為能力人依法不能獨立實施的單方民事行為——一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，且損害國家利益的民事行為;——惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的的民事行為;——損害社會公共利益的民事行為;——違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事行為。

主體不合格意思表示不真實且損害國家利益內容違法無效民事行為的種類民事行為被確認無效的法律后果

(一)返還財產民事行為被確認無效，當事人因民事行為取得的財產，應當返還給對方。如果一方取得，取得方應返還給對方;如果雙方取得，則雙方返還。

(二)賠償損失民事行為被確認無效后，有過錯的當事人應當賠償對方的損失;雙方有過錯的，則應各自承擔相應的責任。雖然有損失，但是對方沒有過錯，就不能夠請求賠償。

(三)收歸國家、集體所有或返還第三人雙方惡意串通，實施民事行為損害國家、集體或者第三人利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國家、集體所有或者返還第三人。這里所說雙方取得的財產，應包括雙方當事人已經取得或約定取得的財產。

無效的民事行為可分為全部無效的民事行為和部分無效的民事行為。部分無效的民事行為是指民事行為的一部分內容不具備民事法律行為的有效要件時，該部分民事行為不具有效力，不影響其他部分效力的，其他部分仍具有效力。例如自然人之間的借款超出法律規(guī)定的最高利率時，借款合同仍然有效，但約定利率超出法定最高限額的部分無效。

可變更、可撤銷的民事行為是指行為人的意思表示有瑕疵、導致非真實意思表示，法律并不使之絕對無效，而是權衡當事人的利害關系，賦予表意人撤銷權的民事行為。這種民事行為可以發(fā)生民事法律行為的效力，但是享有撤銷權的表意人如為撤銷的請求，則經撤銷其效力溯及民事行為成立時無效;如果撤銷權人未撤銷或在一年內未行使撤銷權，該民事行為原來的效力不變，民事行為效力繼續(xù)。（六）可變更、可撤銷的民事行為因重大誤解的民事行為顯失公平的民事行為受欺詐而實施的民事行為受脅迫而實施的民事行為乘人之危的民事行為可變更、可撤銷民事行為的種類

可變更、可撤銷民事行為因重大誤解的民事行為構成民法上的重大誤解民事行為，必須符合下列條件:(1)表意人因為誤解而作出了意思表示;(2)必須是對行為內容等發(fā)生重大誤解，一般說來，表意人對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數量等發(fā)生錯誤認識，從而使行為的后果與自己真實意思相悖，并造成較大的經濟損失，可以認定為構成重大誤解;

（3）誤解是由表意人自己的過失造成的或相對人過失造成的。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》７１．行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

顯失公平的民事行為

依《民法通則》第59條第2款與《合同法》第54條第2款，顯失公平的民事行為為可撤銷、可變更的民事行為。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）

７２．一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。

可撤銷民事行為的撤銷權

可撤銷民事行為的當事人可以請求對該民事行為予以變更或撤銷。當事人請求予以變更或撤銷的權利稱為撤銷權。

撤銷權的概念與性質

撤銷權是權利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經成立的民事行為的權利。撤銷權在性質上屬于形成權。撤銷權人承認或撤銷民事行為的意思表示須通知相對人，但無須相對人同意，即能產生撤銷民事行為的效力。

《民通意見》第73條規(guī)定，可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予保護?！逗贤ā返?5條規(guī)定，具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。撤銷權行使的法律后果撤銷權的行使，因撤銷權人意思表示的不同，產生不同的法律后果:(1)撤銷的法律后果。如撤銷權人請求撤銷該民事行為，人民法院或仲裁機構查明請求人享有撤銷權后，即該民事行為存在可撤銷的事由后，應作出撤銷的裁決。民事行為經撤銷后，其撤銷的效力溯及于行為開始時消滅，發(fā)生與無效民事行為相同的法律后果。

(2)變更的法律后果。如撤銷權人請求人民法院或仲裁機構變更民事行為的內容，人民法院或仲裁機構查明請求人享有撤銷權后，應作出變更的裁決。

甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據我國《合同法》的規(guī)定，下列關于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一項是正確的？（02年司考卷3）Ａ．無效Ｂ．有效Ｃ．效力待定Ｄ．得變更或撤銷例6效力未定的民事行為，是指其成立時有效或無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有追認權的第三人同意(追認)或拒絕的意思表示來確定其效力的民事行為。其特征是:(1)效力未定的民事行為的效力是不確定的，它既非有效，亦非無效，而是處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中。

(2)效力未定的民事行為的效力確定，取決于享有追認權的第三人的行為。該第三人稱同意權人或追認權人，對效力未定的民事行為享有同意或拒絕的權利。

(3)效力未定的民事行為經同意權人同意后，其效力確定地溯及于行為成立時;經同意權人拒絕，即確定地自始無效。（七）效力未定的民事行為

效力未定民事行為的類型

(一)民事行為能力欠缺自然人實施的民事法律行為，必須具有相應的民事行為能力。如果自然人實施民事法律行為時，欠缺相應的民事行為能力，其法定代理人未予追認或拒絕追認的，則為無效民事行為;如果其法定代理人予以追認，則該民事行為發(fā)生法律效力。

(二)處分權限的欠缺無處分權人處分他人之物或權利的行為，由于實施處分行為的人無處分權，因而一般不生效力，但經權利人追認，即可產生處分的效力。

(三)代理權的欠缺代理人以被代理人的名義對外實施的民事法律行為，只有在代理權限范圍內才能對被代理人有效。無權代理的行為對被代理人不發(fā)生效力，但經被代理人追認的，仍對被代理人發(fā)生效力。

(四)債權人同意的欠缺債務人將自己的債務轉讓給第三人的行為，未經債權人同意的，對債權人不生效力;債權人同意后，可以有效。

提問

1.民事行為依其效力的不同，可分為哪幾種？——有效的民事行為（民事法律行為）——無效民事行為（絕對無效）——可變更、可撤銷的民事行為（相對無效）——效力未定的民事行為

2.依《民法通則》和《合同法》的規(guī)定，哪些民事行為是確定無效的、可撤銷的和效力未定的？行為能力瑕疵意思表示瑕疵內容瑕疵欺詐脅迫乘人之危顯失公平重大誤解惡意串通違反法律強制性規(guī)定違反公共利益與公序良俗以合法形式掩蓋非法目的無行為能力人、限制行為能力人，實施超越行為能力的民事行為確定無效可撤銷效力待定《合同法》《民法通則》《民法通則》與《合同法》的比較損害國家無損國家練習

判斷正誤

1、無效的民事行為，從確認無效時起沒有法律效力。（）

2、被法院或有關機關撤銷的民事行為。從被撤銷之日起無效。（）

3、公民甲利用公民乙酷愛古畫的特性，將一幅價值三千元的山水畫以一萬元的價格出售，這是乘人之危的民事行為。（）

4、贈予是雙方民事法律行為。（）

錯錯錯對乘人之危的民事行為

最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）７０．一方當事人乘對方處于危難之機，